ТЕМА 6. СДЕЛКИ И ДОГОВОРЫ В КОММЕРЧЕСКОМ ПРАВЕ

Понятие и особенности торговой сделки.

Классификация договоров в коммерческом праве.

Особенности заключения коммерческих договоров.

Исполнение коммерческого договора.

Изменение и расторжение коммерческого договора.

1. Развитие рыночной экономики предполагает широкое использование договорных форм. Договор в нынешних условиях является основным юридическим актом, из которого возника-

1 БНПИ.  - 1998.  - № 11.

67

ют правоотношения по торговым обязательствам. Договор явля­ется, таким образом, одним из главных средств регулирования правоотношений, возникающих между субъектами торгового оборота. Он определяет содержание коммерческих правоотно­шений, прав и обязанностей их участников. Коммерче-ским правом регламентируется, главным образом, круг коммерчес­ких (торговых) сделок.

Значительное число обязательств в торговом обороте возни­кает из договоров, в том числе и обязательства участников торгового оборота. Как юридический факт договор относится к правомерным действиям, направленным на достижение право­вого результата, т.е. на возникновение, изменение, прекраще­ние гражданских прав и обязанностей.

Понятие торговой сделки известно лишь правовым систе­мам государств, где, наряду с гражданским, торговое право выделяется в качестве самостоятельной отрасли и части част­ного права. Термин «торговая сделка» законодательством Рес­публики Беларусь не используется. Вместе с тем, необходимо проследить особенности использования данной правовой фор­мы как основания возникновения, изменения и прекращения прав и обязанностей участников   торгового оборота.

Для отнесения сделок к числу торговых законодательство и практика государств с дуалистической системой частного права исходят из двух оценочных критериев: объективного и субъек­тивного. При объективном критерии отнесения сделки к числу торговых в основу кладется коммерческое содержание сделки. Субъективный же критерий основывается на признаке совер­шения торговой сделки особыми участниками - коммерсанта­ми. Законодательство ряда государств содержит специальный перечень сделок, которые по содержанию признаются торговы­ми. Причем круг этих сделок достаточно широк. Нередко при отнесении сделки к числу торговых законодатель использует сразу оба критерия: объективный и субъективный. Поскольку понятие торговой сделки трактуется широко, таковыми при­знаются в праве и практике, по существу, все хозяйственные сделки1. Как отмечают С.Жамен, Л.Лакур, авторы книги «Торговое право», «нет единственного критерия, который мож­но было бы взять за основу понятия торговой сделки, хотя и

1 См. : Гражданское и торговое право капиталистических госу­дарств: Учебник. -3-е изд., перерабидоп. - М., 1993. -С. 109.

68

представляется возможным использовать при этом три эконо­мических показателя: 1) цель сделки (торговая операция опре­деляется поиском выгоды при передаче товара); 2) движение ценностей (торговая сделка способствует передаче и распреде­лению ценностей); 3) метод предпринимательства (торговая сдел­ка определяется наличием специфических методов, характер­ных для предприятия, т.е. постоянной организации, планиру­ющей свою деятельность и имеющей материальную базу)»1.

В юридической литературе мы встречаемся с нескольки­ми трактовками понятия «торговая сделка». Так, в учебнике по коммерческому праву, подготовленном авторским коллекти­вом Санкт-Петербургского университета, дается следующее оп­ределение торговой сделки. Торговая сделка - соглашение между сторонами, являющимися субъектами предпринимательской деятельности, или с участием стороны-предпринимателя об ус­тановлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельно­сти2. При этом подчеркивается, что торговыми являются сдел­ки, совершаемые предпринимателями или с их участием в про­цессе осуществления ими предпринимательской деятельности3. Большинство исследователей к числу признаков торговой сдел­ки относят следующие:

^особый субъектный состав участников торговой сделки;

• цель, которой служат торговые сделки. Сделка стано­вится торговой потому, что она совершается в коммерческих целях;

'возмездный характер торговых сделок.

Как представляется, данные критерии отнесения сделки к числу торговых сделок следует дополнить еще одним, на который обращал в свое время внимание Г.Ф. Шершеневич, а именно - совершение сделки именно в сфере торгового оборо­та4, а не просто коммерческой, рассчитанной на получение

1 См. : Жамен С, Лакур Л. Торговое право. - М.: Международ­ные отношения, 1993. - С.22.

