Глава 7. Ценные бумаги

 Статья 142. Ценная бумага

 1. В п. 1 комментируемой статьи дается определение ценной бумаги как документа, имеющего юридическую силу. Основными признаками ценной бумаги по смыслу ГК являются:

 1) это документ, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Имущественными правами могут быть требования уплаты определенной денежной суммы, передачи имущества, а также иные требования в сфере гражданско-правовых отношений;

 2) этот документ должен быть выполнен с соблюдением требований к его форме и содержать обязательные реквизиты;

 3) ценные бумаги относятся к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК) и являются движимым имуществом (ст. 130 ГК).

 Разные виды прав удостоверяются различными ценными бумагами.

 Облигация дает право на определенный обязательный процент, тогда как акция - на дивиденд, размер которого зависит от результатов предпринимательской деятельности АО. Дивиденд может не выплачиваться, если большинство акционеров примет соответствующее решение. При ликвидации общества облигационеры вправе получить удовлетворение из имущества ликвидируемого общества, а акционеры могут претендовать лишь на то, что останется после погашения всех долгов общества.

 2. Ценные бумаги могут существовать в форме обособленных документов или записей на счетах. Данное положение ГК нашло наиболее полное развитие и конкретизацию в Законе о рынке ценных бумаг.

 При документарной форме ценных бумаг владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или в случае депонирования такового на основании записи по счету депо. Сертификат ценной бумаги есть документ, выдаваемый эмитентом или уполномоченным им лицом, удостоверяющий права, составляющие ценную бумагу, а также являющийся основанием требовать исполнения обязательства эмитента по осуществлению этих прав владельцем при соблюдении последним установленных законодательством процедур осуществления этих прав. Документарная форма ценных бумаг, как правило, имеет установленный образец, на изготовление которого требуется специальная лицензия.

 При бездокументарной форме ценных бумаг владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг на основании записи по счету депо.

 Ценная бумага как строго формализованный документ должна содержать предусмотренные законодательством реквизиты, т.е. обязательные сведения, наличие которых необходимо для признания документа действительным. У каждого вида ценных бумаг свой перечень реквизитов.

 Например, чек в соответствии со ст. 878 ГК должен содержать следующие реквизиты:

 1) наименование "чек", включенное в текст документа;

 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

 4) указание валюты платежа;

 5) указание даты и места составления чека;

 6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя. Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека.

 Отсутствие в ценной бумаге одного или нескольких реквизитов в случаях, предусмотренных законом, влечет ее недействительность.

 3. Имущественное право, выраженное в ценной бумаге, не может быть осуществлено лицом, не обладающим этим документом, что свидетельствует о взаимозависимости между правом на ценную бумагу и правом из бумаги (которое содержится в ней).

 Важнейшим качеством ценной бумаги является ее оборотоспособность.

 С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Передача прав по ценной бумаге может осуществляться следующими способами:

 а) вручение сертификата ценной бумаги на предъявителя другому лицу;

 б) цессия, в случае передачи прав, удостоверенных именной ценной бумагой;

 в) осуществление приходной записи по счету депо приобретателя у лица, осуществляющего депозитарную деятельность;

 г) индоссамент, совершаемый на ордерной ценной бумаге.

 Переход прав на эмиссионные ценные бумаги подробно регламентирован ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг.

 4. В случаях, предусмотренных законом, или в установленном им порядке предъявление сертификата ценной бумаги для осуществления и передачи прав, ею удостоверенных, не обязательно. Права могут быть закреплены путем записи в реестре (в том числе компьютеризованном) владельцев именных ценных бумаг. Для ценных бумаг на предъявителя реестр ценных бумаг не ведется.

 В соответствии со ст. 44 Закона об АО держателем реестра акционеров может быть общество, осуществившее размещение акций, или специализированный регистратор. Если общество насчитывает более 500 акционеров - владельцев обыкновенных акций, оно обязано поручить ведение и хранение реестра своих акционеров специализированному регистратору. Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом.

 Порядок ведения реестра и предъявляемые к нему требования установлены Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27 (в ред. от 20.04.1998) *(121). Нормы указанного Положения являются обязательными для профессиональных участников рынка ценных бумаг и эмитентов, осуществляющих ведение своего реестра самостоятельно.

 Реестр владельцев именных ценных бумаг - это составленный на определенную дату список лиц (юридических и физических), по отношению к которым эмитент несет обязательства, заложенные в выпущенных им ценных бумагах. Названный список составляется с указанием имени (наименования) каждого владельца, а также количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих ему ценных бумаг.

 Держатель реестра акционеров общества по требованию акционера (или номинального держателя акций) обязан подтвердить права последнего на акции путем выдачи выписки из реестра (ст. 46 Закона об АО). Такая выписка не представляет собой ценной бумаги.

 Таким образом, п. 2 комментируемой статьи закрепляет бездокументарную форму существования ценных бумаг.

 Предусмотренная данным пунктом возможность ведения реестра на электронных носителях также отражена в названном выше Положении, которое устанавливает, что ведение Реестра может производиться с использованием электронной базы данных, которая обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц, удостоверение прав на ценные бумаги, учитываемые на лицевых счетах зарегистрированных лиц, а также позволяет получать и направлять информацию зарегистрированным лицам. Использование электронной цифровой подписи в электронных документах регламентируется Федеральным законом от 10.01.2002 N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" *(122).

 Статья 143. Виды ценных бумаг

 Приведенный в комментируемой статье перечень ценных бумаг, находящихся в гражданско-правовом обращении, не носит исчерпывающего характера.

 Данный перечень дополняется законами и иными нормативными правовыми актами. Например, Закон об ипотеке предусматривает такой вид ценных бумаг, как закладная (ст. 13-18). Последняя принадлежит к числу именных ценных бумаг и удостоверяет следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, без представления других доказательств существования этого обязательства; право залога на имущество, обремененное ипотекой (п. 2 ст. 13).

 Отдельные виды ценных бумаг различаются по видам прав, которые этими бумагами удостоверяются.

 Например, акционеры - владельцы обыкновенных акций могут в соответствии с Законом об АО и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также обладают правом на получение части прибыли в виде дивидендов, в случае ликвидации общества - на получение части его имущества. Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об АО или уставом общества для определенного типа привилегированных акций.

 Отдельные виды ценных бумаг могут также различаться по субъектам прав, удостоверенных ценной бумагой: права могут принадлежать предъявителю ценной бумаги или лицу, названному в ценной бумаге.

 Лицо, названное в ценной бумаге, может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое уполномоченное лицо.

 Ценные бумаги делятся на предъявительские, именные и ордерные.

 Предъявительскими являются ценные бумаги, которые не содержат имени лица, чьи права удостоверены ценной бумагой; соответственно осуществление и переход прав на них не требует идентификации владельца.

 К именным относятся ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление удостоверяемых ими прав требуют обязательной идентификации владельца.

 Ордерными называются ценные бумаги, выписанные на имя первого приобретателя, который в качестве указанного в ценной бумаге лица вправе передать ее путем индоссамента (передаточной надписи).

