Глава 9. ВРЕМЯ ОТДЫХА

9.1. Понятие и виды времени отдыха

Право на отдых относится к естественным и неотъемлемым правам человека. Оно закреплено во многих международных актах. В частности, право на отдых установлено в ст. 24 Всеобщей декларации прав человека 1948 г., ст. 7 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах 1966 г., ст. 2 пересмотренной Европейской социальной хартии 1996 г., а также в ряде Конвенций МОТ, ратифицированных СССР и действующих в Российской Федерации: N 14 "О еженедельном отдыхе на промышленных предприятиях" (1921 г.), N 52 "Относительно ежегодных оплачиваемых отпусков" (1936 г.), N 106 "О еженедельном отдыхе в торговле и учреждениях" (1957 г.).

Однако если во Всеобщей декларации прав человека 1948 г. и в Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. право на отдых рассматривается в неразрывной взаимосвязи с "разумным ограничением рабочего времени", то согласно пересмотренной Европейской социальной хартии 1996 г. оно входит в содержание права на справедливые условия труда. В Хартии упоминаются следующие виды времени отдыха: еженедельный отдых, который по возможности должен совпадать с днем недели, признаваемым по традициям или обычаям страны днем отдыха; оплачиваемые праздничные дни; "как минимум четырехнедельный ежегодный оплачиваемый отпуск" <*>.

--------------------------------

<*> Европейская социальная хартия. Справочник. М., 2000. С. 128 - 130.

В России каждый имеет право на отдых. Это право распространяется на все категории работающих лиц независимо от форм, в которых они реализуют свои способности к труду. Вместе с тем согласно ч. 5 ст. 37 Конституции РФ установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск гарантируются только лицам, работающим по трудовому договору. Это означает, что перечисленные гарантии не распространяются на индивидуальных предпринимателей, лиц, выполняющих работы и оказывающих услуги по гражданско-правовым договорам, и т.п.

Термин "время отдыха" означает время, в течение которого работник полностью свободен от выполнения обязанностей по трудовому договору и которое он может использовать по своему усмотрению. Следовательно, понятие "отдых" является условным и не сводится только к отдыху в прямом смысле этого слова, т.е. к восстановлению сил, затраченных в процессе труда. Работник может использовать это время для общения с членами семьи и друзьями, занятия спортом и творчеством, повышения образовательного и культурного уровня, участия в общественной жизни и для других целей. Но основное назначение права на отдых заключается в сохранении и поддержании здоровья работника. Поэтому восстановительная функция данного института трудового права является самой важной. Это подчеркивается и в актах МОТ, которая ориентирует своих членов на необходимость обеспечения реального использования отпуска для отдыха (Конвенция N 132 "Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная)" (1970 г.).

Федеральное законодательство закрепляет порядок предоставления времени отдыха, его продолжительность, возникающие в связи с этим обязанности работодателя и работника. Нормы трудового права о времени отдыха относятся ко всем работодателям независимо от форм собственности и вида организации.

С учетом условий труда, природно-климатических зон, национальных традиций и обычаев законами субъектов РФ могут вводиться дополнительные виды отдыха, повышаться гарантии реализации этого права, финансируемые из бюджета субъекта. В частности, Трудовым кодексом Республики Башкортостан 1994 г. установлена минимальная продолжительность ежедневного отдыха - 12 часов, дополнительные праздничные нерабочие дни - Ураза-байрам и Курбан-байрам.

Условия предоставления времени отдыха могут закрепляться в локальных нормативных актах (коллективном договоре, правилах внутреннего трудового распорядка, графиках сменности и др.). Кроме того, в этих актах могут содержаться дополнительные виды времени отдыха и льготы, не предусмотренные федеральным законодательством, с оплатой за счет средств работодателя.

К времени отдыха относятся:

перерывы в течение рабочего дня (смены);

ежедневный (междусменный) отдых;

выходные дни (еженедельный непрерывный отдых);

нерабочие праздничные дни;

отпуска.

В зависимости от оплаты время отдыха можно разделить на:

неоплачиваемое (внутрисменные перерывы, выходные и нерабочие праздничные дни, ежедневный отдых);

оплачиваемое (ежегодные основной и дополнительные отпуска).