3 См.: Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.Ф.Попондопу-ло, В.Ф.Яковлевой. - СПб.: Изд-во С-Петербургского ун-та, 1997. -С. 190.

3              См. : Попондопуло В.Ф. Правовой режим предприниматель­

ства. -С. 152.

4              См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (По изданию

914 г.)  . -М.: Спарк, 1994. - С. 49.

69

прибыли от занятия любой не запрещенной законом предпри­нимательской деятельностью.

Следует также учитывать, что одна и та же сделка может быть торговой (когда обе стороны договора являются предпри­нимателями) , неторговой (когда обе стороны договора - непред­приниматели) , а также торговой для одного лица - предприни­мателя и неторговой (бытовой) для другого лица - непредпри­нимателя. В отношении предпринимателя, преследующего коммерческие цели, применяются правила коммерческого за­конодательства, а в отношении обычного частного лица - обще­гражданского законодательства 1.

Таким образом, торговая сделка - осуществляемая на воз­мездной основе сделка в сфере торгового оборота, совершенная субъектами коммерческой деятельности или с их участием и направленная на получение прибыли от торговых операций.

Какое значение имеет выделение среди общегражданских сделок тех, которые относятся к числу торговых? В правовых системах государств с дуалистической системой частного права такое деление влечет за собой ряд юридических последствий. Во-первых, участники торговой сделки должны подчинять свои действия при заключении такой сделки нормам торговых ко­дексов и других актов торгового законодательства. Во-вторых, торговые сделки подчиняются особым правилам, касающимся как порядка их заключения, изменения и расторжения, так и содержания, и обеспечения. Существование специализирован­ных торговых судов порождает и особенности, относящиеся к порядку разрешения споров по торговым сделкам. В ряде госу­дарств установлены правила, облегчающие и упрощающие зак­лючение торговых сделок. Так, например, признается действи­тельной и допускается упрощенная форма совершения сделки: заключение ее устно. Усилена зашита интересов кредиторов в заемных и обеспечительных обязательствах. Например, им пре­доставляется право, минуя судебную процедуру, а, просто уве­домив суд, удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества должника2.

1              См. : Попондопуло В.Ф. Правовой режим предприниматель­

ства. -С. 152.

2              См. : Гражданское и торговое право капиталистических госу­

дарств: Учебник. - 3-е изд., перераб. и доп. - М. : Международные

отношения. - С. 109-111.

70

Применительно к торговым сделкам, заключаемым учас­тниками белорусского рынка, можно указать также на нали­чие некоторых особенностей. Они связаны с существованием обширного специального законодательства. При заключении и исполнении данных сделок применяются нормы коммерчес­кого права. Однако использование правовых рычагов в урегу­лировании торгового оборота, в том числе и особой категории торговых сделок - дело будущего.

В коммерческом праве, так же, как и в праве гражданс­ком, действует общее правило, согласно которому стороны сами определяют, заключать или не заключать договор, а также его содержание. Участники коммерческой деятельности вправе зак­лючать договоры, как предусмотренные, так и не предусмот­ренные законом или иными правовыми актами, но им не про­тиворечащие . Стороны могут заключить договор, в котором со­держатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор) . К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих час­тях правила о договорах, элементы которых содержатся в сме­шанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа сметанного договора (п. 2 ст. 391 ПС) .

2. Договоры в коммерческом праве можно классифициро­вать так же, как и обычные гражданско-правовые договоры. Среди них - договоры о передаче имущества, выполнении ра­бот, оказании услуги и др.

Торговые договоры, в отличие от общегражданских, мож­но классифицировать и по ряду самостоятельных оснований. Особое значение приобретает классификация договоров, опос­редствующих торговый оборот. С.Жамен, Л.Лакур приводят следующую классификацию торговых операций. К первой группе они относят торговые операции, которые по своей природе, со­держанию признаются торговыми. Во вторую включают юри­дические акты торгового права независимо от субъекта их реа­лизации. В третью группу входят торговые операции по при­надлежности. Это юридические акты, не входящие в две предыдущие категории. Они совершаются коммерсантами либо имеют коммерческие цели. Причем коммерческая по природе операция, выполненная лицом, не являющимся коммерсантом, считается гражданским актом, если она совершена для его лич­ных нужд. В четвертую группу включаются смешанные акты.

