ТЕМА 1. ПОНЯТИЕ О КОММЕРЧЕСКОМ ПРАВЕ

Основания вьщеления коммерческого права в качестве

самостоятельной подотрасли гражданского права.

Функции коммерческого права.

Юридический инструментарий коммерческого права.

Система коммерческого права.

Причины возрождения коммерческого права.

1. Понятие «коммерческое право» появилось в современ­ном правовом обиходе недавно. Это связано с тем, что в пре­жнем правопорядке, основой которого являлась государствен­ная собственность на средства производства, не было места ком­мерческой деятельности. Кроме того, исторически частное право развивалось в Беларуси как единое гражданское право.

Понятие «коммерческое право» тесно связано с понятиями «коммерсант», «коммерция» (лат. commercium - торговля) . В более широком смысле - деятельность, направленная на полу­чение прибыли. Толковый словарь В.И.Даля определяет ком­мерцию как «торг, торговлю, торговые обороты, купеческие промыслы».

Коммерсант (фр. - commercant) - лицо, занимающееся час­тной торговлей, коммерцией 1.

Торговля - разновидность торговой деятельности, заключа­ющаяся в обмене товаров путем купли-продажи и оказании связанных с этим процессом торговых услуг 2.

В экономической науке существует представление о тор­говле как одном из видов деятельности, в рамках которой про­исходит реализация товаров путем продажи. По своему эконо­мическому содержанию торговая (торгово-посредническая, тор­гово-закупочная) деятельность включается в стадию обмена продуктами. Торговая деятельность состоит в продвижении то­варов от производителя к потребителю путем реализации това­ров за деньги. Торговлей называется деятельность торговых по­средников, обособившаяся в самостоятельную отрасль экономи-

1              См. : Словарь иностранных слов. - 18-е изд. - М.: Рус. яз.,

1989. -С. 245.

2              См. : Приказ Министерства торговли Республики Беларусь от

14.12.95 г. № 80 «О стандартизации терминологии в области торгов­

ли» в ред. приказа Минторга от 05.11.98 г. № 145 и постановления

Минторга от 10.07.2001 г. № 28.

ки. Функцией торговли является продвижение товаров от про­изводителя к потребителю методом покупки товаров и их по­следующей продажи1.

Право торгового оборота формировалось постепенно. Этот процесс был вызван необходимостью объединения торговых обы­чаев и правил сословного характера в особое «коммерческое пра­во» 2. Торговое право возникло в условиях феодального государ­ства, с развитием и усложнением торговой деятельности. Право торгового оборота первоначально по кругу субъектов распростра­нялось на лиц торгового звания и называлось правом торговцев (jus mercaturae) . Затем обычаи торговцев начали использоваться и для урегулирования отношений не только между лицами тор­гового сословия, но и другими лицами, постепенно происходило превращение права торговцев в торговое право3.

Появление торгового права явилось предпосылкой того, что в ряде стран континентальной системы права частное право разде­ляется на две части: гражданское и торговое. При этом торговое право может являться и самостоятельной отраслью права, как это имеет место во Франции, Германии, Испании, Португалии, Япо­нии и ряде других стран. В США, Англии торговое право не выделялось из частного права в качестве его самостоятельной вет­ви. Однако для унификации торгового оборота и в этих государ­ствах принят ряд законов, а в США - Единообразный торговый кодекс. Наблюдается и тенденция проникновения норм торгового права в сферу права гражданского. Нередко под влиянием ком­мерческой практики, торгового права происходит изменение от­дельных норм гражданского права. Этот процесс в юриспруден­ции называют «коммерциализацией» гражданского права 4.

Современное понятие «коммерческое право» является но­вым и дискуссионным. Наиболее традиционно представление о коммерческом праве как о самостоятельной подотрасли граж­данского права. В этом смысле под коммерческим правом следу­ет понимать совокупность норм права, регулирующих частные

1              См.: Абрюгина М. С. Экономический анализ торговой деятель-

носам: Учеб. пособие. - М.: Изд-во «Дело и Сервис», 2000. - С. 32.