Все виды времени отдыха включается в трудовой стаж. В страховой стаж, необходимый для приобретения права на трудовые пенсии, засчитывается только время оплачиваемых перерывов и оплачиваемых отпусков, поскольку указанные выплаты облагаются единым социальным налогом (гл. 24 НК), за счет которого финансируется выплата трудовых пенсий.

В период отдыха за работником сохраняется рабочее место.

В ТК и в специальных нормативных актах содержатся особые правила предоставления времени отдыха отдельным категориям работников, обусловленные спецификой трудовой деятельности (например, в организациях связи, гражданской авиации и др.).

9.2. Кратковременный отдых

Перерывы в течение рабочего дня (смены) можно классифицировать по различным признакам: по целевому назначению, по включению в рабочее время, по оплате.

Не все внутрисменные перерывы относятся к времени отдыха. В частности, дополнительные перерывы для кормления ребенка имеют особое целевое назначение и выходят за рамки этого института трудового права. Они предоставляются работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет не реже чем через каждые три часа непрерывной работы (ст. 258 ТК) продолжительностью не менее 30 минут, а при наличии двух и более детей - не менее часа. По желанию женщины эти перерывы присоединяются к перерыву для отдыха и питания, переносятся на начало или конец рабочего дня и фактически сокращают его. Они входят в рабочее время и оплачиваются в размере среднего заработка.

Перерывы в течение рабочего дня принято делить на перерывы для отдыха и питания и перерывы, обусловленные технологией и организацией производства и труда (например, для обогревания). Продолжительность перерыва для отдыха и питания в течение рабочего дня (смены) не может быть менее 30 минут и более двух часов.

Конкретная продолжительность перерыва зависит от особенностей производства и фиксируется в локальных нормативных актах. Перерывы для отдыха и питания не включаются в рабочее время и не оплачиваются. Во время перерывов работник может покидать место работы.

Перечень работ, на которых по условиям труда невозможно предоставить перерыв для отдыха и питания, устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка. В этих случаях работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время.

Специальные перерывы в течение рабочего времени, обусловленные технологией и организацией производства и труда, предусмотрены нормативными правовыми актами различных органов управления. Так, специальные перерывы установлены: Положением о рабочем времени и времени отдыха водителей автомобилей <*>, Санитарно-эпидемиологическими правилами и нормативами "Гигиенические требования к организации строительного производства и строительных работ" <**>, Гигиеническими требованиями к условиям и организации труда диспетчеров по управлению воздушным движением гражданской авиации <***> и другими актами. Кроме того, указанные перерывы могут регулироваться правилами внутреннего трудового распорядка. Они подлежат оплате, так как являются частью рабочего времени.

--------------------------------

<*> См.: Постановление Минтруда России от 25 июня 1999 г.

<**> См.: Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 11 июня 2003 г.

<***> См.: Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 21 февраля 2002 г.

В ТК нет норм, регулирующих ежедневный (междусменный) отдых. Его продолжительность определяется правилами внутреннего трудового распорядка и графиками сменности, но вместе с перерывом для отдыха и питания она не должна быть меньше двойной продолжительности времени работы в предшествующий отдыху рабочий день. Это правило обычно содержится в отраслевых нормативных правовых актах (например, для работников плавающего состава судов речного флота, для водителей автомобилей и др.).

При вахтовом методе организации работ продолжительность ежедневного отдыха с учетом обеденного перерыва может быть сокращена до 12 часов. Недоиспользованные в этом случае часы отдыха суммируются и компенсируются дополнительными свободными от работы днями в течение учетного периода.

Продолжительность еженедельного непрерывного отдыха (выходных дней) в соответствии с Конвенцией N 14 "О еженедельном отдыхе на промышленных предприятиях" (1921 г.) не может быть менее 24 часов, а согласно Конвенции N 106 "О еженедельном отдыхе в торговле и учреждениях" (1957 г.) - менее суток. Согласно ТК она не должна быть менее 42 часов с момента окончания работы накануне выходного дня до начала работы после выходного дня. Исчисление продолжительности зависит от режима рабочего времени (вида рабочей недели, графиков сменности). При пятидневной рабочей неделе предоставляются два выходных дня, при шестидневной - один. Общим выходным днем является воскресенье (ст. 111 ТК). Второй выходной день при пятидневной рабочей неделе устанавливается коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Обычно выходные дни предоставляются подряд.

