Раздел II. Преступления, совершаемые предпринимателями (или с их участием)

 Статья 143. Нарушение правил охраны труда

 1. Объектом преступления, предусмотренного комментируемой статьей, являются правила охраны труда и техники безопасности, зафиксированные в Основах об охране труда, в ст. 209-231 действующего ТК, а также в нормативных актах Президента РФ, Правительства РФ, министерств Российской Федерации, иных федеральных органов исполнительной власти.

 2. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 143 УК, состоит:

 а) в нарушении правил техники безопасности. В зависимости от вида деятельности коммерческой организации или индивидуального предпринимателя, от характера выполняемых их работниками трудовых функций, в зависимости от профессии, специальности, должности и т.п. работника работодатель должен обеспечивать неукоснительное выполнение требований правил техники безопасности. Они охватывают правила как выполнения работ, так и поведения в производственных помещениях, на строительных площадках, при работе на транспортных средствах, принадлежащих работодателю, в иных местах. Нарушения правил техники безопасности, упомянутые в ст. 143, могут состоять также в том, что:

 с работниками не проводились вводный, специальный, очередной, внеочередной и т.п. инструктажи, хотя их проведение обязательно (ст. 225 ТК);

 виновный не контролирует соблюдение установленных правил обращения с машинами и механизмами;

 работники не обеспечены средствами индивидуальной или коллективной защиты (ст. 221 ТК);

 виновный не осуществляет возложенную на него законом обязанность контролировать знание работниками действующих правил техники безопасности и охраны труда (ст. 14 Основ об охране труда);

 не обеспечено прохождение медосмотров в случаях, когда это обязательно (ст. 213, 266 ТК);

 не соблюдены особые правила охраны труда, установленные для отдельных категорий работников (например, инвалидов, беременных женщин, несовершеннолетних, ст. 224, 253, 265 ТК), см. о судебной практике п. 1 Постановления ВС РФ N 1;

 не соблюдены другие правила техники безопасности;

 б) в нарушении иных правил охраны труда. К последним, в частности, относятся:

 действующие санитарно-гигиенические правила;

 правила контроля за уровнем воздействия вредных или опасных производственных факторов на здоровье работников (п. 2 ст. 14 Основ об охране труда);

 правила ввода в эксплуатацию предприятий, цехов, участков производств, обеспечивающие здоровье и безопасные условия труда на этих объектах (ст. 215 ТК, ст. 16 Основ об охране труда);

 единые межотраслевые и отраслевые правила по охране труда (ст. 3-6 Основ об охране труда) и т.д.

 3. Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 143 УК, является только тот, на ком лежали обязанности по соблюдению правил охраны труда. Иначе говоря, налицо специальный субъект. Систематический анализ ст. 20, 143 УК показывает, что хотя формально к уголовной ответственности по ст. 143 УК могут быть привлечены граждане, достигшие 16 лет (ч. 1 ст. 20 УК), речь, конечно, идет о гражданах более старшего возраста: дело в том, что должность инженера по технике безопасности и охране труда на предприятиях обычно занимают лица, окончившие соответствующие образовательные учреждения и имеющие специальную подготовку (ст. 12 Основ об охране труда).

 Если даже ответственным за соблюдение правил по охране труда является индивидуальный предприниматель, то и в этом случае нужно учесть, что предпринимателями могут быть граждане, достигшие 18 лет (ст. 21 ГК РФ). Лишь в случаях эмансипации (ст. 27 ГК РФ) возможно осуществление предпринимательской деятельности и до достижения этого возраста (ст. 23-25 ГК РФ) (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006).

 Если на предприятии нет лица, специально назначенного ответственным за соблюдение правил охраны труда, им по ст. 143 УК считается непосредственно руководитель предприятия. Впрочем, Верховный Суд РФ в Постановлении ВС РФ N 1 указал, что последний может быть привлечен к уголовной ответственности и при наличии в организации инженера по технике безопасности.

 4. Субъективная сторона преступления, предусмотренного в ст. 143 УК, характеризуется неосторожной формой вины. Иначе говоря, виновный:

 хотя и предвидел возможность наступления вреда здоровью человека (нарушая правила охраны труда), но не желал его наступления, более того, рассчитывал предотвратить возможный вред, хотя и без достаточных к тому оснований. В равной степени сказанное относится к случаям бездействия. Налицо - легкомысленность (ч. 2 ст. 26 УК);

 не предвидел возможность наступления вреда, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог это предвидеть (небрежность, ч. 3 ст. 26 УК). Так, налицо небрежная форма вины в случае, если инженер по технике безопасности игнорирует правила проведения специального инструктажа с работником, полагая, что достаточно провести общий, вводный инструктаж.

 Необходимым конструктивным элементом привлечения к ответственности по правилам ч. 1 ст. 143 УК является причинение пострадавшему тяжкого вреда. При этом следует руководствоваться Правилами судебно-медицинского определения степени тяжести телесных повреждений (см. об этом  коммент. к ст. 216 УК).

 Деяние, упомянутое в ч. 1 ст. 143 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести, т.к. максимальная мера наказания - лишение свободы сроком до двух лет (ч. 2 ст. 15 УК). К ответственности по ч. 2 ст. 143 УК виновный привлекается, если его деяние повлекло за собой смерть человека. Естественно, в данном случае общественная опасность преступления выше, а с учетом того, что максимальная мера наказания - лишение свободы до пяти лет, оно является преступлением средней тяжести.

 В качестве дополнительного наказания суд может лишить виновного права занимать определенные должности (например, инженера по технике безопасности) или заниматься определенной деятельностью (например, конкретным видом предпринимательской деятельности) на срок до 3 лет (ст. 47 УК). О судебной практике см. Постановление ВС РФ N 1.

 Статья 145. Необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет

 1. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 145 УК, являются право женщин на труд (ст. 37 Конституции РФ), повышенная правовая охрана материнства и детства (ст. 38 Конституции), а также льготы беременным и женщинам, имеющим детей (ст. 64 ТК).

 Объективная сторона преступления состоит в том, что:

 а) виновный необоснованно отказывает в приеме на работу женщине по мотивам ее беременности. Необоснованным считается отказ, который:

 связан именно с тем, что женщина (которой отказали в приеме на работу) находится в состоянии беременности. При этом не имеет значения срок беременности, главное, чтобы виновный об этом знал;

 не связан со свойственными данному виду труда требованиями (например, работа грузчика, работа в подземных условиях, в горячем цехе).