 Различают также эмиссионные ценные бумаги. В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг эмиссионной ценной бумагой является любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом формы и порядка, размещается выпусками; имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Выпуск эмиссионных ценных бумаг - это совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). Все бумаги одного выпуска должны иметь одинаковый государственный регистрационный номер.

 Выпуск эмиссионных ценных бумаг осуществляется эмитентом, в качестве которого может выступать юридическое лицо или органы исполнительной власти и органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами по осуществлению прав, закрепленных ценными бумагами.

 К эмиссионным ценным бумагам относятся, например, акции и облигации.

 Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться в одной из следующих форм: именные документарные ценные бумаги, именные бездокументарные ценные бумаги, документарные ценные бумаги на предъявителя. Выбранная эмитентом форма ценных бумаг должна однозначно определяться в его учредительных документах или решении о выпуске ценных бумаг и проспекте эмиссии ценных бумаг.

 При выпуске эмиссионных ценных бумаг в документарной форме их первым владельцам может выдаваться один сертификат на все приобретаемые ими ценные бумаги, содержащий указания на общее количество, категорию и номинальную стоимость принадлежащих владельцу ценных бумаг.

 2. Основные виды ценных бумаг, предусмотренные в комментируемой статье, обладают собственными специфическими признаками.

 В Законе о рынке ценных бумаг акция определяется как эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управлении АО и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

 В Законе об АО (ст. 25) зафиксировано, что общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций. Вслед за ст. 103 ГК Закон устанавливает, что номинальная стоимость размещенных привилегированных акции не должна превышать 25% уставного капитала общества. Данные акции предоставляют их владельцам право на получение фиксированного дивиденда, а также преимущественное по сравнению с другими акционерами право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации. Размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа, либо порядок их определения, должны устанавливаться в уставе общества. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость могут быть определены в твердой денежной сумме или и процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивидендов, имеют право на получение последних наравне с владельцами обыкновенных акций (ст. 32 Закона).

 Закон об АО устанавливает, что все акции общества являются именными. Вопреки этому Законом о рынке ценных бумаг предусмотрена возможность выпуска акций не только именных, но и на предъявителя - в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным ФКЦБ России. В данном случае наблюдается противоречие законодательных положений.

 3. Облигацией является эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и иного имущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству РФ. Так же как и акции АО, облигации выпускаются сериями, которые состоят из ценных бумаг, равных между собой по объему предоставляемых прав.

 Облигации могут выпускаться как государством, органами местного самоуправления, так и частными юридическими лицами.

 Например, Закон о драгоценных металлах (п. 2 ст. 22) предусматривает, что обращение драгоценных металлов может осуществляться в виде государственных ценных бумаг (облигаций), номинированных в массе драгоценных металлов или обеспеченных драгоценными металлами и выпущенных в порядке, установленном Правительством РФ. Обязательства по этим ценным бумагам (облигациям) должны быть гарантированы эквивалентным совокупным облигационным обязательствам эмитента количеством драгоценных металлов, размещенных на ответственное хранение в порядке, определяемом Правительством РФ.

 Закон об АО (ст. 33) регламентирует размещение обществом облигаций, предоставляя последнему значительную самостоятельность при выборе форм и условий облигационных займов. Например, облигации общества могут быть именными или на предъявителя, выпускаться под обеспечение или без обеспечения, предусматривать единовременный срок погашения или определенные сроки по сериям. АО вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами. Выпуск облигаций обществом допускается после полной оплаты уставного капитала. При отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования АО и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества (ст. 102 ГК, ст. 33 Закона об АО).

 4. В сфере платежно-расчетных отношений выступают такие ценные бумаги, как чек и вексель.

 Порядок использования чеков в платежном обороте установлен нормами ГК (ст. 877-885 "Расчеты чеками"), а в части, ими не урегулированной, - другими законами и устанавливаемыми в соответствии с ними банковскими правилами, в частности Положением о безналичных расчетах.

 Чеком признается ценная бумага установленной формы, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК).

 Чекодателем является лицо (юридическое или физическое), имеющее денежные средства в банке, которыми оно вправе распоряжаться путем выставления чеков; чекодержателем - лицо (юридическое или физическое), в пользу которого выдан чек; плательщиком - банк, в котором находятся денежные средства чекодателя. Право держателя чека требовать по нему оплаты не может быть реализовано без предъявления этой ценной бумаги.

 Необходимо отметить, что с введением в действие части второй ГК утратило силу постановление Верховного Совета РСФСР от 13.02.1992 N 2349-1 "О введении в действие Положения о чеках" *(123), подробно регламентировавшее чековое обращение. Заменившие указанный акт нормы ГК носят лишь базовый характер и не создают необходимого правового механизма. Кроме того, нормы части второй ГК, посвященные расчетам чеками, не содержат необходимых определений чекодателя, чекодержателя, плательщика; именного, ордерного, предъявительского чека, хотя и оперируют названными конструкциями. В данном случае оказывается бесполезной отсылка к иным законам (в отношении чеков таких пока не существует), а также к банковским правилам. Последние представляют собой документ неизвестной правовой природы (нормативный акт или договор), поскольку не имеют легального определения.

 В этой связи можно предположить, что, несмотря на отсутствие соответствующей нормы в ГК, сохраняются формальные признаки классификации чеков на ордерные, именные и предъявительские, предусмотренные в утратившем силу Положении о чеках. Однако в части второй ГК появилось и неизвестное ранее законодательству понятие "переводной чек" (п. 3 ст. 880).

 Чек выставляется на банк, в котором чекодатель имеет средства, которыми он распоряжается путем выставления чеков. Чек оплачивается за счет средств чекодателя, в том числе за счет средств, предоставляемых ему на основе соглашений.

 Передача прав по чеку производится в порядке, установленном ст. 146 ГК, с соблюдением правил, предусмотренных ст. 880. Последняя, в частности, устанавливает, что не подлежит передаче именной чек.

 По чекам любого вида допускается аваль (поручительство). Поручитель (авалист) обязуется уплатить всю сумму чека или часть ее в случае отказа чекодателя, плательщика или индоссанта исполнить обязательство по чеку. Гарантия платежа по чеку (аваль) может даваться любым лицом, за исключением плательщика. Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль.

 Представление чека в банк, обслуживающий чекодателя, на инкассо для получения платежа считается предъявлением чека к платежу. Оплата чека производится в порядке, установленном для исполнения инкассового поручения (ст. 875 ГК).

 Плательщик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека. Порядок возложения убытков, возникших вследствие оплаты плательщиком подложного, похищенного или утраченного чека, регулируется законодательством.

 В случае отказа плательщика в оплате чека чекодержатель вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность. Факт отказа от оплаты чека должен быть удостоверен в порядке, предусмотренном ст. 883, 884 ГК. Чекодержатель вправе потребовать от указанных лиц оплаты суммы чека, своих издержек на получение оплаты, а также процентов в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК.