Если приостановка работы в выходные дни невозможна по производственно-техническим и организационным причинам, то выходные дни предоставляются поочередно каждой группе работников в различные дни недели согласно правилам внутреннего трудового распорядка и графикам сменности. Для организаций, где работа не может прерываться в связи с обслуживанием населения (магазины, театры, музеи и др.), выходные дни устанавливаются органами местного самоуправления.

Отдельные категории работников имеют право на дополнительные выходные дни, например доноры в день сдачи крови и ее компонентов (ст. 186 ТК), родители, опекуны или попечители для ухода за детьми-инвалидами (ст. 262 ТК) и др.

Нерабочие праздничные дни перечислены в ст. 112 ТК (их 11). Субъекты РФ могут вводить на своей территории дополнительные праздничные дни по сравнению с федеральным законодательством. Так, в соответствии с Законом Республики Татарстан от 6 ноября 1992 г. "О праздничных и памятных днях в Республике Татарстан" нерабочими праздничными днями являются также: Новый год - 31 декабря, День образования республики Татарстан - 30 августа, День Конституции Республики Татарстан - 6 ноября, Курбан-байрам; Правительством Республики Саха (Якутия) установлен праздничный нерабочий день 27 апреля - День Республики.

При совпадении выходного и нерабочего праздничного дня выходной переносится на следующий после праздника рабочий день.

Гарантией права на отдых является запрет работы в выходные дни, установленные правилами внутреннего трудового распорядка, и нерабочие праздничные дни. Привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни может производиться по письменному распоряжению работодателя только при наступлении экстраординарных обстоятельств (например, производственной аварии, катастрофы, стихийного бедствия и т.п.), а также для предотвращения несчастных случаев, гибели или порчи имущества, выполнения неотложных, заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений. Кроме того, в нерабочие праздничные дни допускается выполнение тех работ, приостановка которых невозможна по производственно-техническим условиям (непрерывные производства) или в силу необходимости обслуживания населения, неотложных ремонтных и погрузочно-разгрузочных работ.

До привлечения к работе необходимо получить письменное согласие работника. Если случай не является исключительным, то помимо письменного согласия работника требуется учет мнения выборного профсоюзного органа данной организации.

Не разрешается работа в выходные и нерабочие праздничные дни беременных женщин и лиц в возрасте до 18 лет (ст. 259, 268 ТК). Существует дополнительное условие о том, что инвалиды и женщины, имеющие детей до трех лет, могут привлекаться к работе, если она не противопоказана им по состоянию здоровья.

С учетом особенностей трудовой функции лиц творческих профессий допускается их работа в выходные и нерабочие праздничные дни в театрально-зрелищных учреждениях, средствах массовой информации и других организациях, финансируемых из бюджета, в порядке, установленном Правительством РФ. Если финансирование не является бюджетным, то порядок привлечения к работе в указанные дни определяется коллективным договором.

9.3. Ежегодные оплачиваемые отпуска

До Октябрьской революции 1917 г. ежегодные отпуска российским законодательством не предусматривались. Впервые они были установлены для рабочих и служащих, проработавших непрерывно не менее 6 месяцев, Постановлением СНК от 14 июня 1918 г. "Об отпусках". Их продолжительность не превышала двух недель, допускалось введение более длительных отпусков для работников, занятых во вредных условиях труда.

Эти положения были воспроизведены в КЗоТ 1918 г. и КЗоТ 1922 г. В КЗоТ 1922 г. содержался уже целый раздел, посвященный времени отдыха. Стаж работы, дающий право на отпуск, составлял пять с половиной месяцев, а продолжительность отпуска - две недели. За работу во вредных и опасных условиях труда она увеличивалась еще не менее чем на две недели. Разрешалось получать компенсацию за неиспользованный отпуск и суммирование отпусков за два года.

30 апреля 1930 г. НКТ СССР были утверждены "Правила об очередных и дополнительных отпусках", конкретизировавшие условия предоставления отпусков. Согласно Правилам продолжительность основного отпуска составляла 12 рабочих дней, к которым присоединялись еженедельные выходные дни и другие нерабочие дни, приходящиеся на отпуск, а также дополнительные отпуска (например, за вредные условия труда). Эта норма действовала до 1967 г., когда Постановлением ЦК КПСС и Совета Министров СССР продолжительность основного отпуска была увеличена до 15 рабочих дней.