 Отсутствие вакансии на момент обращения женщины с заявлением о приеме на работу означает, что отказ в приеме на работу обоснован;

 б) виновный допустил те же деяния в отношении женщины, имеющей хотя бы одного ребенка в возрасте до 3 лет включительно. Следует учесть, что и отказ в приеме на работу других лиц (т.е. не матери ребенка, а, скажем, отца, бабушки, тети и т.п.), воспитывающих ребенка до 3 лет без матери, также означает, что виновный может быть привлечен к ответственности по ст. 145 УК (ст. 64 ТК);

 в) виновный необоснованно уволил беременную женщину или женщину, имеющую ребенка в возрасте до 3 лет, с работы. Нужно учитывать, что в соответствии со ст. 261, 264 ТК их увольнение по инициативе работодателя вообще не допускается, кроме случаев полной ликвидации предприятия (либо объявления индивидуального предпринимателя банкротом и прекращения им предпринимательской деятельности), когда увольнение возможно с обязательным трудоустройством. Обязательно трудоустройство также в случаях увольнения таких женщин по окончании срочного трудового договора, т.е. по ст. 79 ТК.

 2. Субъекты данного преступления - лица, осуществляющие управленческие функции в коммерческих (АО, ООО, кооперативах, унитарных предприятиях), а также некоммерческих (например, учреждений, фондов) организациях, должностные лица государственных органов и органов местного самоуправления, наделенные правом приема и увольнения (руководители либо лица, специально ими уполномоченные; см.  коммент. к ст. 201,  204,  285 УК), а также индивидуальные предприниматели, прибегающие к наемному труду (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006), т.е. "специальный субъект".

 3. Субъективная сторона преступления, предусмотренного в ст. 145 УК, характеризуется лишь прямым умыслом: виновный осознает общественную опасность своих действий, предвидит возможность и неизбежность наступления общественно опасных последствий и желает этого. Если же лицо не осознает, что отказывает в приеме на работу беременной женщине либо женщине, имеющей ребенка в возрасте до 3 лет (например, последние скрыли это обстоятельство по каким-то личным соображениям), то нет оснований привлекать его к ответственности по ст. 145 УК. Сказанное относится и к увольнению.

 Не играет роли, что перечисленные в ст. 145 УК женщины имеют другие источники дохода: для привлечения к ответственности по ст. 145 УК достаточен сам факт необоснованного увольнения или отказа в приеме на работу.

 Деяние, предусмотренное ст. 145 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК).

 Статья 145.1. Невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат

 1. Анализируемая статья отсутствовала в первоначальной редакции УК и введена в УК Федеральным законом от 15.03.1999 N 48-ФЗ "О дополнении Уголовного кодекса Российской Федерации статьей 145.1". Законодатель учел печальную практику последних лет, когда выдача заработной платы, пенсий, пособий и т.д. задерживалась на несколько месяцев даже в случаях, когда соответствующие суммы из бюджета поступали.

 Объектом деяния, предусмотренного в ст. 145.1, является предусмотренное:

 - в ст. 37 Конституции РФ право каждого на свободное распоряжение своими способностями к труду, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации;

 - в ст. 39 Конституции РФ право на социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей, включая право получать пенсии и пособия на эти цели;

 - в ст. 38 Конституции РФ право на охрану материнства и детства (составной частью такой охраны является установленная государством система пособий и иных выплат).

 Виновный посягает именно на указанные выше конституционные права и гарантии, предоставленные гражданам. Не случайно ст. 145.1 помещена в гл. 19 УК "Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина".

 2. Объективная сторона анализируемого деяния характеризуется бездействием виновного: последний игнорирует возложенную на него обязанность. Поэтому преступление считается оконченным с момента невыплаты:

 а) длящейся свыше двух месяцев подряд. При этом следует обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

 имеется в виду полная невыплата зарплаты, пенсий и т.п. При частичной невыплате объективная сторона преступления отсутствует. Не имеет значения размер (объем) выплаченной части зарплаты, пособия и т.п. - главное, что отсутствует факт полной невыплаты;

 факт начисления указанных сумм не приравнивается (по смыслу ст. 145.1 УК) к их реальной выплате;

 сроки выплаты зарплаты определяются в соответствии со ст. 136 ТК (она выплачивается, по общему правилу, не реже чем каждые полмесяца). Конкретные дни выдачи зарплаты устанавливаются в локальных актах, принимаемых на предприятиях, в организациях, учреждениях (например, в положениях об оплате труда, в текстах коллективных договоров и т.д.). Сроки выдачи зарплаты должны быть доведены до работников (например, путем издания приказов, распоряжений, вывешивания графика выплат). В равной степени администрация образовательных учреждений доводит до студентов и учащихся информацию о днях выплаты стипендий (в приказах, объявляемых студентам, в графиках выдачи стипендий и т.п.). Сроки выплаты пенсий, пособий обычно устанавливаются в нормативных правовых актах, посвященных законодательству о тех или иных видах пенсий и пособий. Учреждения социальной защиты населения, служб занятости населения, ПФР и т.п. обязаны сообщать получателям о конкретных днях выплаты пенсий и пособий;

 отсчет двухмесячного срока (упомянутого в ст. 145.1) начинается со следующего после установленной даты выдачи зарплаты, стипендии, пенсии и т.д. дня. В ст. 145.1 УК имеются в виду два календарных месяца (т.е. нерабочие дни не подлежат исключению из подсчета). Если же последний день срока приходится на нерабочий день, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 14 ТК);

 б) заработной платы. Она выплачивается гражданам, состоящим с предприятием, учреждением, организацией в трудовых отношениях, т.е. заключившим именно трудовой договор с упомянутыми работодателями (ст. 20, 63-71 ТК).

 Зарплату (упомянутую в ст. 145.1 УК) следует отличать от сумм вознаграждения, которые предприятие, организация, учреждение должны выдать гражданину за работы, выполненные по договору подряда, за услуги, оказанные по договорам агентскому, комиссии, поручения, возмездного оказания услуг и др. Зарплату следует отличать и от суммы, подлежащей передаче гражданину (в качестве покупной цены) по договору купли-продажи либо в соответствии с условиями других гражданско-правовых договоров (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2005). Предприниматели (на которых и рассчитан настоящий Комментарий) могут руководствоваться Инструкцией о составе фонда зарплаты и выплат социального характера (утв. Госкомстатом России 24.11.2002);

 в) пенсий. При этом имеются в виду пенсии и по старости, и по инвалидности, и по случаю потери кормильца, и за выслугу лет, и пенсии, выплачиваемые бывшим военнослужащим, а также другие виды пенсий, назначаемые в порядке и в соответствии с действующим пенсионным законодательством;

 г) пособий. К данной разновидности выплат относятся, например, пособия по временной нетрудоспособности, пособия по беременности и родам, пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет, пособия по случаю рождения ребенка, всякого рода единовременные пособия (единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности, и т.д.). Главное при этом, чтобы тот или иной вид пособия (подлежащий выплате) был установлен законом;

 д) иных выплат. Речь идет не о любых выплатах, а о выплатах, предусмотренных федеральными законами (напомним, что в соответствии со ст. 71 Конституции РФ уголовное законодательство относится к ведению Российской Федерации). Примерами могут служить выплаты, предусмотренные:

 - Законом РФ от 19.04.1991 "О занятости населения в Российской Федерации";

 - нормами гл. 59 ГК РФ (в случае причинения вреда жизни и здоровью гражданина);

 - ст. 10 Закона РФ от 09.06.1993 "О донорстве крови и ее компонентов";

 - Законом РФ от 19.02.1993 "О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях" и др.