2              См.: Гражданское право: Учебник В 2-х т. Т. 1. / Отв. ред.

проф. Е.А. Суханов. - 2-е изд., перераб.   и доп. - М.: Изд-во БЕК,

2000.   -С. 15.

3              См.: Гражданское и торговое право капиталистических госу­

дарств. - М.: Международные отношения, 1993. - С. 17.

4              Тамже. - С.20.

отношения (имущественные и личные неимущественные), воз­никающие в связи с осуществлением торговой деятельности.

Как подотрасль гражданского права коммерческое право имеет свои предмет, метод, принципы, содержание и систему. В силу п. 1 ст. 1 ПС Республики Беларусь гражданское законо­дательство определяет правовое положение участников граж­данского оборота, основания возникновения и порядок осуще­ствления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности. Оно регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринима­тельскую деятельность, или с их участием, договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения.

Предметом коммерческого права выступают общественные отношения в сфере торгового оборота.

Следует учитывать, что гражданское законодательство ре­гулирует имущественные и связанные с ними личные неиму­щественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Коммерческое право, как и гражданское, является част­ным правом. Коммерческие отношения как частные отноше­ния характеризуются теми же отличительными признаками, что и гражданские. Их особенностью является то, что участни­ки коммерческих отношений занимаются коммерческой (тор­говой) деятельностью как разновидностью деятельности пред­принимательской. Причем коммерческая деятельность являет­ся более узким понятием, чем понятие предпринимательства.

Предпринимательская деятельность - самостоятельная де­ятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систе­матическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобре­тенных указанными лицами для продажи, а также от выполне­ния работ или оказания услуг, если эти работы или услуги пред­назначаются для реализации другими лицами и не используют­ся для собственного потребления (ч. 2 п. 1 ст. 1 ГК) .

Одновременно укажем, что ГК Республики Беларусь раз­личает предпринимательство как любой вид деятельности, на­правленный на получение прибыли, и коммерческую деятель­ность как деятельность в сфере торгового оборота.

Коммерция - вид торгового предпринимательства или биз­неса, но бизнеса благородного, того бизнеса, который является основой любой по-настоящему цивилизованной рыночной эко­номики1.

Если рассматривать соотношение понятий «хозяйственная деятельность», «предпринимательская деятельность», «ком­мерческая (торговая) деятельность», то самым широким по содержанию будет понятие хозяйственной деятельности. Пред­принимательская деятельность имеет более узкое содержание, чем хозяйственная деятельность. Коммерческая деятельность связана с предпринимательством от продажи товаров. Подобно тому, как предпринимательство шире коммерции, так и ком­мерческая деятельность - только часть деятельности предпри­нимательской. Одновременно предпринимательская и коммер­ческая деятельность являются частью хозяйственной деятель­ности. В свою очередь, производственная и коммерческая деятельность -  разновидности хозяйственной деятельности.

Будучи подотраслью гражданского права, коммерческое право регламентирует торговую деятельность физических и юридических лиц в сфере товарного обращения. Под товар­ным обращением (далее - торговым оборотом) следует пони­мать процесс перемещения товара от производителя до потре­бителя путем реализации товаров.

Нормы коммерческого права являются специальными по отношению к нормам гражданского права.

В юридической литературе мы встречаем и другое понятие коммерческой деятельности. Так, по мнению Н.Ю.Кругловой, коммерческая деятельность (коммерция) - деятельность по куп­ле-продаже имущества с целью получения прибыли или иной выгоды. Она включает коммерческую деятельность предприя­тий на различных рынках: внутреннем и внешнем, товарном рынке, рынке нововведений, рынке факторов производства, рынке инвестиций и рынке ценных бумаг и направлена на получение прибыли 2. Исходя из этого, предметом коммерческого права, по ее мнению, являются реальные коммерческие отношения, то есть отношения по купле-продаже объектов торгового обо-

1              См. : Панкратов Ф.Г., Серегина Т.К. Коммерческая деятель­

ность: Учебник для вузов. -   4-е изд., перераб. и доп. - М.: Информа­

ционно-внедренческий центр «Маркетинг»,   2000.   -С. 15.