Развитие законодательства об отпусках в советский период шло главным образом по пути дифференциации, т.е. увеличения общей продолжительности отпуска с помощью суммирования короткого основного отпуска (12 дней) и дополнительных отпусков, предназначенных для компенсации производственной вредности, неблагоприятных природно-климатических условий и других профессиональных рисков. Только в 1991 г. продолжительность основного ежегодного отпуска достигла 24 рабочих дней <*>.

--------------------------------

<*> См.: Закон РСФСР от 19 апреля 1991 г. "О повышении социальных гарантий для трудящихся".

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск закреплено и в международных актах. Согласно ст. 2 Конвенции МОТ N 52 "Относительно ежегодных оплачиваемых отпусков" (1936 г.) право на ежегодный оплачиваемый отпуск, равный "по крайней мере 6 рабочим дням", возникает после одного года непрерывной работы. Несовершеннолетние моложе 16 лет после года работы приобретают право на отпуск продолжительностью "по крайней мере 12 рабочих дней".

Не ратифицированная Россией Конвенция N 132 (1970 г.) "Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная)" увеличила минимальную продолжительность отпуска до "трех рабочих недель за один год работы" <*>.

--------------------------------

<*> Конвенции и рекомендации, принятые Международной конференцией труда 1957 - 1990. Т. II. Женева, 1991. С. 1624.

Пересмотренная Европейская социальная хартия 1996 г., к ратификации которой готовится Россия, возлагает на подписавшие ее стороны обязательство обеспечить предоставление "как минимум четырехнедельного ежегодного оплачиваемого отпуска".

Ежегодный оплачиваемый отпуск - это время, предоставляемое работнику с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

К времени отдыха относятся только ежегодный основной оплачиваемый отпуск и ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска. Другие виды отпусков, как правило, имеют иное целевое назначение, например учебные отпуска для работников, совмещающих работу с обучением (ст. 173 - 177 ТК), отпуска по уходу за ребенком (ст. 256, 257 ТК), и поэтому в данной главе не рассматриваются.

Продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска составляет 28 календарных дней.

Право на отпуск имеют все категории работников (временные, сезонные, совместители, надомники и т.п.) независимо от организационно-правовой формы работодателя. Любое соглашение, направленное на ограничение права на отпуск, замену его отпуском без сохранения заработной платы, является незаконным.

Сезонным и временным работникам отпуск предоставляется из расчета по два календарных дня за каждый месяц работы. В период отбывания исправительных работ по месту работы осужденному предоставляется ежегодный отпуск продолжительностью 18 рабочих дней по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией (п. 6 ст. 40 УИК).

Законодательство закрепляет два способа увеличения продолжительности отпуска - с помощью установления удлиненного или дополнительного отпуска. Эти способы дифференциации продолжительности отпусков широко применялись в советский период, что получило критическую оценку в работах отечественных ученых, поскольку правоприменительная практика не выявила существенных различий в основаниях предоставления удлиненных и дополнительных отпусков <*>.

--------------------------------

<*> См.: Хохрякова О.С. Правовое регулирование отпусков: история, теория, перспективы совершенствования. Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 1992. С. 8 - 9.

Очевидно, что дифференциация в правовом регулировании отпусков объективно необходима. Она направлена на обеспечение соразмерности труда и отдыха. Период отпуска должен быть достаточным для полного восстановления психофизиологических функций работника, чтобы он мог выполнять свои трудовые обязанности без ущерба для здоровья. Вместе с тем основания для увеличения продолжительности отпусков являются слишком многообразными. В 90-х гг. XX в. они были значительно расширены, а ТК в этом смысле никак не улучшил ситуацию. Современная система отпусков остается громоздкой и запутанной, отсутствуют единые подходы к ее формированию. В одних случаях для отдельных категорий работников вводятся дополнительные отпуска, в других по таким же основаниям - удлиненные.

Право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск зависит от условий труда (ст. 117 ТК), характера работы (ст. 118 ТК), ненормированного рабочего дня (ст. 119 ТК), природно-климатической зоны (ст. 321 ТК) и других особенностей трудовой деятельности.

Дополнительные отпуска предназначены для компенсации воздействия неблагоприятных производственных факторов на здоровье работников и привлечения рабочей силы в определенные отрасли хозяйства.