 В ч. 2 ст. 145.1 УК в качестве квалифицирующих (т.е. отягчающих вину) обстоятельств указаны тяжкие последствия, причиненные совершением анализируемого деяния. Характер тяжких последствий законодатель не раскрывает: суд, решая этот вопрос, должен учитывать конкретные обстоятельства дела, объем и характер наступившего вредного результата деяния, степень физических и нравственных страданий потерпевшего, сложившуюся судебную практику, руководящие указания Верховного Суда РФ. Безусловно, к числу тяжких последствий относятся смерть потерпевшего, заболевание (или иной вред его здоровью), вызванные тем, что из-за отсутствия средств потерпевший не смог получить медицинскую помощь, приобрести необходимые лекарства, истощение его организма либо организма лиц, находящихся на его иждивении, и т.д. Деяние, предусмотренное в ч. 2 ст. 145.1 УК, считается оконченным с момента наступления хотя бы одного тяжкого последствия.

 3. Субъектом анализируемого деяния является физическое лицо, достигшее 16 лет и не признанное в установленном порядке невменяемым (ст. 20, 21 УК). Однако на практике возраст виновного, конечно, значительно выше: дело в том, что в ст. 145.1 УК мы встречаемся со "специальными субъектами" - руководителями коммерческих и некоммерческих организаций; руководителями различных государственных органов (включая представительные, судебные, исполнительные, правоохранительные, налоговые, таможенные и т.д.) и органов местного самоуправления. При этом не имеет значения наименование занимаемой должности либо выполняемой работы (например, генеральный директор ООО, президент ЗАО, председатель кооператива, директор муниципального унитарного предприятия, глава администрации района и т.д.): главное, чтобы виновный относился именно к категории руководителей.

 О том, относится ли то или иное лицо к данной категории, можно судить лишь в результате тщательного исследования учредительных документов организации (например, договора о полном товариществе, устава ЗАО), законов, регулирующих деятельность тех или иных организаций и учреждений (например, Закона о госслужбе, Закона о налоговых органах, Закона о милиции, Закона об АО), всякого рода должностных инструкций, положений, приказов, штатного расписания и т.д. Внешним признаком служит чаще всего то обстоятельство, что лицо наделено правом найма и увольнения работников, а также правом дачи указаний, распоряжений и т.п., правом контроля деятельности работников. Оно же подписывает документы, необходимые для выдачи зарплаты, стипендий, пенсий и т.д.

 4. Субъективная сторона анализируемого деяния чаще всего характеризуется умыслом, хотя применительно к упомянутым в ч. 2 ст. 145.1 УК тяжким последствиям возможна и неосторожная форма вины.

 Иначе говоря, виновный:

 а) либо осознает, что не производит необходимых выплат, предвидит, что в результате такого деяния нарушаются законные права и интересы потерпевшего (на достойное вознаграждение труда, на материальную поддержку в жизни и т.д.) и желает наступления таких последствий (прямой умысел, ч. 2 ст. 25 УК);

 б) либо осознает и предвидит общественную опасность невыплаты упомянутых сумм, не желает, но сознательно допускает наступление общественно опасных последствий либо относится к ним безразлично (косвенный умысел, ч. 3 ст. 25 УК);

 в) либо осознает и предвидит как общественную опасность самого деяния, так и его последствия, но не желает их и самонадеянно рассчитывает предотвратить (например, путем выдачи зарплаты сразу за 3-4 месяца, за которые образовалась задолженность, путем оказания разовой материальной помощи, если для конкретного гражданина сложится особенно критическая ситуация, и т.п.) (небрежность в форме легкомыслия, ч. 2 ст. 26 УК);

 г) либо не предвидит возможности наступления для работников (пенсионеров, студентов, получателей пособий и др.) таких общественно опасных последствий, которые названы в ч. 2 ст. 145.1 УК тяжкими (например, тяжкое заболевание членов семьи получателя, явившееся следствием недоедания), хотя при необходимой внимательности и элементарной предусмотрительности должен был и мог предвидеть такие последствия (небрежность, ч. 3 ст. 26 УК). См. подробнее  коммент. к ст. 8 УК.

 Субъективная сторона анализируемого деяния дополнительно характеризуется наличием:

 корыстной заинтересованности. Иначе говоря, виновный, не выдавая зарплату, стипендию и т.д., стремится за счет этого незаконно обогатиться. Однако необходимо разграничивать данное деяние от различных форм хищения (которым также присущ корыстный признак, см.  коммент. к ст. 159,  160 УК);

 иной личной заинтересованности. Формы такой заинтересованности могут быть самыми разнообразными: это и присвоение дорогостоящего автомобиля (хотя он находится на балансе организации), это и оказание "благотворительной помощи" вузу, в котором учится дочь руководителя, это и премирование "приближенных сотрудников" (что повлекло невыдачу зарплаты другим работникам) и т.д.

 Отсутствие корыстной или иной личной заинтересованности руководителя исключает уголовную ответственность по ст. 145.1 УК.

 5. Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 145.1 УК, показывает, что:

 - деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 145.1 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК);

 - деяние, указанное в ч. 2 ст. 145.1 УК, относится к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК).

 Статья 146. Нарушение авторских и смежных прав

 1. Объектом рассматриваемого преступления являются:

 а) авторские права. Закон об авторстве предусматривает, что авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также способа его выражения. Оно охватывает как обнародованные произведения, так и необнародованные, но существующие в какой-либо объективной форме: письменной (рукопись, нотная запись и т.д.), устной (публичное озвучание и т.п.), звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой и т.д.), изображения (рисунок, эскиз, видео-, фотокадр и т.п.), объемно-пространственной (скульптура, макет и т.д.). С другой стороны, авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты (ст. 6 Закона об авторстве).

 Следует учесть, что объектом авторских прав являются и все виды программ для ЭВМ (в т.ч. и на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код (ст. 3 Закона об ЭВМ);

 б) права автора. Они делятся на:

 личные неимущественные права. К ним относятся: право авторства (т.е. право признаваться автором произведения); право использовать или разрешать использование произведения под подлинным именем автора, под псевдонимом либо анонимно (право на имя); право обнародовать либо разрешить обнародование произведения в любой форме (право на обнародование); право на защиту репутации автора (ст. 15 Закона об авторстве);

 имущественные права. Автору принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом (право воспроизведения, распространения, импортирования, публичного показа, исполнения и т.д.) (ст. 16 Закона об авторстве);

 в) смежные права. Субъектами смежных прав Закон признает исполнителей, производителей фонограмм, организации эфирного и кабельного телевидения: они получают права по договору, заключенному с автором (в соответствующих случаях и от других лиц, например режиссера-постановщика спектакля, от других исполнителей и т.д.). Для возникновения и осуществления смежных прав не требуется соблюдения каких-либо формальностей: производитель фонограммы и исполнитель для оповещения о своих правах может использовать знак охраны смежных прав (ст. 36 Закона об авторстве). Следует учесть, что смежные права охраняются, если исполнитель (производитель) является гражданином Российской Федерации, исполнение осуществляется в Российской Федерации, фонограмма впервые опубликована в Российской Федерации (ст. 35 Закона об авторстве). (См. подробнее: Гуев А.Н. Комментарий к гражданскому законодательству, не вошедшему в части 1-3 Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Экзамен, 2006.)