2              См.: Круглова Н.Ю. Коммерческое право: Учебник. - М.: Рус­

ская Деловая Литература, 1999. -С. 8-9.

рота (в том числе прав пользования имуществом), складываю­щиеся между субъектами хозяйственной деятельности и непос­редственно направленные на получение прибыли или иной вы­годы. Кроме того, в предмет коммерческого права она включа­ет и некоммерческие отношения по поводу коммерческой деятельности между субъектами коммерческой деятельности, с одной стороны, и органами власти и управления, с другой1.

В литературе по коммерческому праву мы встречаем поня­тие коммерческого, торгового права как права предпринима­тельского, т.е. гражданского права предпринимателя, пресле­дующего цель систематического извлечения прибыли2. Многие авторы не отождествляют хозяйственное (предпринимательское) право и право коммерческое, а рассматривают коммерческое право как право, в котором субъектами правоотношений высту­пают коммерческие организации.

Известный российский юрист Г.Ф.Шершеневич определял торговлю как деятельность, имеющую своей целью посредни­чество между производителями и потребителями при обраще­нии экономических благ. Задачу торговли он видел в том, что­бы доставить блага к тому месту и к тому времени, где и когда возникает спрос со стороны потребителей. Торговое право он определял как совокупность норм частного права, имеющих бли­жайшее соприкосновение с торговым оборотом 3.

В юридической литературе понятия «коммерческое пра­во», «предпринимательское право» нередко рассматриваются как синонимы. Некоторые ученые разграничивают их только как учебные дисциплины. С такими утверждениями вряд ли можно согласиться. Следует учитывать, что коммерческое пра­во носит частный характер, в то время как предпринимательс­кое право представляет собой право государственно-регулируе­мой и социально ориентированной рыночной экономики 4. Если

1              См.: Круглова Н.Ю. Коммерческое право: Учебник. - М.: Рус­

ская Деловая Литература, 1999. -С. 104.

2              См.: Коммерческое право: Учебник / А.Ю.Бушуев, О.А.Горо­

дов, М.С.Ковалевская и др. /   Под ред.   В.Ф.Попондуполо, В.Ф.Яков­

левой. - СПб: Изд-во С-Петербургского  ун-та, 1997. - С. 9.

3              Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (По изданию 1914

г.). -М.: Спарк, 1994. -С. 24.

4              См.: Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы форми­

рования и развития // Вестник Московского университета. - 1993. -

№6.   - Сер. 11: Право.   -С.4-6.

коммерческое право объединяет нормы одного порядка, рас­сматривается в контексте дуализма частного права, то предпри­нимательское (хозяйственное) право представляет комплексное образование, сочетающее публично-правовые и частно-правовые начала1. В отличие от коммерческих, в состав хозяйственных отношений входит более широкий круг отношений. Более ши­рок и состав объектов хозяйственного права, чем права коммер­ческого . Есть различия и в субъектном составе данных правоот­ношений. Коммерческие отношения имеют отличные от пред­принимательских (хозяйственных) отношений основания возникновения, изменения и прекращения. Среди таких осно­ваний особое место занимают торговые сделки и договоры.

Одновременно следует указать, что предпринимательское (хозяйственное) и коммерческое право имеют немало общего. Так, круг субъектов данных правовых образований весьма бли­зок. Общими для них являются нормы о сертификации товаров и ряд других.

По мнению профессора Б.И.Путинского, изучение товарного оборота следует начинать с действий организаций-изготовите­лей, реализующих созданный товар. В состав коммерческой дея­тельности следует включать акты приобретения товара потреби­телями, использующими их для своих предпринимательских и хозяйственных целей. Кроме того, в товарный оборот входит урегулирование материального и товарного снабжения, заку­пок товарных и материальных ресурсов. Коммерческая деятель­ность, таким образом, не замыкается на деятельности посредни­ческих организаций. В качестве самостоятельных участков тор­гового оборота, по его мнению, должны приниматься: 1) сбыт изготовителями своих товаров; 2) деятельность посреднических и оптовых торговых звеньев; 3) действия субъектов по приоб­ретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами. Они составляют содержание торговой деятельности и предмет регулирования торгового права 2.