7 1

Такими являются действия лица, считающиеся коммерчески­ми, с одной стороны, и некоммерческими - с другой 1.

Б.И.Пугинский впервые в юридической литературе пред­принял попытку классификации торговых договоров, исполь­зуемых в новых условиях хозяйствования. Он выделяет четыре группы торговых договоров: 1) реализационные договоры; 2) посреднические договоры; 3) договоры, содействующе торговле и 4) организационные договоры.

К реализационным договорам относятся договоры постав­ки, оптовой купли-продажи, контрактации сельскохозяйствен­ной продукции, закупок для государственных нужд, договор товарного кредита, мены товаров, связанной с предпринима­тельской деятельностью. Данные договоры отличает общая цель. Они служат, по мнению Б.И.Путинского, оформлению отноше­ний по возмездной реализации товаров для предпринимательс­ких и хозяйственных нужд, имеют особый субъектный состав, как и все другие торговые сделки.

Вторую группу составляют посреднические договоры. Это -договоры комиссии, поручения, комплексной предприниматель­ской лицензии, а в Российской Федерации - коммерческой концессии (франшизы) и некоторые другие.

К договорам, содействующим торговле, относятся до­говоры на выполнение маркетинговых исследований, созда­ние рекламной продукции, оказание рекламных и информа­ционных услуг, хранение товаров. В эту группу включаются договоры кредитования торговых операций, страхования то­варов, коммерческих рисков, транспортной экспедиции и ряд других.

В число организационных договоров входят соглашения об исключительной продаже товаров, договоры об организации вза­имосвязанной деятельности по реализации товаров, договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров, договоры органов власти и местного самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуще­ствления торговли2.

Среди видовых отличий торговых договоров обычно выде­ляют:

1              См.: Жамен С, Лакур Л. Указ. работа. - С. 22-25.

2              См.:  Пугинский Б.И.  Коммерческое право России.  - М: .

<«райт», 2000. -С. 95-97.

72

сферу их использования;

назначение в торговом обороте;

основные функции, выполняемые договорами;

возможности каждого договора как правового средства

решения соответствующих задач.

Классификация торговых договоров возможна и по иным критериям (кругу субъектов, цели, порядку заключения) .

ГК Республики Беларусь 1998 года ввел такие новые поня­тия договорного права, как публичный и предварительный до­говор, договор присоединения.

Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже то­варов, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая орга­низация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Коммерческая органи­зация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед дру­гим в отношении заключения публичного договора, кроме случа­ев, предусмотренных законодательством (п. 1 ст. 396 ГК) . Она не вправе отказываться от заключения публичного договора при на­личии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) . При необоснованном уклонении коммер­ческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении зак­лючить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от зак­лючения договора, должна возместить другой стороне причинен­ные убытки (п. 4 ст. 415 ГК) .

Кроме того, потребитель получает гарантии в отношении цены товаров, работ и услуг, иных условий публичного догово­ра . Они одинаковы для всех потребителей, за исключением слу­чаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (п. 2 ст. 396 ГК) .

В случаях, предусмотренных законодательными актами, Правительство Республики Беларусь может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении пуб­личных договоров (типовые договоры, положения и т.п.) . Усло­вия публичного договора, не соответствующие перечисленным требованиям, ничтожны (п. 5 ст. 396 ГК) .

Договором присоединения признается договор, условия ко­торого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 398 ГК).

73

Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоеди­нения хотя и не противоречит законодательству, но:

лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по до­

говорам такого вида;

исключает или ограничивает ответственность другой сто­

роны за нарушение обязательств;

содержит другие явно обременительные для присоеди­

нившейся стороны условия, которые она, исходя из своих ра­

зумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у

нее возможности участвовать в определении условий договора.

В то же время требование о расторжении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в свя­зи с осуществлением своей предпринимательской деятельнос­ти, не подлежит удовлетворению, если предприниматель знал или должен был знать, на каких условиях заключается дого­вор (п. 3 ст. 398 ГК) .