 2. Объективная сторона преступления, предусмотренного в ч. 1 ст. 146 УК, состоит в том, что виновный присваивает (т.е. выдает произведение за свое, за якобы созданное им, его творческим трудом, убеждает в этом окружающих, публикует произведение под своим именем, разрешает его обнародование с указанием его как автора и т.д.) авторство на чужое произведение. К сожалению, даже после вступления в силу Закона N 162 законодатель прямо не определил, какой размер ущерба (указанного в ч. 1 ст. 146 УК) признается "крупным". Путем ситематического и логического толкования правил ч. 1 ст. 146 УК и Примечания к ст. 146 УК можно сделать вывод, что ущерб признается крупным, если его размер превысил 50 тыс рублей. При этом следует учитывать и упущенную выгоду, и размер морального вреда (установленного судом) причиненного автору (иному правообладателю). Преступление, предусмотренное в ч. 1 ст. 146, считается оконченным именно с момента причинения указанного "крупного ущерба".

 В отличие от этого объективная сторона преступления предусмотренного в ч. 2 ст. 146 УК характеризуется тем, что виновный:

 а) незаконно использует авторские и смежные права. Иначе говоря, виновный нарушает нормы Закона об авторстве, Закона об ЭВМ, Закона о топологии, других актов в данной области. Следует учесть, что все эти акты действуют в той мере, в какой не противоречат нормам ГК РФ;

 б) использует объекты авторских и смежных прав в любой форме. Формами незаконного использования упомянутых объектов могут быть:

 воспроизведение литературных произведений (включая программы для ЭВМ), драматических, музыкально-драматических, сценарных произведений;

 воспроизведение хореографических произведений и пантомим;

 показ аудиовизуальных произведений (кино-, видео-, телефильмов и т.п.);

 сооружение объекта для публичной демонстрации;

 последующая передача в эфир;

 публичный показ, публичное исполнение или сообщение для всеобщего сведения (например, публикация в СМИ, в книгах и т.д.);

 репродуцирование, т.е. факсимильное воспроизведение в любых размерах и форме одного и более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотокопирования (ст. 4, 7 Закона об авторстве).

 Чаще всего виновный использует объект без заключения соответствующего договора (авторского договора). Однако нормы ст. 146 УК будут применяться и в тех случаях, когда виновный использует объект авторских и смежных прав в нарушение условий авторского договора. С другой стороны, допускаются такие виды использования без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, как:

 воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно в личных целях (если иное не установлено законом) (ст. 18, 26 Закона об авторстве);

 цитирование объекта в научных, исследовательских, полемических, критических, информационных целях в объеме, оправданном целью цитирования (п. 1 ст. 19 Закона об авторстве);

 использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций, в изданиях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью (п. 2 ст. 19 Закона об авторстве);

 воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения правомерно опубликованных статей по текущим экономическим, социальным, политическим, религиозным вопросам, если это специально не было запрещено автором (п. 3 ст. 19 Закона об авторстве);

 в иных случаях, прямо оговоренных в Законе (например, воспроизведение публичных речей, официальных документов: законов, указов и т.п., ст. 18, 19 Закона об авторстве).

 Нужно учитывать, что авторские права на служебные произведения (т.е. созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя) принадлежат их авторам, однако исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу (физическому или юридическому), с которым автор состоит в трудовых отношениях (т.е. работодателю, ст. 14 Закона об авторстве);

 в) приобретает (например, покупает, обменивает их) хранит (например, на СД-диске, на магнитных носителях) перевозит (любым видом транспорта) контрафактные экземпляры (о том является ли экземпляр "контрафактным", следует судить исходя из ст. 48 Закона об авторстве) произведений или фонограмм в целях сбыта (т.е. объективная сторона деяния, предусмотренного в ч. 2 ст 146 УК отсутствует, если указанные действия совершаются виновным без целей сбыта а, например, для использования в личных, бытовых и т.п. целях, не связанных со сбытом экземпляра).

 Данное преступление считается оконченным с момента его совершения виновным в крупном размере. После вступления в силу Закона N 162 законодатель четко определил (в примечании к ст. 146 УК), какой размер относится к крупному. Судебная практика исходит из того, что при этом не учитывается упущенная выгода (ст. 15 ГК РФ).

 3. Субъектом указанных в ст. 146 УК преступлений может быть любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ч. 1 ст. 20 УК). При этом не имеет значения, каким образом объект авторских и смежных прав стал доступным для виновного (случайно нашел, украл и т.д.). Однако если виновный допустил деяния, предусмотренные в ст. 146 УК, с использованием своего служебного, должностного положения, а также путем злоупотребления полномочиями, связанными с осуществлением управленческих функций в коммерческих организациях, то он привлекается к ответственности также по ст. 201, 285 УК.

 4. Субъективная сторона преступлений, предусмотренных в ст. 146 УК, характеризуется умыслом. Виновный осознает, что, например, незаконно использует объекты авторских и смежных прав, предвидит возможность или неизбежность неблагоприятных последствий для автора и желает (ч. 2 ст. 25 УК) либо сознательно допускает их наступление.

 Повышенную общественную опасность деяния, описанные в ч. 2 ст. 146 УК, приобретают в случаях их совершения:

 а) в особо крупном размере. Иначе говоря, стоимость прав на использование указанных выше объектов превышает 250 тыс. рублей;

 б) организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК);

 в) группой лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 35 УК) либо лицом с использованием своего служебного положения. См. также  коммент. к ст. 8,  165 УК.

 Деяние, предусмотренное в ч. 1, 2 ст. 146 УК, относится к преступлениям небольшой (ч. 2 ст. 15 УК), а предусмотренное в ч. 3 ст. 146 УК, - средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).

 Статья 147. Нарушение изобретательских и патентных прав

 1 Объектом преступления, предусмотренного в ст. 147 УК, являются личные неимущественные права и имущественные права не только авторов изобретения, полезной модели, промышленного образца, но также и упомянутые блага заявителя сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца. О характере и сущности этих прав см. подробный  коммент. к ст. 146 УК.