При наличии производственных и финансовых возможностей организации могут самостоятельно вводить дополнительные отпуска на основании коллективных договоров и локальных нормативных актов.

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, предоставляется, если продолжительность работы в соответствующих условиях труда составляет не менее половины рабочего дня. К таким условиям труда относятся:

подземные горные работы и открытые горные работы в разрезах и карьерах;

работы в зонах радиоактивного заражения;

работы, связанные с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Основным нормативным актом, определяющим право на дополнительный отпуск, остается Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. (в него неоднократно вносились изменения и дополнения). Порядок применения Списка регулируется Инструкцией, утвержденной Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г., которая действует и сегодня.

Дополнительный отпуск 14 календарных дней предоставляется лицам, пострадавшим вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС, в соответствии со ст. 14, 16, 18 Закона РФ от 15 мая 1991 г. "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" (в ред. от 23 декабря 2003 г.).

Право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер труда имеют работники, занятые в отдельных отраслях хозяйства и на государственной службе, за продолжительный стаж работы. Перечень таких работников утверждается Правительством РФ.

Предоставление дополнительных отпусков служащим различных силовых структур (Вооруженных Сил, Министерства внутренних дел, Федеральной службы безопасности и др.) вошло в законотворческую практику в 90-х гг. XX в. В частности, право на него получили военнослужащие и гражданский персонал Вооруженных Сил, несущий службу в Закавказье, Молдавии, Таджикистане.

За участие в работе по ликвидации чрезвычайных ситуаций спасатели профессиональных аварийно-спасательных формирований приобретают право на дополнительный отпуск продолжительностью не более 15 суток из расчета один день за 24 часа работы.

С учетом стажа работы в определенных должностях правом на дополнительный отпуск пользуются работники: прокуратуры (Закон РФ от 17 января 1992 г. "О прокуратуре Российской Федерации" (в ред. от 30 июня 2003 г.)); Счетной палаты (Федеральный закон от 11 января 1995 г. "О Счетной палате Российской Федерации") и др.

Увеличение продолжительности дополнительного оплачиваемого отпуска с учетом выслуги лет предусматривается и законами субъектов РФ (например, Законом Республики Саха (Якутия) от 11 апреля 2001 г. "О государственной службе в Республике Саха (Якутия)"; Законом Республики Дагестан от 10 января 1999 г. "О государственной службе в Республике Дагестан"; Законом Республики Калмыкия от 15 сентября 1997 г. "О государственной службе" и др.).

Продолжительность дополнительного отпуска за работу в районах Крайнего Севера составляет 24 календарных дня, а в приравненных к ним местностях - 16 календарных дней (ст. 14 Закона о Крайнем Севере (в ред. от 10 января 2003 г.)).

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем установлен в качестве компенсации за нагрузку на работе и за выполнение трудовых обязанностей в отдельные периоды за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.

Продолжительность этого отпуска во внебюджетных отраслях определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. В отраслях, финансируемых из бюджетов различных уровней, порядок и условия его предоставления устанавливаются решениями Правительства РФ, актами федеральных органов исполнительной власти и органов власти субъектов РФ, органов местного самоуправления. В частности, Приказом Министра юстиции РФ от 8 февраля 2002 г. работникам центрального аппарата Министерства юстиции РФ установлены дополнительные оплачиваемые отпуска за ненормированный рабочий день следующей продолжительности:

заместителям министра, руководителям департаментов, начальникам управлений, самостоятельных отделов и их заместителям - 14 календарных дней;

начальникам отделов в департаментах, управлениях и их заместителям, советникам, помощникам министра, консультантам, главным специалистам - 12 календарных дней;

ведущим специалистам, специалистам 1 и 2 категории - 10 календарных дней;

другим работникам, не включенным в перечень государственных должностей федеральной государственной службы - 8 календарных дней.

Работники центрального аппарата и территориальных органов Министерства финансов РФ имеют право на дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день продолжительностью:

для федеральных государственных служащих - 12 календарных дней;

для других работников - восемь календарных дней <*>.

--------------------------------

<*> См.: Приказ Министра финансов РФ от 29 июля 2002 г.

Аналогичными приказами данный вид дополнительного отпуска введен и для работников центральных аппаратов других федеральных органов управления.

Если отпуск не используется, то переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.