 Для осуществления безналичных расчетов могут применяться чеки, выпускаемые кредитными организациями. Чеки кредитных организаций могут использоваться клиентами кредитной организации, выпускающей эти чеки, а также в межбанковских расчетах при наличии корреспондентских отношений. В случае когда сфера обращения чеков ограничивается кредитной организацией и ее клиентами, чеки используются на основании договора о расчетах чеками, заключаемого между кредитной организацией и клиентом. Чеки, выпускаемые кредитными организациями, могут применяться в межбанковских расчетах на основании договоров, заключаемых с клиентами, и межбанковских соглашений о расчетах чеками в соответствии с внутрибанковскими правилами проведения операций с чеками, разрабатываемыми кредитными организациями и определяющими порядок и условия использования чеков.

 5. Вексель - это составленное по установленной законом форме безусловное письменное долговое денежное обязательство, выданное одной стороной (векселедателем) другой стороне (векселедержателю) и оплаченное гербовым сбором. Вексель, являясь ценной бумагой, используется как способ оформления кредита.

 Закон о векселе предусматривает, что в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации, вытекающими из ее участия в Конвенции о Единообразном законе о переводном и простом векселях (Женева, 7 июня 1930 г.), на территории РФ применяется постановление ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе" *(124). В названном Положении закреплены общие требования к переводному и простому векселям, в том числе к их составлению и форме, а также регламентация операций с векселями.

 Согласно Положению векселя могут быть простыми и переводными.

 Простой вексель представляет собой письменный документ, содержащий простое и ничем не обусловленное обязательство векселедателя (должника) уплатить определенную сумму денег в определенный срок и в определенном месте векселедержателю или его приказу.

 Переводной вексель представляет собой письменный документ, содержащий безусловный приказ векселедателя плательщику уплатить определенную сумму денег в определенный срок и в определенном месте получателю или его приказу.

 Главное отличие переводного векселя от простого, представляющего собой по сути долговую расписку, состоит в том, что он предназначен для перевода ценностей из распоряжения одного лица в распоряжение другого. В переводном векселе участвуют не два, как в простом, а три лица: векселедатель (трассант), первый приобретатель или векселедержатель, получающий вместе с векселем право требовать платеж по нему, и плательщик (трассат), которому векселедержатель предлагает произвести платеж. Наименование того, кто должен платить (плательщик), указывается только в переводном векселе (ст. 1 Положения), в простом векселе этот реквизит отсутствует. Векселедатель обязуется заплатить вексельную сумму, если плательщик не заплатит ее.

 Согласие плательщика заплатить по векселю оформляется в виде акцепта векселя на лицевой стороне в месте, специально отведенном для этой цели.

 Акцепт может быть выражен словами "акцептован", "принят", "заплачу" с обязательным проставлением подписи плательщика. Простая надпись на лицевой стороне векселя также означает принятие векселя. В случае с простыми векселями их предъявление для акцепта плательщику не требуется: он с момента выдачи векселя является прямым должником. По переводному векселю плательщик становится прямым должником с момента акцепта. До этого времени существует условный должник - векселедатель.

 Плательщик может ограничить акцепт частью суммы. В остальной сумме вексель считается непринятым.

 В соответствии с абз. 2 ст. 3 Положения вексель может быть выдан на самого векселедателя, т.е. векселедатель может назначить плательщиком по переводному векселю самого себя.

 Порядок передачи векселя регулируется гл. II Положения. Вексель, выданный даже без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента. Индоссант, поскольку не оговорено обратное, отвечает за акцепт и за платеж. Он может воспретить новый индоссамент; в таком случае он не несет ответственности перед теми лицами, в пользу которых вексель был после этого индоссирован.

 Платеж по переводному (а равно по простому) векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля. Это обеспечение дается третьим лицом (обычно банком) как за векселедателя, так и за каждого другого обязанного по векселю лица. Для аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне векселя, если только эта подпись не поставлена плательщиком или векселедателем. Авалист и лицо, за которое он поручился, несут солидарную ответственность. Оплатив вексель, авалист приобретает все права, вытекающие из векселя, против того, за кого он дал гарантию, и против тех, которые в силу векселя обязаны перед последним.

 В случае неакцепта или неплатежа вексель может быть опротестован.

 Под вексельным протестом понимается официально удостоверенное требование платежа и его неполучение. Согласно Положению существуют следующие виды протеста векселя (ст. 44):

 1) протест переводного векселя в неакцепте;

 2) протест в неплатеже по векселю, как по простому, так и по переводному.

 Порядок протестования векселя определяется законодательством о нотариате (ст. 95 "Протест векселя" Основ законодательства о нотариате).

 6. Коносаментом признается товарораспорядительный документ, свидетельствующий о заключении договора морской перевозки и удостоверяющий право его держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получить груз после завершения перевозки.

 Коносамент может быть предъявительским, ордерным или именным. При составлении коносамента в нескольких подлинных экземплярах выдача груза по первому предъявленному коносаменту прекращает действие всех остальных экземпляров.

 Коносамент составляется по установленной законом форме (на бланке) и должен содержать предусмотренные ст. 144 КТМ данные. Коносамент подписывается капитаном судна или другим представителем перевозчика.

 7. К ценным бумагам относятся также банковская сберегательная книжка на предъявителя, депозитный и сберегательный сертификаты. Названные ценные бумаги удостоверяют права их владельцев, возникающие из договора банковского вклада.

 Сберегательное дело регулируется гл. VI Закона о банках, а также гл. 44 части второй ГК "Банковский вклад". Следует отметить, что между данными нормативными актами, обладающими одинаковой юридической силой закона, имеются расхождения. Так, ГК предусматривает, что по договору банковского вклада (депозита) вкладчиком может быть как гражданин, так и юридическое лицо, а право привлекать средства во вклады принадлежит банкам и иным кредитным организациям (ст. 834). Закон о банках вводит определение вклада только по отношению к вкладчикам - физическим лицам и принимающим такие вклады банкам: вклад - денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в целях хранения и получения дохода (ст. 36).

 Заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу удостоверяются банковской сберегательной книжкой, в том числе на предъявителя. По вкладу на предъявителя вкладчиком считают каждого, кто предъявит выписанный на предъявителя документ (книжку), независимо от того, внес ли вклад сам вкладчик или третье лицо.

 В сберегательной книжке должны быть указаны и удостоверены банком наименование и местонахождение банка, номер счета по вкладу, а также все суммы денежных средств, зачисленных или списанных со счета, а также остаток денежных средств на счете на момент предъявления сберегательной книжки в банк.

 Вкладчик имеет право распоряжаться своим вкладом. Распоряжение вкладом может заключаться в требовании выдать вклад частично или полностью наличными деньгами, перечислить определенную денежную сумму на другой счет, выплатить доход по вкладу в виде процентов.

 8. Депозитный сертификат (или сберегательный сертификат) - это письменное свидетельство банка-эмитента о вкладе денежных средств, удостоверяющее право вкладчика или его правопреемника на получение по истечении установленного срока суммы депозита (вклада) и процентов по нему.

 Общие положения о сберегательном (депозитном) сертификате содержатся в ст. 844 ГК.