В силу п. 1 ст. 399 ГК, по предварительному договору сторо­ны обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Та­кой договор заключается в форме, установленной законодатель­ством для основного договора, и должен содержать условия о предмете договора, а также другие существенные условия основ­ного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если сторона, заключившая предварительный договор, ук­лоняется от заключения основного договора, применяются поло­жения, установленные для заключения договоров в обязатель­ном порядке. В то же время, если до окончания срока, в кото­рый стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен и ни одна из сторон не направит другой стороне пред­ложение заключить этот договор, то обязательства, предусмот­ренные предварительным договором, прекращаются.

Торговый договор, как и любой гражданско-правовой дого­вор, считается заключенным, если между сторонами достигну­то соглашение по всем существенным условиям договора и дого­ворные отношения оформлены в требуемую форму.

Существенными условиями договора являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодатель­стве как существенные для договоров данного вида, а также все

74

те условия, относительно которых по заявлению одной из сто­рон должно быть достигнуто соглашение.

Конкретизация существенных условий торговых договоров проводится в зависимости от вида договора и конкретных усло­вий его заключения. Обычно к числу существенных относятся следующие условия:

•предмет договора;

•               права и обязанности сторон по договору;

•цена договора;

•порядок расчетов между сторонами;

•               срок выполнения сторонами своих обязательств.

Исходя из сложившейся практики, к существенным усло­

виям необходимо отнести и следующие:

•               ответственность каждой из сторон за ненадлежащее, не­

полное или несвоевременное  исполнение обязательств, вытека­

ющих из договора;

•условия о количестве и качестве товара;

срок действия договора;

порядок изменения и расторжения договора;

•порядок разрешения споров по договору;

•юридические адреса и реквизиты сторон.

Предприятия оптовой и розничной торговли могут опреде­лить порядок заключения и работы с договорами в специаль­ном «Положении о договорных отношениях»1.

3. Заключение торговых договоров осуществляется несколь­кими способами: в общем порядке, когда стороны свободны в выборе партнера и формировании условий договора; в обяза­тельном порядке; путем присоединения;     на торгах2.

Общий порядок заключения коммерческих договоров как гражданско-правовых договоров регламентирован ст. 403-414 ГК Республики Беларусь. В этом случае коммерческий дого­вор может быть заключен путем принятия стороной предло­жения о заключении соглашения либо иным поведением сто­роны, которое свидетельствует об акцепте. Он состоит из сле­дующих стадий:

1              См. : Дриго С. Ю. Положения о договорных отношениях: об­

суждение продолжается //Юрист. - 1999. - № 7. - С. 7-8.

2              См.: Коммерческое право: Учебник/ Под ред. В.Ф.Попондопу-

ло, В.Ф.Яковлевой. -СПб.: Изд-во С.-Петербургского ун-та, 1997. -

С. 205.

75

1)             участник коммерческой деятельности направляет дру­

гой стороне предложение о заключении договора (оферту) . Это,

по обыкновению,    письменный проект договора. Предложение

заключить договор может быть сделано путем направления пись­

ма, телеграммы, телетайпного сообщения, сообщения, сделан­

ного посредством электронной или иной связи, позволяющей

установить, что документ исходит от стороны по договору. Пред­

ложение заключить договор признается офертой, если оно но­

сит достаточно определенный характер и свидетельствует о на­

мерении оферента считать себя   заключившим договор с адре­

сатом, которым будет принято предложение исполнять права и

обязанности, связанные с принятием оферты. Оферта должна

содержать существенные условия договора.

Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с   офертой.

Применительно к договору купли-продажи предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой;

2)             сторона, получившая оферту, рассматривает ее и дает

ответ о принятии. Акцепт должен быть полным и безоговороч­

ным. В коммерческом праве молчание не является акцептом,

если иное не вытекает из законодательства или соглашения сто­

рон. Акцепт вступает в силу с момента его получения оферен­

том, если иное не предусмотрено договором. Ответ о согласии

заключить торговый договор на иных условиях, чем предложе­

но в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается

отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Следует учитывать, что акцептант может выразить согла­сие на оферту выполнением определенных действий, не уве­домляя об акцепте оферента. Такой способ акцептирования мо­жет быть использован в силу сложившейся переговорной прак­тики. В этих случаях акцепт вступает в силу с момента исполнения предусмотренных действий;

3)             участник коммерческой деятельности, направивший офер­

ту, получает ее акцепт. Акцепт, пришедший с опозданием,

вступает в силу, если акцептант предупредил оферента об опоз­

дании акцепта. Акцепт может быть отозван, если отзыв придет

к оференту до получения им акцепта или одновременно с его

получением. Акцептом считается также совершение лицом, по­

лучившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, дей­

ствий по выполнению указанных в оферте условий договора

7 б

(отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.), если иное не предус­мотрено законодательством или не указано в оферте (п. 3 ст. 408 ГК Республики Беларусь) .