При разрешении споров, возникших в связи с предоставлением работникам ежегодных дополнительных отпусков, необходимо учитывать, что право на такие отпуска имеют работники, перечисленные в ч. 1 ст. 116 ТК, а также другие категории работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, коллективными договорами или локальными нормативными актами.

При этом следует иметь в виду, что положения коллективных договоров или соглашений, а также локальных нормативных актов, регулирующие условия и порядок предоставления ежегодных дополнительных отпусков, ухудшающие по сравнению с законодательством о дополнительных отпусках положение работников (например, установление меньшей, чем в соответствующем законодательном акте, продолжительности дополнительного отпуска), не могут применяться судом, поскольку в силу ст. 5 и 8 ТК такие условия являются недействительными.

Право на удлиненные отпуска (т.е. более 28 календарных дней) с учетом характера трудовой деятельности, ее напряженности, риска и опасности для здоровья, возраста, наличия инвалидности и других факторов закреплено во многих федеральных законах и иных нормативных правовых актах.

В частности, отпуск работающих инвалидов составляет 30 календарных дней (ст. 23 Закона о защите инвалидов); работников образовательных учреждений и педагогических работников - 42 и 56 календарных дней соответственно (Постановление Правительства РФ от 13 сентября 1994 г. "Об отпусках работников образовательных учреждений и педагогических работников других учреждений, предприятий и организаций"); научных работников - 36 календарных дней для кандидатов наук и 48 календарных дней для докторов наук (Постановление Правительства РФ от 12 августа 1994 г. "О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень"); федеральных государственных служащих - 30 календарных дней (ст. 18 Закона о государственной службе); судей - 30 рабочих дней (ст. 19 Закона РФ от 26 июня 1992 г. "О статусе судей в Российской Федерации") и т.п.

Одной из основных гарантий реального использования отпуска для отдыха является сохранение среднего заработка, порядок расчета которого регулируется ст. 139 ТК. Оплата отпуска должна производиться не менее чем за три дня до его начала. Невыплата среднего заработка в установленный законом или коллективным договором срок служит основанием для переноса отпуска и признается грубым нарушением трудового законодательства со стороны работодателя.

9.4. Порядок предоставления отпусков

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться в каждом рабочем году, поэтому он и называется ежегодным. Рабочий год начинается со дня, когда работник фактически приступил к исполнению обязанностей по трудовому договору и, как правило, не совпадает с календарным годом.

Порядок исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, регулируется ст. 121 ТК. Этот стаж исчисляется в днях, месяцах и годах. Помимо времени фактической работы, в него включается время, когда работник не работал, но за ним сохранялось рабочее место (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении, другие периоды, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации. Кроме того, в этот стаж засчитывается время выполнения работником государственных и общественных обязанностей, время учебных отпусков, время нахождения в медицинском учреждении на обследовании, если работник обязан его проходить с учетом характера трудовых функций, время освобождения доноров от работы для сдачи крови и предоставляемые в связи с этим дни отдыха и др.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не входят:

периоды отсутствия на работе без уважительных причин, в том числе при отстранении;

периоды отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного возраста;

периоды отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней.

При предоставлении ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда стаж, дающий право на отпуск, определяется только с учетом фактически отработанного времени в соответствии с Инструкцией Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. Если работник не отработал во вредных условиях труда установленного стажа, то продолжительность дополнительного отпуска сокращается пропорционально отработанному времени.

При определении права на этот вид дополнительного отпуска в стаж работы засчитываются также:

период временной нетрудоспособности;

время отпуска по беременности и родам, время перевода на другую работу в связи с беременностью, кормлением ребенка грудью или наличием детей в возрасте до одного года;

время выполнения государственных и общественных обязанностей.

Право на отпуск за первый год работы возникает по истечении шести месяцев непрерывной работы у конкретного работодателя. По соглашению между работником и работодателем отпуск может быть использован и до истечения этого срока, т.е. авансом. В определенных случаях на работодателя возлагается обязанность предоставить отпуск независимо от стажа работы:

перед отпуском по беременности или непосредственно после него;

если работник не достиг 18 лет; при усыновлении ребенка в возрасте до трех месяцев;

если это предусмотрено федеральными законами (например, лицам, подвергшимся радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС);

совместителям - одновременно с отпуском по основной работе;

мужчинам, жены которых находятся в отпуске по беременности и родам;

ветеранам Великой Отечественной войны и др.