 Правила выпуска и оформления депозитных и сберегательных сертификатов установлены в письме ЦБР от 10.02.1992 N 14-3-20, утвердившем Положение "О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций" (в ред. от 29.11.2000) *(125).

 Положением устанавливаются единые для всех кредитных организаций РФ правила по выпуску и оформлению сберегательных и депозитных сертификатов.

 Сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в кредитную организацию, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в кредитной организации, выдавшей сертификат, или в любом ее филиале.

 Сертификаты принадлежат к эмиссионным ценным бумагам. Они могут выпускаться как в разовом порядке, так и сериями. Сертификаты не могут служить расчетным или платежным средством за проданные товары или оказанные услуги.

 Сертификаты могут быть как именными, так и на предъявителя.

 Сертификаты должны быть срочными.

 Процентные ставки по сертификатам устанавливаются уполномоченным органом кредитной организации.

 Проценты по первоначально установленной при выдаче сертификата ставке, причитающиеся владельцу по истечении срока обращения (когда владелец сертификата получает право востребования вклада или депозита по сертификату), выплачиваются кредитной организацией независимо от времени его покупки.

 В случае досрочного предъявления сберегательного (депозитного) сертификата к оплате кредитной организацией выплачиваются сумма вклада и проценты, предусмотренные по вкладам до востребования, если условиями сертификата не установлен иной размер процентов.

 Если срок получения вклада (депозита) по сертификату просрочен, то кредитная организация несет обязательство оплатить означенные в сертификате суммы вклада и процентов по первому требованию его владельца. За период с даты востребования сумм по сертификату до даты фактического предъявления сертификата к оплате проценты не выплачиваются.

 Денежные расчеты по купле-продаже депозитных сертификатов, выплате сумм по ним осуществляются в безналичном порядке, а сберегательных сертификатов - как в безналичной форме, так и наличными средствами.

 Сертификаты выпускаются в валюте Российской Федерации.

 Условия выпуска, обращения и оплаты депозитного и сберегательного сертификата должны содержаться на бланке сертификата. В Положении "О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций" содержится перечень обязательных реквизитов, которые должны содержаться на бланке сертификата. При отсутствии хотя бы одного из них сертификат считается недействительным.

 9. К категории приватизационных ценных бумаг относится приватизационный чек, который является государственной ценной бумагой целевого назначения на предъявителя, имеет номинальную стоимость в рублях и используется как платежное средство для приобретения объектов приватизации. Система приватизационных чеков была введена с 1 октября 1992 г. Указом Президента РФ от 14.08.1992 N 914 "О введении в действие системы приватизационных чеков в Российской Федерации" (в ред. от 10.01.1993) *(126) и применялась по 1 июля 1994 г.

 10. Комментируемой статьей установлено, что ценными бумагами могут признаваться и другие документы, если законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке такие документы могут быть отнесены к ценным бумагам. Это означает, что отнесение документов к числу ценных бумаг может производиться только по прямому указанию закона. Здесь целесообразно привести несколько примеров соответствующих законодательных норм.

 ГК (ст. 886-922) предусматривает выпуск и обращение такой категории ценных бумаг, как складские свидетельства, которые удостоверяют права владельца на совершение операций с товаром, находящимся на складе ответственного хранителя. Существуют два вида складских свидетельств - простое и двойное. Двойное складское свидетельство состоит из двух частей: собственно складское свидетельство и залоговое свидетельство (варрант), которые (будучи отделены друг от друга) являются самостоятельными ценными бумагами.

 В Законе об ипотеке предусмотрена такая ценная бумага, как закладная. Последняя представляет собой именную ценную бумагу, удостоверяющую права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке.

 Закладная удостоверяет следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства; право залога на указанное в договоре об ипотеке имущество.

 Обязанными по закладной лицами являются должник по обеспеченному ипотекой обязательству и залогодатель. Закладная составляется залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству. Закладная выдается первоначальному залогодержателю органом, осуществляющим государственную регистрацию ипотеки, после государственной регистрации ипотеки.

 Передача прав по закладной и залог закладной осуществляются в порядке, установленном названным Законом.

 Федеральным законом от 25.09.1997 N 126-ФЗ "О финансовых основах местного самоуправления в Российской Федерации" (в ред. от 28.12.2004) *(127) (п. 2 ст. 13) предусмотрен жилищный сертификат - эмиссионная ценная бумага, право выпуска которой принадлежит органам местного самоуправления в порядке, предусмотренном законодательством РФ и законодательством субъектов РФ.

 Законом о рынке ценных бумагах предусмотрен опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой.

 Статья 144. Требования к ценной бумаге

 1. Ценная бумага, являясь документом, удостоверяющим имущественные права, должна отвечать определенным требованиям, необходимым для придания ей юридической силы. Эти требования определяются законом либо в установленном им порядке. Только такие виды гражданских прав, которые предусмотрены законом, могут удостоверяться ценными бумагами.

 Закон устанавливает: виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами; обязательные реквизиты; форму ценной бумаги.

 Ценная бумага должна отвечать общим положениям об имущественных правах, содержащихся в ГК и иных правовых актах. В то же время каждая ценная бумага удостоверяет конкретный вид имущественных прав.

 Например, норме п. 1 комментируемой статьи корреспондируют положения Закона об АО, посвященные уставному капиталу общества; акциям, облигациям и иным ценным бумагам; их размещению; дивидендам; реестру акционеров общества.

 2. Любая ценная бумага удостоверяет определенные имущественные права только в том случае, если она оформлена надлежащим образом и в строгом соответствии с законом или в установленном им порядке. Так, ст. 4 Закона о векселе предписывает, что переводной и простой вексель должны быть составлены только на бумаге (бумажном носителе).

 Также в форме письменного документа на бумаге в соответствии с Законом об ипотеке составляется, выдается и обращается закладная. Действительность ценной бумаги определяется наличием всех обязательных реквизитов. Каждая ценная бумага имеет свой, строго определенный перечень реквизитов. Даже родственные ценные бумаги, например переводной и простой вексель, различаются по обязательным требованиям к их реквизитам. Реквизиты простого и переводного векселя содержатся в Положении о переводном и простом векселе (ст. 75 и ст. 1), утв. постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341.

 Переводной вексель должен содержать наименование плательщика (трассата). Обозначение плательщика обычно производится проставлением названия лица в левом нижнем углу на лицевой стороне векселя. Важнейшим реквизитом любого векселя является подпись векселедателя. Подпись векселедателя должна быть выполнена собственноручно рукописным путем. Если вексель выдается юридическими лицами, то перед подписанием необходимо проставить обозначение (можно посредством штампа) наименования юридического лица, должность, фамилию, имя, отчество должностного лица, подписывающего вексель от имени фирмы.