 2. Объективная сторона данного деяния состоит в:

 а) незаконном использовании прав, упомянутых в ч. 1 ст. 147 УК. При этом необходимо исходить из норм Патентного закона, других нормативных актов, регулирующих отношения в области изобретательства и патентного дела;

 б) противоправном использовании:

 изобретения. Следует учесть, что изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым (т.е. неизвестным из уровня развития техники); имеет изобретательский уровень (т.е. если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники; при этом уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения), промышленно применимо (т.е. может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и т.д.). Во всех этих случаях изобретение признается патентоспособным. Объектами изобретения могут являться: устройство, способ, вещество, штамм микроорганизма и т.п. (п. 2 ст. 4 Патентного закона). С другой стороны, не признаются патентоспособными изобретениями: научные теории и математические методы, условные обозначения, расписания, правила, алгоритмы и программы для ЭВМ, проекты и схемы планировки сооружений и зданий, топологии интегральных схем, решения, противоречащие общественным интересам, иные объекты, указанные в п. 3 ст. 4 Патентного закона;

 полезной модели. Это конструктивное выполнение средств производства и предметов потребления, а также их составных частей. Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой (т.е. совокупность ее существенных признаков неизвестна из уровня техники) и промышленно применимой (т.е. может быть использована в промышленности, сельском хозяйстве и т.д.);

 промышленного образца. Это художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если он является новым, оригинальным и промышленно применимым. Образец признается оригинальным, если его существенные признаки обусловливают творческий характер эстетических особенностей изделия. Промышленная применимость означает, что он может быть многократно воспроизведен путем изготовления соответствующего изделия. См. подробнее: Гуев А.Н. Комментарий к гражданскому законодательству, не вошедшему в части 1-3 Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Экзамен, 2006.

 3. Нужно обратить внимание на ряд обстоятельств, влияющих на правильное применение ст. 147 УК:

 а) автором, упомянутым в ст. 147 УК, признается физическое лицо, творческим трудом которого созданы изобретение, полезная модель, промышленный образец. Если в создании объекта участвовало несколько граждан, все они считаются авторами. Порядок пользования правами автора определяется соглашением между ними (ст. 7 Патентного закона). Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется бессрочно;

 б) заявителем сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца может быть не только автор, но и работодатель. Дело в том, что право получения патента на упомянутые объекты, созданные работником в связи с выполнением им своих служебных обязанностей или конкретного задания, принадлежит работодателю (предпринимателю или ЮЛ), если иное не предусмотрено в договоре между ними;

 в) разглашением без согласия автора или заявителя считается не только опубликование сведений об объектах упомянутой интеллектуальной собственности, раскрывающих их сущность в СМИ, книгах и т.д., но и несанкционированные изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот объекта (ст. 10 Патентного закона). Несанкционированными эти действия признаются в случае, когда нет письменного согласия патентообладателя, выраженного в лицензионном договоре (ст. 13 Патентного закона), зарегистрированном в установленном порядке;

 г) официальной публикацией сведений об объектах, упомянутых в ст. 147 УК, считается обнародование этих сведений в порядке, установленном Патентным законом;

 д) присвоение авторства - это присвоение прав автора лицом, не внесшим личного творческого вклада в создание упомянутых в ст. 147 УК объектов, в т.ч. лицом, которое оказало автору только техническую, организационную или материальную помощь либо только способствовало оформлению прав на них и их использование (п. 2 ст. 7 Патентного закона);

 е) принуждение к соавторству означает, что лица, не имеющие отношения к творческому процессу по созданию произведения, вынуждают автора заключить договор, позволяющий им получить авторские права. Формы принуждения могут быть разнообразными: угрозы, подкуп, невыплата вознаграждения, увольнение с работы и т.п.;

 ж) крупный ущерб, упомянутый в ст. 147 УК, законом не раскрывается (сравните со ст. 146, 169 УК). В связи с этим он будет определяться с учетом всех конкретных обстоятельств дела (таких, как размер прямых и косвенных убытков, размер упущенной выгоды и т.д.).

 4. Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 147 УК, может являться любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК).

 Более высокую общественную опасность представляет данное деяние, если оно совершено:

 группой лиц по предварительному сговору, т.е. заранее договорившихся о совместном совершении такого преступления (ч. 2 ст. 35 УК);

 организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. См.  коммент. к ст. 8,  165 УК. Следует иметь в виду, что изменения внесенные в ст. 147 УК Законом N 162 вступили в силу с 16.12.2003.

 5. Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 147 УК, чаще всего - прямой умысел: виновный осознает общественную опасность нарушения изобретательских и патентных прав, предвидит возможность или неизбежность наступления неблагоприятных для автора и иных лиц последствий и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК). Реже, но все же данное деяние совершается в форме косвенного умысла: в этом случае виновный также осознает общественную опасность своих действий (бездействия), предвидит возможность наступления общественно опасных последствий, сознательно допускает эти последствия либо относится к ним безразлично (ч. 3 ст. 25 УК).

 Решающее значение имеет то, наступили ли последствия, указанные в ст. 147 УК, - уголовная ответственность наступает только в этом случае. С другой стороны, мотив данного преступления (корысть, зависть, желание прославиться и т.п.) роли не играет - ответственность наступает и при отсутствии мотива.

 Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 147, относится к преступлениям небольшой, а предусмотренное ч. 2 ст. 147, - средней тяжести (ст. 15 УК).

 Статья 159. Мошенничество

 1. Комментируемая статья расположена в разделе VIII "Преступления в сфере экономики", в гл. 21 УК "Преступления против собственности". Новый УК не делает различия в способах и методах охраны собственности в зависимости от ее формы (частная, государственная и т.п.) - все они защищаются от преступных посягательств одинаково. С учетом сказанного нетрудно определить объект мошенничества - это отношения собственности. Виновный посягает на права пользования, владения и распоряжения таких объектов собственности, как вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. имущественные права (ст. 128 ГК РФ). С другой стороны, объекты интеллектуальной собственности, т.е. исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации ЮЛ, продукции (например, фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.) (ст. 138 ГК РФ) ст. 159 УК не охватываются: дело в том, что они не являются имуществом (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006). По смыслу ст. 159 УК вид имущества (движимое, недвижимое), его оборотоспособность (т.е. изъято имущество из оборота либо участвует в нем) и т.д. значения не имеют.