Основные и дополнительные оплачиваемые отпуска, как правило, используются одновременно, даже если это происходит авансом. При исчислении общей продолжительности отпуска производится суммирование указанных отпусков. Никаким максимальным пределом они при этом не ограничиваются. Особый порядок суммирования отпусков предусмотрен для лиц, работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Во-первых, полное или частичное соединение отпусков разрешается не более чем за два года. Во-вторых, общая продолжительность отпуска не должна превышать шести месяцев, включая время, необходимое для проезда к месту его использования и обратно. Неиспользованная часть отпуска, превышающая шесть месяцев, переносится на следующий год.

За второй и последующие годы работы отпуск предоставляется в соответствии с очередностью, которая устанавливается работодателем с учетом мнения выборного профсоюзного органа и закрепляется в графике отпусков, утверждаемом не позднее чем за две недели до наступления календарного года. При составлении графиков отпусков во внимание принимаются производственные условия, пожелания работников, льготы. В частности, в любое удобное для них время могут реализовать свое право на отпуск: Герои СССР, РФ и полные кавалеры ордена Славы, Герои Социалистического Труда и полные кавалеры ордена Трудовой Славы, ветераны Великой Отечественной войны и ветераны боевых действий на территории других государств, несовершеннолетние до 18 лет, работники, обучающиеся в учебных заведениях без отрыва от производства, и др.

Ежегодный оплачиваемый отпуск подлежит продлению в случаях:

временной нетрудоспособности работника;

исполнения государственных обязанностей;

в других случаях в соответствии с законами, а также локальными нормативными актами.

Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число дней отпуска не включаются и не оплачиваются (ст. 120 ТК), хотя это правило противоречит ст. 7 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах 1966 г., ратифицированного РФ.

Отпуск может быть перенесен на следующий рабочий год в исключительных случаях, которые могут неблагоприятно отразиться на ходе работы предприятия. При этом он должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания соответствующего рабочего года. Перенос отпуска производится только с согласия работника.

Запрещается непредоставление оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд. Несовершеннолетним работникам и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, отпуск должен оформляться ежегодно.

По соглашению сторон трудового договора ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части, хотя бы одна из которых не должна быть менее 14 календарных дней. В ТК не решен вопрос о том, как соотнести право на использование отпуска по частям с обязанностью его предоставления по графику.

На практике может возникнуть необходимость отзыва работника из отпуска. Но это допускается лишь в случаях крайней необходимости с согласия работника. Поэтому отказ работника выйти на работу до окончания отпуска не считается нарушением трудовой дисциплины.

Отзыв из отпуска производится по приказу работодателя, где указываются причины отзыва и период, на который переносится оставшаяся часть отпуска. В случае отзыва из отпуска должен осуществляться перерасчет отпускных выплат исходя из фактического количества дней использованного отпуска.

Не разрешается отзыв из отпуска несовершеннолетних работников, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Введена новая для российского трудового права норма, в соответствии с которой по письменной просьбе работника часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, может быть заменена денежной компенсацией (ст. 126 ТК). Это правило не распространяется на беременных женщин и несовершеннолетних до 18 лет, а также работников, занятых на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Единственным исключением является случай увольнения работника.

При прекращении трудового договора независимо от оснований увольнения работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Никаких сроков давности для ее получения законодательством не установлено.

Период отпуска засчитывается в срок предупреждения об увольнении, за исключением увольнения за виновные действия. В этом случае днем увольнения считается последний день отпуска, который заносится в трудовую книжку. При расторжении трудового договора по инициативе работника он может отозвать свое заявление об увольнении до начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора время отпуска может полностью или частично выходить за пределы первоначального срока договора. Днем увольнения в этом случае также признается последний день отпуска.

9.5. Отпуска без сохранения заработной платы

Правовому регулированию отпусков без сохранения заработной платы посвящена ст. 128 ТК. Хотя она и находится в разделе, касающемся времени отдыха, в главе об отпусках, к отдыху как таковому она имеет весьма косвенное отношение, поскольку указанные отпуска носят целевой характер. Так, отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до пяти календарных дней может быть оформлен по письменному заявлению работника в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников и др. Их продолжительность определяется по соглашению сторон трудового договора.