 Закладная в силу ст. 14 Закона об ипотеке должна содержать обязательные реквизиты, отсутствие которых лишает закладную юридической силы, а именно:

 1) слово "закладная", включенное в название документа;

 2) имя залогодателя и указание места его жительства либо его наименование и указание места нахождения, если залогодатель - юридическое лицо;

 3) имя первоначального залогодержателя и указание места его жительства либо его наименование и указание места нахождения, если залогодержатель - юридическое лицо;

 4) название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой, с указанием даты и места заключения такого договора или основания возникновения обеспеченного ипотекой обязательства;

 5) имя должника по обеспеченному ипотекой обязательству, если должник не является залогодателем, и указание места жительства должника либо его наименование и указание места нахождения, если должник - юридическое лицо;

 6) указание суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, и размера процентов, если они подлежат уплате по этому обязательству, либо условий, позволяющих в надлежащий момент определить эту сумму и проценты;

 7) указание срока уплаты суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, а если эта сумма подлежит уплате по частям - сроков (периодичности) соответствующих платежей и размера каждого из них либо условий, позволяющих определить эти сроки и размеры платежей (план погашения долга);

 8) название и достаточное для идентификации описание имущества, на которое установлена ипотека, и указание места нахождения такого имущества;

 9) денежную оценку имущества, на которое установлена ипотека;

 10) наименование права, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и органа, зарегистрировавшего это право, с указанием номера, даты и места государственной регистрации, а если предметом ипотеки является принадлежащее залогодателю право аренды - точное название имущества, являющегося предметом аренды, в соответствии с вышеуказанным подп. 8 и срок действия этого права;

 11) указание на то, что имущество, являющееся предметом ипотеки, обременено правом пожизненного пользования, аренды, сервитутом, иным правом либо не обременено никаким из подлежащих государственной регистрации прав третьих лиц на момент государственной регистрации ипотеки;

 12) подпись залогодателя, а если он является третьим лицом, также и должника по обеспеченному ипотекой обязательству;

 13) сведения о времени и месте нотариального удостоверения договора об ипотеке, а также предусмотренные п. 2 ст. 22 указанного Федерального закона сведения о государственной регистрации ипотеки;

 14) указание даты выдачи закладной первоначальному залогодержателю.

 3. Требования к оформлению ценных бумаг изложены в приказе Минфина России от 07.02.2003 N 14н (в ред. от 11.07.2005) *(128). Технические требования и условия изготовления защищенной полиграфической продукции устанавливаются с учетом назначения, срока обращения, условий применения, уровня ущерба в случае фальсификации и привлекательности подделки защищенной полиграфической продукции данного вида.

 Так, в соответствии со ст. 881 ГК гарантия платежа по чеку (аваль) проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном листе путем надписи "считать за аваль" и указания, кем и за кого он дан. Аваль подписывается авалистом с указанием места его жительства и даты совершения надписи, а если авалистом является юридическое лицо, - места его нахождения и даты совершения надписи.

 4. В п. 2 комментируемой статьи определены последствия, которые влечет за собой отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или ее несоответствие установленной форме. Дефект формы или несоблюдение обязательных реквизитов влекут ничтожность ценной бумаги. Напомним, что в ст. 878 ГК, предписывающей реквизиты чека, установлено, что отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека. Документ, названный "закладная", в котором тем не менее отсутствуют какие-либо из обязательных данных, указанных ст. 14 Закона об ипотеке, не является закладной. Права на закладную не могут быть удостоверены ее сертификатом.

 В нормативных актах о других ценных бумагах оговариваются случаи, когда ценная бумага сохраняет силу при отсутствии каких-либо обязательных обозначений. Данное положение можно проиллюстрировать на примере простого векселя. Если срок платежа по нему не указан, простой вексель не теряет силы, а рассматривается как подлежащий оплате по предъявлении; при отсутствии особого указания место составления документа считается местом платежа и вместе с тем местом жительства векселедателя; простой вексель, не указывающий места его составления, рассматривается как подписанный в месте, обозначенном рядом с наименованием векселя (ст. 76 Положения о переводном и простом векселе). Здесь нет противоречия с ГК, так как вышеуказанные реквизиты не относятся к обязательным в смысле ГК.

 Статья 145. Субъекты прав, удостоверенных ценной бумагой

 В п. 1 комментируемой статьи определяется круг лиц, права которых удостоверяются ценной бумагой: предъявитель ценной бумаги; названное в ценной бумаге лицо; названное в ценной бумаге лицо, которое может само осуществлять эти права или назначить своим распоряжением другое уполномоченное лицо.

 Соответственно различают ценные бумаги на предъявителя, именные ценные бумаги, ордерные ценные бумаги.

 Законодательство, регулирующее выпуск и обращение ценных бумаг, определяет, в какой форме (предъявительской, именной или ордерной) может существовать тот или иной вид ценных бумаг.

 Права, удостоверенные ценной бумагой на предъявителя, могут быть осуществлены любым предъявившим ее лицом. Право, удостоверенное именной ценной бумагой, принадлежит только тому лицу, которое в ней названо: именной коносамент, именной чек.

 Право, удостоверенное ордерной ценной бумагой, принадлежит названному в бумаге лицу либо назначенному распоряжением этого лица другому уполномоченному им лицу.

 Только предъявительской ценной бумагой является сберегательная книжка на предъявителя. Для осуществления прав достаточно предъявить ее в соответствующую кредитную организацию.

 Именной ценной бумагой являются закладная, складское свидетельство.

 Другие ценные бумаги могут быть как предъявительскими, так и именными, ордерными, например коносамент, чек, или как предъявительскими, так и именными (например, облигации АО).

 Предъявительский чек передается во владение другому лицу путем простого вручения. В этом случае чек выписывается с записью "предъявителю". Чеки без указания наименования чекодержателя рассматриваются как чеки на предъявителя. Чек может быть выписан определенному лицу (именной чек). Именной чек не подлежит передаче. Определенному лицу с оговоркой "приказу" или без нее может быть выписан ордерный чек. Ордерные чеки передаются путем вручения с предварительным индоссаментом, т.е. передаточной надписью.

 2. Пунктом 2 комментируемой статьи предусматривается возможность исключить законом выпуск ценных бумаг определенного вида - предъявительских, именных или ордерных. Таким образом, установить подобного рода ограничения может только закон. Этому соответствует положение п. 2 ст. 25 Закона об АО, предусматривающего возможность выпуска обществом только именных акций. В этой связи для осуществления прав, удостоверенных ценной бумагой названного вида, необходима идентификация ее владельца. Сведения, на основании которых производится такая идентификация, существуют в форме реестра на бумажном или электронном носителе (ст. 142, 149 ГК).

 Однако не только собственно закон, но и иные правовые акты предусматривают выпуск ценных бумаг только определенного вида. Так, например, в приватизационном законодательстве содержалась норма о том, что приватизационный чек, использовавшийся в качестве платежного средства для приобретения объектов приватизации, является государственной ценной бумагой на предъявителя (п. 3 Положения о порядке обращения и погашения приватизационных чеков, утв. Указом Президента РФ от 12.02.1993 N 216 (в ред. от 24.11.1993) *(129)).

 Статья 146. Передача прав по ценной бумаге

 1. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности (п. 1 ст. 142 ГК).

 Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает, что передача прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, осуществляется простым вручением этой бумаги другому лицу.

 Право на предъявительскую документарную ценную бумагу, сертификат которой находится у ее владельца, переходит в момент передачи этого сертификата приобретателю; в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и (или) учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

 2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет порядок, по которому передаются права, удостоверенные именной ценной бумагой. Это порядок, предусмотренный в ст. 382 ГК, согласно которому право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования). Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям (т.е. обратным требованиям).

 Уступка требования (цессия) есть передача кредитором принадлежащего ему права (требования) другому лицу, которое становится новым кредитором. Цессия осуществляется по соглашению кредитора с лицом, которому это право уступается, независимо от согласия должника.

 При передаче права, удостоверенного именной ценной бумагой, ее владелец обязан соблюсти необходимые требования к форме уступки в соответствии со ст. 389 ГК.

 Прежний владелец именной ценной бумаги отвечает перед новым владельцем только за действительность требования, удостоверенного ценной бумагой, но не несет ответственности за фактическое исполнение этого требования обязанным лицом.

 3. В отличие от уступки требования (цессии), являющейся двусторонней сделкой, передача ордерной ценной бумаги совершается путем односторонней сделки - индоссамента.

 Права по ордерной ценной бумаге (векселю, чеку, коносаменту) передаются путем совершения на этой бумаге индоссамента (передаточной надписи). Индоссамент передает права по этим документам от одного лица (индоссанта) другому (индоссату).

 Порядок индоссирования устанавливается п. 3 комментируемой статьи.

 В ордерной ценной бумаге назван субъект удостоверенного ею права, однако он может не только сам осуществить это право, но и назначить своим распоряжением или приказом другое управомоченное лицо. Широкое обращение ордерной ценной бумаги имеет ряд преимуществ. Возможность передачи векселя с помощью передаточной надписи (индоссамента) увеличивает обращаемость векселя и добавляет к выполняемой им функции кредитного инструмента еще одну - средство для погашения долговых требований.

 Индоссамент может быть ордерным (указывается лицо, которому или приказу которого должно быть произведено исполнение) или бланковым (предъявительским).

 Индоссамент также может быть инкассовым (препоручительным), а также исключающим ответственность индоссанта за платеж по векселю или исключающим необходимость протеста векселя в отношении данного индоссанта.

 4. В абз. 3 п. 3 комментируемой статьи дается определение препоручительного индоссамента как индоссамента, ограниченного только поручением осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату. Индоссат выступает в данном случае в качестве представителя.

 В ст. 18 и 19 Положения о переводном и простом векселе следующим образом определяется препоручительный индоссамент: если индоссамент содержит оговорку "валюта к получению", "на инкассо", "как доверенному" или всякую иную оговорку, имеющую в виду простое поручение, векселедержатель может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но индоссировать его он может только в порядке препоручения; если индоссамент содержит оговорку "валюта в обеспечение", "валюта в залог" или всякую иную оговорку, имеющую в виду залог, векселедержатель может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но поставленный им индоссамент имеет силу лишь в качестве препоручительного индоссамента.

 Возможность передачи векселя с помощью индоссамента расширила границы его применения, превратив вексель из инструмента перевода средств в инструмент платежа и далее в товар, покупаемый с целью производства им платежей.

 Суть индоссамента заключается в том, что проставлением на оборотной стороне векселя или на добавочном листе (аллонже) передаточной надписи вместе с векселем другому лицу передается право на получение платежа. Для плательщика индоссированного векселя все равно, кому производить платеж, лишь бы до последнего держателя вексель дошел путем ряда последовательных преемственных индоссаментов.

 Индоссант может превратить уже сделанный им полный индоссамент в бланковый, только зачеркнув полностью надпись о передаче и проставив под этим свою подпись. Лицо, получившее вексель по бланковой надписи, может передавать его другим лицам без всяких подписей простым вручением векселя. Векселедатель (индоссант) при передаче векселя вправе поместить в передаточной надписи оговорку "без оборота на меня" и тем самым снять с себя обратную ответственность по неоплаченному и опротестованному в неплатеже векселю, что не распространяется на последующих индоссантов.

 Индоссамент по векселю или чеку возлагает на индоссанта ответственность за платеж по этому документу, т.е. индоссант отвечает не только за действительность передаваемого требования, но и за его фактическую осуществимость. Этим индоссамент отличается от цессии, которая не предусматривает ответственности цедента за неисполнение соответствующего требования. К любому же из владельцев ордерной ценной бумаги, осуществивших ее передачу с помощью передаточной надписи, управомоченный по ценной бумаге может предъявить свои требования, что повышает гарантии реального исполнения прав, выраженных ценной бумагой.

 Статья 147. Исполнение по ценной бумаге

 В соответствии с правилом п. 1 комментируемой статьи перед законным владельцем ценной бумаги несут ответственность как лицо, ее выдавшее, так и все лица, индоссировавшие ценную бумагу. При этом все они несут солидарную ответственность.

 Согласно Положению о переводном и простом векселе все выдавшие, акцептовавшие переводной вексель или поставившие на нем аваль являются солидарно обязанными перед векселедержателем. Векселедержатель имеет право предъявить иск ко всем этим лицам, к каждому в отдельности и ко всем вместе, не будучи принужден соблюдать при этом последовательность, в которой они обязались. Такое же право принадлежит каждому, подписавшему переводной вексель, после того, как он его оплатил.

 Если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками, должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого (ст. 325 ГК).

 Право обратного требования (регресса) признается за одним или несколькими лицами, которые обязались по ценной бумаге до ее законного владельца, удовлетворили его требования об исполнении удостоверенного ценной бумагой обязательства и получили тем самым право требовать возмещения уплаченной суммы от остальных лиц, обязавшихся по ценной бумаге.

 Положение о переводном и простом векселе регламентирует приобретение права обратного требования (регресса) следующим образом: векселедатель, индоссант или авалист могут посредством включенной в документ и подписанной оговорки "оборот без издержек", "без протеста" или всякой иной равнозначащей оговорки освободить векселедержателя от исполнения для осуществления его права регресса, протеста в неакцепте или в неплатеже.

 Эта оговорка не освобождает векселедержателя ни от предъявления переводного векселя в установленные сроки, ни от посылки извещения о неакцепте или о неплатеже. Доказательство несоблюдения сроков лежит на том, кто ссылается на это обстоятельство в споре с векселедержателем.

 Если оговорка включена векселедателем, то она имеет силу в отношении всех лиц, подписавших вексель; если она включена индоссантом или авалистом, то она имеет силу лишь в отношении его самого. Если, несмотря на включенную векселедателем оговорку, векселедержатель совершает протест, то издержки по протесту лежат на нем. Если оговорка исходит от индоссанта или от авалиста, то издержки по протесту, если таковой был совершен, могут быть истребованы от всех лиц, поставивших подпись.

 Право регресса действительно не только в случае исполнения по векселю, но и по некоторым другим ценным бумагам, в частности по чеку.