 2. Объективная сторона мошенничества состоит:

 а) в хищении чужого имущества. Примечание 1 к ст. 158 УК определяет хищение как "совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества". Анализ этого определения позволяет сделать ряд выводов:

 при мошенничестве (как и при хищении вообще) виновный совершает активные действия по завладению чужим имуществом;

 мошенничество имеет место, когда виновный завладевает чужим имуществом именно противоправно. Иначе говоря, отсутствует правовое основание для передачи ему имущества, хотя мошенник и может придать делу "законный" вид (например, заключая всякого рода фиктивные договоры, иные сделки). При этом противоправность деяния тесно связана с его корыстной целью: виновный стремится к наживе, к получению имущественной выгоды за счет чужого имущества, прибегая для этого к обману, заключению фиктивных сделок, совершению иных противоправных действий;

 как и при любой форме хищения, виновный стремится к паразитическому обогащению, т.е. к получению чужого имущества безвозмездно (не оплачивая полученный товар, не передавая товар в счет полученной цены, не осуществляя поставку при предоплате и т.д.). При этом он с самого начала стремится к безвозмездному получению чужого имущества, не собираясь возместить стоимость имущества его владельцу;

 мошенничество может внешне проявляться как только в изъятии чужого имущества (например, виновный обманным путем вывозит имущество со склада потерпевшего), так и в обращении имущества в свою пользу (например, виновный использует находившееся у него имущество потерпевшего; при этом не имеет значения то обстоятельство, что это имущество оказалось у виновного правомерно (скажем, оно ему было передано на хранение) либо одновременно и в изъятии, и в обращении чужого имущества в свою пользу;

 при мошенничестве имущество может быть изъято и обращено в пользу не только виновного, но и других лиц (родственника виновного, его кредитора и т.д.);

 конструктивным признаком мошенничества (так же как и других форм хищения) является причинение ущерба собственнику имущества. Ущерб может проявляться в том, что количество наличного имущества потерпевшего уменьшается, в том, что имущество выбывает из его фактического обладания, и т.п. С другой стороны, упущенная выгода ст. 159 УК охватывается (это характерно для гражданского законодательства, ст. 15, 393 ГК РФ);

 чужое имущество, которым завладевает мошенник, может находиться не только у собственника, но и у других добросовестных владельцев (например, у арендаторов, у лиц, которым оно передано в безвозмездное пользование, на хранение, и т.д.). В силу этого ущерб может быть причинен не только собственнику, но и другим владельцам имущества, что также охватывается составом преступления, предусмотренного в ст. 159 УК; см. также п. 1 Постановления ВС РФ N 5;

 б) в приобретении права на чужое имущество. Виновный путем мошеннического обмана или злоупотребления доверием получает от потерпевшего или от других лиц право на имущество потерпевшего (например, путем обмана получает права акционера, в т.ч. и по получению дивидендов, обманным путем вступает в права наследника и т.п.);

 в) в том, что способом завладения чужим имуществом является обман, т.е. воздействие на сознание, волю потерпевшего путем сообщения ему заведомо ложных данных, искажения действительности, сокрытия от него реальных обстоятельств и т.п. Цель этих действий одна - овладеть чужим имуществом. Способы обмана самые разнообразные: представление в коммерческую организацию фиктивных договоров, сообщение индивидуальному предпринимателю ложных банковских реквизитов, с которых будет якобы осуществлен платеж, искаженная информация, переданная стороне по сделке, и т.д.;

 г) в злоупотреблении доверием. В данном случае виновный чаще всего использует доверительные отношения с потерпевшим (например, предприниматель пользуется тем, что хорошо знаком с руководителем банка, и получает "кредит", заведомо зная, что не вернет его) либо различные сделки (например, поверенный, получив от доверителя деньги, похищает их; агент, выполняя агентское поручение, вводит в заблуждение принципала и завладевает его деньгами; доверительный управляющий, злоупотребив доверием учредителя управления, завладевает частью его имущества). См. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006.

 3. И обман, и злоупотребление доверием в мошенничестве являются способами именно хищения. Конструктивный признак состава мошенничества - факт завладения имуществом потерпевшего. Если же этого нет, то нет и мошенничества. Налицо другое преступление (см.  коммент. к ст. 165 УК). Именно с момента получения виновным чужого имущества преступление считается оконченным. Мошенничество следует отличать от неправомерных действий при банкротстве (см.  коммент. к ст. 195 УК), преднамеренного банкротства (см.  коммент. к ст. 196 УК), фиктивного банкротства (см.  коммент. к ст. 197 УК), причинения ущерба путем злоупотребления полномочиями (см.  коммент. к ст. 201,  202 УК). Упомянутыми выше способами завладения чужим имуществом мошенничество отличается от других форм хищения, например от кражи (т.е. тайное хищение чужого имущества, ст. 158 УК), грабежа (т.е. открытое хищение чужого имущества, ст. 161 УК) и т.д.

 4. Субъектом преступления, предусмотренного ст. 159 УК, может быть любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20 УК). Однако в ч. 3 ст. 159 УК мы встречаемся со специальным субъектом - лицом, занимающим определенное служебное положение. Ясно, что в последнем случае виновный бывает значительно старше 16 лет. Это же можно сказать и о лице, совершающем преступление в составе организованной группы (об этом упомянуто в ч. 4 ст. 159 УК).

 5. Субъективная сторона мошенничества состоит в прямом умысле: виновный осознает общественно опасный характер своего деяния, предвидит неблагоприятные, общественно опасные последствия для потерпевшего (его имуществу причиняется ущерб) и желает наступления этих последствий. Дополнительной характеристикой субъективной стороны мошенничества является корыстная цель, преследуемая виновным.

 6. В ч. 2 и 3 ст. 159 УК указаны обстоятельства, которые свидетельствуют о более высокой общественной опасности деяния:

 а) совершение мошенничества группой лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 35 УК), см.  коммент. к ст. 8,  165 УК, или мошенничество, причинившее гражданину ущерб в значительном размере (см. об этом ниже);

 б) причинение потерпевшему крупного ущерба. Неоднократное совершение мошенничеств перестало относиться (с 16.12.2003, т.е. после вступления в силу Закона N 162) к квалифицирующим обстоятельствам. Следует учесть, что в данном случае Закон N 162 имеет обратную силу (ст. 10 УК). Поэтому отсутствует повышенная ответственность за мошенничество, если ему предшествовало совершение одного или более преступлений, предусмотренных ст. 159 УК, но также ст. 158 УК ("Кража"); ст. 160 УК ("Присвоение или растрата"); ст. 161 УК ("Грабеж"); ст. 162 УК ("Разбой"); ст. 163 УК ("Вымогательство"); ст. 164 УК ("Хищение предметов, имеющих особую ценность"); ст. 165 УК ("Причинение имущественного вреда путем обмана или злоупотребления доверием"); ст. 166 УК ("Неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения"); ст. 209 УК ("Бандитизм"); ст. 221 УК ("Хищение либо вымогательство радиоактивных материалов"); ст. 226 УК ("Хищение либо вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств"); ст. 229 УК ("Хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ");

 в) совершение мошенничества с использованием своего служебного положения. В данном случае имеются в виду как лица, занимающие определенные должности в государственных органах, органах местного самоуправления, в государственных и муниципальных унитарных предприятиях, так и лица, выполняющие управленческие и иные служебные функции в частных коммерческих и некоммерческих организациях (см. также  коммент. к ст. 201-204 УК). Главное, на что следует обратить внимание, - это то, что виновный использует свое служебное положение именно в целях хищения, чем состав преступления ст. 159 УК отличается от злоупотребления полномочиями (ст. 201 УК), злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК).