В советский период практика предоставления таких отпусков не получила широкого распространения. КЗоТ 1918 г. не называл отпуском "отлучку с работы" по экстренным причинам с разрешения руководителя. Правила об отпусках 1930 г. вообще запрещали предоставление отпусков без сохранения заработной платы, за исключением случаев, указанных в специальных законах.

Впервые возможность получения отпуска без сохранения заработной платы содержалась в КЗоТ 1971 г. Общее требование состояло в том, что такой отпуск должен быть кратковременным. Кроме того, по соглашению сторон трудового договора допускалась его отработка в другое время с учетом потребностей и возможностей производства. Это правило сохранено в ст. 82 Трудового кодекса Республики Башкортостан 1994 г.

Согласно ч. 2 ст. 128 ТК отдельным категориям работников не может быть отказано в предоставлении отпуска без сохранения заработной платы. К ним относятся:

участники Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году;

работающие пенсионеры по старости - до 14 календарных дней в году;

работающие инвалиды - до 60 календарных дней в году и др.

Этот перечень воспроизводит нормы действовавших на момент его принятия нормативных правовых актов. Он не является исчерпывающим. В ТК, федеральных законах, законах субъектов РФ или локальных нормативных актах могут закрепляться другие категории работников, имеющие право на отпуск без сохранения заработной платы, и случаи его предоставления. Например, работники, допущенные к вступительным экзаменам в образовательные учреждения (гл. 26 ТК); женщины, осуществляющие уход за ребенком до 3 лет, имеют право на отпуск без сохранения заработной платы (ст. 256 ТК); Герои СССР, Герои РФ, полные кавалеры ордена Славы, Герои Социалистического Труда, полные кавалеры ордена Трудовой Славы - до трех недель в году (ст. 8 Закона РФ от 15 января 1993 г. "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы" (в ред. от 13 июля 2001 г.); ст. 6 Федерального закона от 9 января 1997 г. "О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы") и др.

Согласно Основам законодательства РФ об охране здоровья граждан отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до трех дней в году может оформляться по просьбе работника в случае его болезни без предъявления медицинских документов (ст. 20).

Отпуском без сохранения заработной платы на срок до одного года могут пользоваться государственные служащие (ст. 18 Закона о государственной службе).

В любой момент работник может прервать отпуск без сохранения заработной платы, предупредив об этом работодателя.

В период отпуска без сохранения заработной платы, как и во время оплачиваемого отпуска, работодатель не имеет права уволить работника по собственной инициативе (ст. 81 ТК).

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

1. Где закреплено понятие времени отдыха? Приведите определение данного понятия.

2. Какие виды времени отдыха вы знаете?

3. По каким признакам можно классифицировать перерывы в течение рабочего дня?

4. Что такое выходные дни? Перечислите нерабочие праздничные дни.

5. В каких случаях допускается работа в выходные и нерабочие праздничные дни и как она компенсируется?

6. Что такое отпуска? Назовите виды отпусков и их гарантии.

7. В каких случаях предоставляются ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска?

8. Каков порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков?

9. Как суммируются основные и дополнительные отпуска?

10. В каких случаях возможно продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска?

11. Допускается ли разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части, отзыв из отпуска, замена отпуска денежной компенсацией?

12. Кому и когда предоставляются отпуска без сохранения заработной платы?

РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА

Вредные условия труда: дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день. М., 2002.

Гинцбург Л.Я. Трудовые отпуска рабочих и служащих. М., 1957.

Глушко В.Д. Изучаем новый ТК России // Трудовое право. 2002. N 10.

Иванов С.А. Применение конвенций МОТ в России в переходный период: некоторые проблемы // Государство и право. 1994. N 8 - 9.

Киселев И.Я. Трудовое право России. Историко-правовое исследование. М., 2001.

Коршунов Ю.Н. Время труда и время отдыха: комментарии, разъяснения, рекомендации. М., 1997.

Коршунов Ю.Н. Ежегодные отпуска: комментарий к действующему законодательству. М., 1998.

Наумов М.Ф. Структура внерабочего времени // Вестник МГУ. 1976. N 3.

Снигирева И.О. Рабочее время и время отдыха. М., 2000.

Хохрякова О.С. Комментарий законодательства об отпусках. М., 1994.