 Последствия неоплаты чека установлены ст. 885 ГК. В случае отказа плательщика от оплаты чека чекодержатель вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность. Чекодатель вправе потребовать от указанных лиц оплаты суммы чека, своих издержек на получение оплаты, а также процентов. Такое же право принадлежит обязанному по чеку лицу после того, как оно оплатило чек. Иск чекодержателя к названным лицам может быть предъявлен в течение 6 месяцев со дня окончания срока предъявления чека к платежу. Регрессные требования по искам обязанных лиц друг к другу погашаются с истечением 6 месяцев со дня, когда соответствующее обязанное лицо удовлетворило требования, или со дня предъявления ему иска.

 2. Пунктом 2 комментируемой статьи предусмотрена недопустимость отказа от исполнения обязательства по ценной бумаге даже при отсутствии основания обязательства, удостоверенного ценной бумагой, или его недействительности. Указанные факты не могут обосновывать отказ от исполнения такого обязательства.

 Обязанное лицо должно произвести исполнение по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверять основания, по которым она выдана, доверившись ее формальным признакам. Это так называемая публичная достоверность ценной бумаги. Примером может служить свободный оборот приватизационных чеков и использование последних в качестве средств платежа при приобретении объектов приватизации.

 При обнаружении подлога или подделки ценной бумаги ее владелец вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование и о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и о возмещении убытков. В данном случае действует принцип полного возмещения понесенных потерпевшей стороной убытков. Однако подлог или подделка ценной бумаги могут не быть своевременно обнаружены, как, например, при оплате плательщиком подложного, похищенного или утраченного чека.

 В названном случае действует правило о том, что возникшие убытки возлагаются на плательщика или чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены (п. 4 ст. 879 ГК), с учетом обязанности плательщика удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом.

 Статья 148. Восстановление ценной бумаги

 При утрате ценной бумаги на предъявителя и ордерной ценной бумаги только суд правомочен восстановить право, удостоверенное утраченной ценной бумагой. Согласно, например, ст. 33 Закона об АО права владельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются судом в порядке, установленном процессуальным законодательством РФ.

 Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам осуществляется путем вызывного производства (гл. 34 ГПК).

 Лицо, утратившее ценную бумагу на предъявителя или ордерную ценную бумагу (далее - документ), в случаях, указанных в федеральном законе, может просить суд о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним.

 Заявление подается в суд по месту нахождения лица, выдавшего документ, по которому должно быть произведено исполнение. В заявлении должны быть указаны признаки утраченного документа, наименование лица, выдавшего его, а также изложены обстоятельства, при которых произошла утрата документа, просьба заявителя о запрещении лицу, выдавшему документ, производить по нему платежи или выдачи.

 Судья после принятия заявления выносит определение о запрещении выдавшему документ лицу производить по документу платежи или выдачи. В определении суда также указывается на обязательность опубликования в местном периодическом печатном издании за счет заявителя сведений, которые должны содержать:

 1) наименование суда, в который поступило заявление об утрате документа;

 2) наименование лица, подавшего заявление, и его место жительства или место нахождения;

 3) наименование и признаки документа;

 4) предложение держателю документа, об утрате которого заявлено, в течение 3 месяцев со дня опубликования подать в суд заявление о своих правах на этот документ.

 Держатель документа, об утрате которого заявлено, обязан до истечения 3 месяцев со дня опубликования указанных сведений подать в суд, вынесший определение, заявление о своих правах на документ и представить при этом подлинные документы.

 В случае поступления заявления держателя документа до истечения 3 месяцев со дня опубликования указанных сведений суд оставляет заявление лица, утратившего документ, без рассмотрения и устанавливает срок, в течение которого запрещается производить платежи и выдачи по данному документу. Этот срок не должен превышать два месяца.

 Одновременно судья разъясняет заявителю его право предъявить в общем порядке иск к держателю документа об истребовании этого документа, а держателю документа его право взыскать с заявителя убытки, причиненные принятыми запретительными мерами.

 Дело о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги и о восстановлении прав по ним суд рассматривает по истечении 3 месяцев со дня опубликования указанных выше сведений, если от держателя документа не поступило заявление о его правах на этот документ.

 В случае удовлетворения просьбы заявителя суд принимает решение, которым признает утраченный документ недействительным и восстанавливает права по утраченным ценной бумаге на предъявителя или ордерной ценной бумаге. Это решение суда является основанием для выдачи заявителю нового документа взамен признанного недействительным.

 Держатель документа, не заявивший по каким-либо причинам своевременно о своих правах на этот документ, после вступления в законную силу вышеуказанного решения суда может предъявить к лицу, за которым признано право на получение нового документа взамен утраченного, иск о неосновательном приобретении или сбережении имущества.

 Статья 149. Бездокументарные ценные бумаги

 1. Бездокументарная форма ценных бумаг предусмотрена Законом о рынке ценных бумаг (ст. 16). Как в документарной, так и в бездокументарной форме могут выпускаться именные эмиссионные ценные бумаги. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя являются только документарными. Форма эмиссионных ценных бумаг выбирается эмитентом и должна однозначно определяться в его учредительных документах и (или) решении о выпуске ценных бумаг и проспекте эмиссии. При бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг решение о выпуске является документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой.

 Названным Законом было введено легальное определение бездокументарной формы ценных бумаг. Это форма, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг - записи по счету депо (ст. 2). Соответственно осуществление прав по именным эмиссионным ценным бумагам производится эмитентом в отношении лиц, указанных в системе ведения реестра.

 Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счету депо в депозитариях (ст. 4).

 Реестр владельцев именных ценных бумаг представляет собой список владельцев именных ценных бумаг и номинальных держателей с указанием имени (наименования) каждого и количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на определенную дату. Держателем реестра может быть эмитент, в том числе кредитная организация, самостоятельно ведущий свой реестр, или регистратор, оказывающий услуги по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. Порядок ведения и требования к системе ведения такого реестра установлены в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27. Требования Положения являются обязательными как для профессиональных регистраторов, так и для эмитентов, самостоятельно осуществляющих ведение своего реестра.

 Регистратор - профессиональный участник рынка ценных бумаг - оказывает услуги по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг на основании договора с эмитентом. Данный вид деятельности может осуществляться только юридическими лицами и требует специальной лицензии. Порядок выдачи, приостановления и отзыва лицензий на право осуществления профессиональной деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг устанавливается ФКЦБ России.

 Деятельность по ведению реестра является исключительной, ее совмещение с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг не допускается. Регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов.

 В обязанности держателя реестра входит:

 - открыть каждому владельцу, изъявившему желание быть зарегистрированным у держателя реестра, а также номинальному держателю ценных бумаг лицевой счет в системе ведения реестра на основании уведомления об уступке требования или распоряжения о передаче ценных бумаг, а при размещении эмиссионных ценных бумаг - на основании уведомления продавца ценных бумаг;

 - вносить в систему ведения реестра все необходимые изменения и дополнения;

 - производить операции на лицевых счетах владельцев и номинальных держателей ценных бумаг только по их поручению;

 - доводить до зарегистрированных лиц информацию, предоставляемую эмитентом;

 - предоставлять зарегистрированным в системе ведения реестра владельцам и номинальным держателям ценных бумаг, владеющим более 1% голосующих акций эмитента, данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг;

 - информировать зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев и номинальных держателей ценных бумаг о правах, закрепленных ценными бумагами, и о способах и порядке осуществления этих прав.