 Следует отметить, что теперь (после вступления в силу Закона N 162) в Примечании к ст. 158 УК дается легальное определение таких понятий, как "причинение значительного ущерба гражданину" (оно налицо, если размер ущерба равен или превышает 2000 рублей) и "крупный размер мошенничества" (если размер мошенничества превышает 250 тыс. рублей). Нужно учесть, что причинение значительного ущерба не гражданину, а ЮЛ не может служить квалифицирующим обстоятельством по смыслу ст. 159 УК. В то же время значительный ущерб, причиненный гражданину-предпринимателю, подпадает под действие ч. 2 ст. 159 УК.

 7. Часть 4 ст. 159 УК предусматривает ответственность за мошенничество, совершенное:

 - организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ст. 35 УК);

 - в особо крупном размере. Это понятие также раскрыто в примечании к ст. 158 УК - особо крупным размером признается стоимость имущества, превышающая 1 млн. рублей на момент совершения мошенничества. См. об этом БВС РФ, 1997, N 5, с. 8, 9.

 8. Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 159 УК, показывает, что:

 - деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 159 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК);

 - мошенничество, совершенное при обстоятельствах, указанных:

 - в ч. 2 ст. 159 УК, относится к средней тяжести преступлениям,

 - в ч. 3 и 4 ст. 159 УК - к тяжким преступлениям (см. ст. 15 УК).

 О судебной практике см. Постановление ВС РФ N 5.

 Статья 160. Присвоение или растрата

 1. Преступление, предусмотренное комментируемой статьей, довольно часто встречается в практике деятельности коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, особенно если руководителями ЮЛ являются лица, нанятые учредителями (участниками) хозяйственных обществ и товариществ по трудовому договору или контракту (генеральные директора АО, ООО, директора товариществ, руководители иных коммерческих организаций, в т.ч. унитарных предприятий).

 Объектом рассматриваемого деяния являются отношения собственности: преступление направлено против различных объектов чужого имущества (вещи, ценные бумаги, деньги и т.д.). При этом форма собственности значения не имеет. О понятии "имущество" см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006.

 2. Объективная сторона преступления, предусмотренного в ст. 160 УК, состоит:

 в том, что виновный посягает на чужую собственность путем хищения, т.е. противоправного виновного безвозмездного обращения чужой собственности в пользу или самого виновного, или других лиц, совершенного с корыстной целью. При этом собственнику либо иному владельцу имущества причиняется ущерб (примечание 1 к ст. 158 УК). См. о понятии хищения также  коммент. к ст. 159 УК;

 в том, что, посягая на чужую собственность, виновный в данном случае стремится не завладеть (дело в том, что имущество уже и так находится у виновного, вверено ему законным владельцем), а присвоить его, т.е. удержать это имущество у себя, не возвратить его собственнику (иному владельцу), безвозмездно обратить в свою собственность. Корыстная направленность деяния очевидна - виновный обращает в свою пользу имущество, которое правомерно оказалось в его ведении (например, вещь находилась у него как у доверительного управляющего, но он не возвратил ее собственнику после прекращения договора доверительного управления, а присвоил либо безвозмездно, либо уплатив чисто символическую цену). Виновный (присвоивший имущество) получает имущество в связи с исполнением обязанностей по трудовому договору (например, имущество вверено заведующему товарным складом, управляющему филиалом ЮЛ) либо на основании гражданско-правовой сделки (например, у комиссионера по договору комиссии, агента по агентскому договору).

 Если же виновный не имеет намерения безвозмездно обратить имущество в свою пользу и у него нет корыстного мотива, а просто он использует чужое имущество в своих интересах (например, широко известны случаи "временного заимствования" чужого имущества, когда виновный использует, скажем, переданные ему механизмы, приборы, инструменты, оборудование, средства связи и оргтехнику в собственных интересах, не связанных с исполнением им трудовых обязанностей или обязанностей по сделке), то оснований привлекать это лицо к ответственности по ст. 160 УК нет, т.к. нет хищения; см. также п. 1 Постановления ВС РФ N 5;

 в растрате чужого вверенного виновному имущества. Растрата представляет собой обращение имущества, вверенного преступнику, не в свою пользу (как это имеет место в случае присвоения), а в пользу других лиц (друзей, родственников, любых третьих лиц). Обычно растратчик совершает с вверенным ему имуществом различного рода сделки (договор дарения, договор купли-продажи, договор безвозмездного пользования имуществом и т.д.). При этом собственнику имущества причиняется ущерб, т.к. в результате растраты он теряет не только само имущество, но и не получает никакого возмещения, т.е. налицо безвозмездное обращение чужого имущества в пользу третьих лиц.

 При растрате имущество может быть как вверено виновному, так и находиться лишь в его ведении (но не во владении): в последнем случае виновный преступно распоряжается чужим имуществом, безвозмездно обращая его в пользу третьих лиц. Частным случаем растраты является также личное потребление имущества виновным (например, шофер ЗАО израсходовал бензин для поездок в собственных целях).

 3. Субъектом анализируемого преступления могут быть вменяемые физические лица, достигшие 16 лет (ч. 1 ст. 20, ст. 21 УК). Однако в ч. 2 и 3 ст. 160 УК мы встречаемся со случаями, когда преступление может быть совершено лишь специальным субъектом.

 Субъективная сторона присвоения или растраты чужого имущества характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает общественную опасность присвоения или растраты чужого имущества, предвидит возможность либо неизбежность имущественного ущерба для собственника или владельца имущества и желает наступления этих последствий. Кроме того, виновный преследует корыстную цель, ибо все его действия направлены на безвозмездное обращение чужого имущества в свою (или других лиц) пользу.

 Оконченным преступление, предусмотренное в ст. 160 УК, считается:

 в случае присвоения - с момента начала фактического удержания у себя вверенного ему чужого имущества, т.е. фактического безвозмездного обращения его в свою пользу;

 в случае растраты - с момента отчуждения имущества третьим лицам либо с момента потребления имущества самим виновным.

 4. В ч. 2-4 ст. 160 УК перечислены квалифицирующие обстоятельства (свидетельствующие о большей общественной опасности деяния) присвоения или растраты чужого имущества. В качестве таковых в ч. 2 ст. 160 УК названо совершение этого преступления:

 а) группой лиц по предварительному сговору, т.е. если в присвоении или растрате чужого имущества участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении этого деяния (ч. 2 ст. 35 УК), или организованной группой лиц (если в присвоении или растрате чужого имущества участвовала устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для этого (ч. 3 ст. 35 УК). См. также  коммент. к ст. 8,  165 УК;

 б) в крупном размере или особо крупном размере (если размер присвоения или растраты превышают 250 тыс. рублей (крупный размер) или 1 млн. рублей (особо крупный размер), см. примечания к ст. 158 УК);

 в) лицом с использованием своего служебного положения. Следует учесть, что речь идет не только о должностных лицах государственных органов и органов местного самоуправления, но и о лицах, осуществляющих управленческие функции в коммерческих организациях (в т.ч. унитарных предприятиях), и лицах, осуществляющих те или иные служебные функции на основе трудового договора (контракта), например экономисты, бухгалтеры, заведующие складами, управляющие филиалами, представительствами, служащие организаций и т.п.;

 г) с причинением значительного ущерба гражданину (см. об этом понятии  коммент. к ст. 159 УК).