Г.Ф.Шершеневич указывал, что круг отношений, к кото­рым применяется торговое право, выходит далеко за пределы экономических представлений о торговле. Первоначально, дей­ствительно, торговое право совпадало с правом торгового оборо-

1              См.:   Белых B.C. Предпринимательское право в системе права

России // Правоведение. - 2001. - № 1. - С.129.

2              См.: Путинский Б.И. Коммерческое право России. - М.: Юрайт,

2000. - С. 15-16.

та, но постепенно область применения торгового права стала рас­ширяться и переходить в область экономического оборота г.

Функцией торговли является продвижение товаров от про­изводителя к потребителю методом покупки товаров и их по­следующей продажи. Как известно, процесс реализации това­ров осуществляется посредством оптовой и розничной торговли, общественного питания, внешней торговли. Следует ли вклю­чать розничную продажу товаров в предмет коммерческого пра­ва? Единства мнений по этому вопросу нет. Так, Б.И.Путин­ский полагает, что розничная продажа товаров не включается в предмет коммерческого права. Она достаточно полно регулиру­ется гражданским законодательством и поэтому не нуждается в специальном урегулировании в коммерческом праве 2. Другие авторы включают розничную куплю-продажу в предмет изуче­ния коммерческого права3. Все это свидетельствует о том, что коммерческое право находится в стадии становления.

Коммерческое право можно рассматривать как науку и как учебную дисциплину.

Коммерческое право как правовая наука имеет свои пред­мет и специфику. Оно исследует основные этапы становления и развития коммерческого права как подотрасли гражданского права, его предмет и метод, систему и основные институты. Непосредственным предметом исследования коммерческого пра­ва как науки является коммерческий оборот, коммерческие процессы, происходящие в оптовых и розничных сферах товар­ного обращения.

Коммерческое право - это и учебная дисциплина. Она пред­ставляет собой системное изложение основных положений о коммерческом праве. Коммерческое право как учебная дисцип­лина призвана помочь студентам в изучении научных достиже­ний коммерческого права. В ходе изучения коммерческого пра­ва студенты знакомятся с выводами науки, приобретают навы­ки по применению норм коммерческого права на практике.

2. Коммерческое право как наука и как учебная дисцип­лина выполняет ряд функций.

1              См.: Шершеневич Г.Ф. Указ. работа. - С.25.

2              См.: Путинский Б. И. Указ. работа. - С. 16.

3              См. : Королев В.Б.Коммерческое право: Вопросы и ответы /

Под ред. к.ю.н. И.В.Есшовой. - М.: Юриспруденция, 2000.

10

Теоретическая функция коммерческого права состоит в том, что оно исследует коммерческое право как подотрасль граж­данского права, его становление, основные этапы развития. Наука коммерческого права представляет собой систему зна­ний о торговой деятельности, торговом обороте, его участни­ках. Коммерческое право разрешает научные проблемы, фор­мирует теории и концепции о коммерции как самостоятельном виде предпринимательства, месте и роли норм торгового зако­нодательства .

Познавательная функция коммерческого права связана с представлением о коммерческом праве, его истории, закономер­ностях функционирования и перспективах развития. Коммер­ческое право формирует знания о состоянии правового урегули­рования торгового оборота; анализирует нормы об объектах и участниках торговой деятельности, изучает их, объединяет в определенные институты.

Практическая функция коммерческого права состоит в том, что оно исследует практику применения норм торгового зако­нодательства, разрабатывает практические предложения и ре­комендации по повышению эффективности правового регули­рования отношений в сфере торгового оборота.