В силу требований законодательства, для ряда договоров, в том числе торговых, требуется государственная регистрация. Регистрации требуют договоры аренды зданий и сооружений, некоторые сделки с лицензируемыми и квотируемыми товара­ми. В этих случаях процесс заключения договора завершается государственной регистрацией.

Порядок заключения торговых договоров в обязательном порядке регламентирован ст. 415 ГК Республики Беларусь. Дан­ная норма предусматривает два различных случая заключения договора в обязательном порядке. Первый, когда заключение договора обязательно для стороны, направляющей предложе­ние, и второй, когда такая обязанность установлена для акцеп­танта. Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор и ей в течение тридцати дней будет направлен прото­кол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в тече­ние тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о резуль­татах его рассмотрения в указанный срок сторона, направив­шая протокол разногласий, вправе передать разногласия, воз­никшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Во втором случае сторона, которой направлена оферта (про­ект договора), должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение об ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заклю­чении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

Правила о сроках, предусмотренных п. 1 и 2 ст. 415 ГК, применяются, если другие сроки не установлены законодатель­ством или не согласованы сторонами.

7 7

Если сторона, для которой в соответствии с ГК и иными актами законодательства закльочение договора обязательно, ук­лоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Самостоятельным способом заключения коммерческого до­говора является договор присоединения. Он широко применя­ется в договорах кредитования, страхования и иных. Такой договор упрощает процесс оформления договорных отношений, поскольку его условия уже определены в формулярах или иных стандартных формах. Договор присоединения одновре­менно ограничивает права присоединяющейся стороны, повы­шает ее риски.

Так, по способу заключения договора к числу договоров присоединения относится договор розничной купли-продажи. Факт заключения договора розничной купли-продажи удос­товеряется выдачей продавцом покупателю кассового или то­варного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара.

Одним из способов заключения коммерческих договоров являются торги. Заключение договоров на торгах регламенти­ровано ст. 417-419 ГК Республики Беларусь. Причем ГК прово­дит разграничение аукционов и конкурсов: в первом победив­шим лицом признается лицо, которое предложило наибольшую цену, а при конкурсе - тот, кто по заключению конкурсной комиссии, которая назначена его организаторами, предложил лучшие условия.

Исполнение   коммерческого договора выражается в со­

вершении или воздержании от совершения действий, которые

составляют его предмет. Исполнению договора посвящен ряд

норм ГК Республики Беларусь. Исполнение предполагает не­

сколько элементов, таких, как: исполнение надлежащему лицу

и надлежащим лицом; исполнение надлежащим лицом; испол­

нение в надлежащем месте и в надлежащий срок.

Изменение и расторжение коммерческого договора воз­

можно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК и

иными актами законодательства или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изме­нен или расторгнут по решению суда только:

78

при существенном нарушении договора другой стороной;

в иных случаях, предусмотренных ГК и иными актами

законодательства или договором.

Существенным нарушением договора является его наруше­ние одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, в результате которого она лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора пол­ностью или частично, когда такой отказ допускается законода­тельством или соглашением сторон, договор считается, соответ­ственно, расторгнутым или измененным.

В силу ст. 421 ГК договор может быть изменен или растор­гнут в связи с существенным изменением обстоятельств. Изме­нение обстоятельств признается существенным, если они изме­нились настолько, что, если бы стороны могли это разумно пред­видеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит обществен­ным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Для требований об изменении или расторжении договора в судебном порядке в связи с существенно изменившимися обсто­ятельствами п. 2 ст. 421 ГК установлена необходимость суще­ствования одновременно  ряда условий.

При расторжении договора по данному основанию суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторже­ния договора. При этом он исходит из необходимости справед­ливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

В силу п. 2 ст. 56 ГК кредитор реорганизуемого юридичес­кого лица вправе потребовать прекращения или досрочного ис­полнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Это законоположе­ние касается любых форм реорганизации юридических лиц и любых коммерческих договоров.

7 9