 В случае прекращения действия договора по поддержанию системы ведения реестра между эмитентом и регистратором, последний передает другому держателю реестра, указанному эмитентом, информацию, полученную от эмитента, все данные и документы, составляющие систему ведения реестра, а также реестр, составленный на дату прекращения действия договора. Передача производится в день расторжения договора.

 При замене держателя реестра эмитент дает объявление об этом в средствах массовой информации или уведомляет всех владельцев ценных бумаг письменно за свой счет.

 Держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра на основании:

 1) распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг, который зарегистрирован в системе ведения реестра в соответствии с правилами ведения реестра, установленными законодательством РФ, а при размещении эмиссионных ценных бумаг - в соответствии с порядком, установленным данным постановлением;

 2) иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством РФ.

 При документарной форме эмиссионных ценных бумаг, предусматривающей нахождение ценных бумаг у их владельцев, помимо указанных документов представляется также сертификат ценной бумаги. При этом имя (наименование) лица, указанного в сертификате в качестве владельца именной ценной бумаги, должно соответствовать имени (наименованию) зарегистрированного лица, указанного в распоряжении о передаче ценных бумаг.

 Регистратор несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по ведению и хранению реестра (в том числе предоставление недостоверных или неполных данных, необеспечение конфиденциальности информации реестра) в соответствии с законодательством. Необоснованный отказ регистратора от внесения записи в реестр может быть обжалован в установленном законом порядке.

 Комментируемой статьей устанавливается, что к бездокументарной форме фиксации прав по ценной бумаге применяются правила, изложенные в гл. 7 ГК "Ценные бумаги". Исключение составляют случаи, обусловленные особенностями бездокументарной фиксации.

 Запись может вестись в том числе с помощью электронно-вычислительной техники. Так, система ведения реестра именных ценных бумаг представляет собой совокупность данных, зафиксированных не только в бумажной форме, но и на электронных носителях. Равно как и бумажные носители, электронный способ обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, а также позволяет получать и направлять информацию указанным лицам и составлять список владельцев именных ценных бумаг и номинальных держателей.

 Характерной чертой бездокументарных ценных бумаг является право их владельца потребовать от лица, осуществившего фиксацию данных бумаг, выдачи ему документа, свидетельствующего о закрепленном праве.

 Таким документом согласно Закону о рынке ценных бумаг является выписка из реестра. Последняя представляет собой документ, выдаваемый держателем реестра и подтверждающий записи по счету зарегистрированного лица в реестре. Выписка не является ценной бумагой, а ее передача не влечет перехода прав на указанные в ней ценные бумаги.

 Регистратор обязан предоставить выписку из реестра зарегистрированному лицу или его уполномоченному представителю в течение 5 рабочих дней. Регистратор несет ответственность за полноту и достоверность сведений, содержащихся в выданной им выписке из реестра. Все выписки, выданные держателем реестра после даты прекращения действия договора с эмитентом, недействительны.

 В соответствии с Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг регистратор обязан по требованию зарегистрированного лица предоставить ему справку об операциях по его лицевому счету за любой указанный период времени.

 В справке должны быть указаны следующие данные:

 номер записи в регистрационном журнале;

 дата получения документов;

 дата исполнения операции;

 тип операции;

 основание для внесения записей в реестр;

 количество, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг, вид, категория (тип) ценных бумаг;

 номер лицевого счета, фамилия, имя, отчество (полное наименование) лица, передающего ценные бумаги;

 номер лицевого счета, фамилия, имя, отчество (полное наименование) лица, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги.

 По распоряжению зарегистрированного лица регистратор обязан предоставить ему справку о наличии на его счете указанного в распоряжении количества ценных бумаг определенного вида, категории (типа) при условии, что это количество не превышает количество ценных бумаг данного вида, категории (типа), учитываемых на его лицевом счете.

 Залогодержатель вправе получить выписку в отношении ценных бумаг, являющихся предметом залога.

 Регистратор не имеет права требовать от зарегистрированного лица предоставления и (или) возврата ранее выданных выписок из реестра как при документарной, так и при бездокументарной форме выпуска ценных бумаг.

 2. Учет и переход прав на бездокументарные ценные бумаги могут также осуществлять такие профессиональные участники рынка ценных бумаг, как депозитарии. Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения, утвержденное постановлением ФКЦБ России от 16.10.1997 N 36 *(130) в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг определяет условия осуществления депозитарной деятельности в Российской Федерации, устанавливает требования к ее осуществлению, регламентирует общие правила ведения депозитарного учета, а также определяет порядок государственного регулирования и надзора за депозитарной деятельностью. Положение регулирует названную деятельность по всем видам ценных бумаг (как эмиссионным, так и неэмиссионным), выпущенным в любой форме (как в документарной, так и в бездокументарной).

 Депозитарная деятельность включает в себя обязательное предоставление клиентам (депонентам) услуг по учету и удостоверению прав на ценные бумаги, учету и удостоверению передачи ценных бумаг, включая случаи обременения ценных бумаг обязательствами.

 Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом. Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо).

 Депозитарную деятельность могут осуществлять только юридические лица, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление депозитарной деятельности. Депозитарная деятельность может совмещаться с иной профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг. В указанном случае депозитарий обязан уведомлять об этом своих клиентов (депонентов) до заключения депозитарного договора.

 Удостоверение прав на ценные бумаги в депозитарии производится посредством записи на счете депо, открытом в депозитарии.

 Перевод ценных бумаг из системы ведения реестра в депозитарий влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью записи на лицевом счете в системе ведения реестра заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.

 Депозитарий обязан совершать операции с ценными бумагами клиентов (депонентов) только по поручению этих клиентов (депонентов) или уполномоченных ими лиц в срок, установленный депозитарным договором. Депозитарий обязан осуществлять записи по счету депо клиента (депонента) только при наличии документов, являющихся основанием для совершения таких записей.

 В соответствии с Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации основанием совершения записей по счету депо клиента (депонента) являются:

 - поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, отвечающее требованиям, предусмотренным в депозитарном договоре;

 - в случае перехода права на ценные бумаги не в результате гражданско-правовых сделок - документы, подтверждающие переход прав на ценные бумаги в соответствии с действующими законами и иными нормативными правовыми актами.

 Депозитарий обязан регистрировать факты обременения ценных бумаг клиентов (депонентов) залогом, а также иными правами третьих лиц в порядке, предусмотренном депозитарным договором.

 Права на ценные бумаги, которые учитываются в депозитарии, считаются переданными с момента внесения депозитарием соответствующей записи по счету депо клиента (депонента). Однако при отсутствии записи по счету депо заинтересованное лицо не лишается возможности доказывать свои права на ценную бумагу, ссылаясь на иные доказательства.