В связи с коренными преобразованиями отношений собствен­ности, расширением круга объектов торгового оборота и прав на них велика роль коммерческого права с позиций выполнения им идеологической функции. Коммерческое право раскрывает смысл нормативных правовых актов, ориентирует на использование тех или иных правовых средств в конкретных ситуациях, предосте­регает от ошибок  и нарушений закона.

Изучая действие торгового законодательства, его норм, ана­лизируя их положительное или негативное влияние на разви­тие общественных потребностей, наука коммерческого права выполняет прогностическую функцию. Она намечает пути раз­вития правового регулирования торгового оборота, «выдает» прогноз законодателю.

Воспитательная функция коммерческого права состоит в том, что оно прививает студентам знания, распространяет науч­ные знания среди участников торгового оборота и населения.

Наука коммерческого права изучает опыт международного торгового права. Под международным торговым правом пони­мается совокупность правовых норм «международного законо­дательства» и нового lex mercatoria (т.е. совокупность обычаев

1 1

и обыкновений международной торговли, а также типовых кон­трактов) , регулирующая частные отношения, возникающие при осуществлении международной торговли г.

3.             Коммерческое право как учебная дисциплина возникла

не на пустом месте. В торговых вузах и техникумах, на эконо­

мических факультетах на протяжении ряда лет читался курс

«Торговое право», «Право советской торговли». Основной зада­

чей его являлось исследование предприятия торговли как само­

стоятельной сферы хозяйствования. Система курса «Коммер­

ческое право» строится иначе. Его построение обусловлено тем,

что коммерческое право -   не комплексная отрасль права, а

составная часть права гражданского. И в этой связи можно гово­

рить о системе коммерческого права как одной из учебных

дисциплин. Она представлена следующими разделами.

Раздел 1. Вводные вопросы коммерческого права. Включа­ет темы о понятии коммерческого права, его месте в системе права, источниках.

Раздел 2. Общие положения торгового оборота. Данный раздел включает темы, посвященные участникам коммерчес­кой деятельности, объектам торгового оборота и способам их индивидуализации. Рассматриваются вопросы организации тор­гового оборота, в том числе организационные формы оптовой торговли, правовые аспекты маркетинга, организации матери­ального и товарного снабжения юридических лиц. Освещены правовые вопросы конкуренции и способы защиты от недобро­совестной конкуренции.

Раздел 3. Обязательства в торговом обороте. Освещаются по­нятие и виды торговых сделок, требования к их форме и порядку заключения. Рассматриваются особенности отдельных торговых договоров, транспортировки товара, способы обеспечения испол­нения торговых договоров, ответственности за неисполнение. В дан­ный раздел входит и тема о государственном контроле за соблю­дением правил торговой деятельности.

Лекции по курсу «Коммерческое право» включают лишь важнейшие из перечисленных тем.

4.             Следует отметить, что в последние годы наметилась

тенденция возрождения коммерческого права. Это связано в

первую очередь с тем, что расширяются сфера частно-право-

1 См.: Тынель А., Функ Я., Хвалей В. Курс международного тор­гового права. - 2-е изд. - №.: Амалфея, 2000. - С. 7-8.

12

вого регулирования товарно-денежных отношений, их эконо­мическая система, основой которой, наряду с государствен­ной, стала частная собственность. Возрастает роль торгового оборота и его правовой регламентации в новых экономичес­ких условиях.

Коммерческое право как частное право оказалось необхо­димым, поскольку гражданское право не способно на деталь­ную регламентацию всей специфики торговых отношений.

Причиной возрождения коммерческого права явилось и изменение роли коммерции как исключительно посредничес­кой деятельности. Расширился и состав участников торгового оборота. В их число, наряду с посредническими фирмами, вхо­дят предприятия-изготовители, юридические лица и индиви­дуальные предприниматели, не являющиеся таковыми.

Одним из средств, которые обеспечивают возникновение и развитие имущественных товарно-денежных отношений в тор­говом обороте, являются нормы коммерческого права. Возрас­тающая роль правового регулирования торгового оборота и унификация торгового законодательства являются важней­шими причинами возрождения коммерческого права.