 Анализ мер наказания позволяет сделать ряд выводов:

 - деяние, указанное в ч. 1 ст. 160, относится к преступлениям небольшой тяжести, а деяние, предусмотренное в ч. 2 ст. 160 УК, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК);

 - деяния, указанные в ч. 3 и 4 ст. 160 УК, относятся к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК). О судебной практике см. Постановление ВС РФ N 5. О практике КС, связанной со ст. 159 УК, см. его определение N 51-о от 22.01.04.

 Статья 165. Причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием

 1. Комментируемая статья карает за причинение имущественного ущерба при отсутствии признаков хищения. Это преступление труднее всего разграничить с мошенничеством (ст. 159 УК).

 Дело в том, что у них есть ряд общих черт (характерных для объекта и объективной стороны):

 а) в обоих случаях потерпевшему причиняется имущественный ущерб (см.  коммент. к ст. 159 УК);

 б) виновные в обоих случаях прибегают к обману или злоупотреблению доверием (см. об этих понятиях  коммент. к ст. 159 УК);

 в) ущерб в обоих случаях может быть причинен как самому собственнику, так и иному владельцу имущества (например, хранителю, арендатору, доверительному управляющему, субъекту права хозяйственного ведения или оперативного управления и т.д.).

 2. Тем не менее между двумя этими преступлениями есть и существенные отличия, что можно было бы показать в нижеследующей таблице (см. п. 4 Постановления ВС РФ N 5):

 ┌─────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┐

 │           Статья 159            │             Статья 165              │

 ├─────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────┤

 │1. Мошенничество - одна  из  форм│1. Преступление, предусмотренное этой│

 │хищения  и  имеет  все   признаки│статьей,    не     является хищением,│

 │последнего явления.              │поэтому и не имеет его признаков.    │

 │                                 │                                     │

 │2. Мошенник изымает  имущество  у│2. Виновный не  изымает   имущество у│

 │собственника или иного владельца.│потерпевшего,   зачастую      оно уже│

 │То есть наличный  фонд  имущества│находится   у   него     (например, в│

 │последних фактически уменьшается,│результате   находки,   по   договору│

 │имущество реально  передается  во│хранения, безвозмездного пользования.│

 │владение мошенника.              │Виновный     путем         обмана или│

 │                                 │злоупотребления доверием стремится не│

 │                                 │возвратить  имущество  потерпевшему).│

 │                                 │Наличное же имущество, находящееся во│

 │                                 │владении             потерпевшего, не│

 │                                 │уменьшается.                         │

 ├─────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────┤

 │           Статья 159            │             Статья 165              │

 ├─────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────┤

 │3.  Обман   или   злоупотребление│3. Обман и  злоупотребление  доверием│

 │доверием при мошенничестве -  это│направлены    либо    на    невозврат│

 │всего лишь метод хищения,  способ│имущества  его  законному  владельцу,│

 │завладеть чужим имуществом.      │либо               на                │

 │                                 │неуплату     должного      (например,│

 │                                 │вознаграждения за выполненные работы,│

 │                                 │оказанные    услуги,    имущественных│

 │                                 │санкций контрагенту).                │

 │                                 │                                     │

 │4.   Мошенничество   предполагает│4. Преступление может быть  совершено│

 │причинение  ущерба  именно  путем│и в результате неправомерных действий│

 │посягательства   на    имущество,│при   исполнении   работником   своих│

 │которое              находилось у│обязанностей           (например, при│

 │потерпевшего, при этом  имущество│использовании    имущества    ЮЛ    в│

 │выходит из  обладания  последнего│собственных целях) и  при  выполнении│

 │именно        в        результате│обязательств  по  гражданско-правовой│

 │мошенничества.        Потерпевший│сделке     (например,     комиссионер│

 │добровольно  передает   имущество│реализовал  товар  по  более  высокой│

 │виновному.                       │цене и всю выгоду присвоил себе).    │

 │                                 │                                     │

 │5.  При  мошенничестве   виновный│5.     При         совершении данного│

 │зачастую прибегает к  составлению│преступления нет надобности прибегать│

 │подложных документов. Кроме того,│к составлению подложных документов, к│

 │мошенничество может выражаться  в│конклюдентным действиям  и  т.п.  для│

 │конклюдентных           действиях│получения  имущества,  ибо  последнее│

 │(например, получение имущества ЮЛ│уже находилось у виновного.          │

 │по подлинной  накладной,  которая│                                     │

 │была утеряна собственником).     │                                     │

 └─────────────────────────────────┴─────────────────────────────────────┘

 3. Для правильного применения норм ст. 165 УК необходимо иметь в виду, что объектом преступного посягательства является имущество, в т.ч. имущественные права (ст. 128 УК). Анализ объективной стороны упомянутого в ст. 165 УК деяния показывает, что:

 собственником является лицо (физическое или юридическое), которому принадлежат все три правомочия: владение, пользование, распоряжение имуществом (ч. 1 ст. 209 ГК РФ). Преступление, упомянутое в ст. 165 УК, в равной степени может быть направлено против имущества любого субъекта права собственности (т.е. и граждан, и ЮЛ, и Российской Федерации, и ее субъектов, и муниципальных образований);

 иным владельцем (упомянутым в ст. 165 УК) может быть любое лицо, которому имущество принадлежит на законном основании и которое обладает правом владения и правом пользования им (например, арендатор, залогодержатель, лицо, которому собственник передал имущество в безвозмездное пользование, в хозяйственное ведение, в оперативное управление). В частности, медицинским и образовательным учреждениям государственное и муниципальное имущество передается в оперативное управление (ст. 296, 298 ГК РФ), и они в смысле ст. 165 УК относятся к "иным владельцам";

 недобросовестные владельцы (т.е. лица, которые неправомерно, в результате хищения, завладели имуществом) ст. 165 УК не охватываются: потерпевшим в этом случае считается собственник (либо законный, добросовестный владелец), имуществу которого причинен ущерб. Формы причинения ущерба могут быть разнообразными: завладение имуществом за бесценок, реализация его третьим лицам по бросовым ценам и т.д.

 В практике возник вопрос: следует ли рассматривать действия покупателя (потребовавшего заменить неисправный пылесос, вышедший из строя в пределах гарантийного срока, на новый) как мошенничество (т.к. покупатель представил для замены другой пылесос такой же марки, а не тот, что он купил у данного продавца) или налицо преступление, предусмотренное ст. 165? Конечно, нужно руководствоваться комментируемой статьей.

 Дело в том, что:

 при мошенничестве (как и при других формах хищения) преступник завладевает чужим имуществом абсолютно безвозмездно (т.е. не передает потерпевшему ни денежный эквивалент, ни другую вещь, не предоставляет взамен результат работы, не оказывает ответную услугу и т.д.);

 совершая же деяние, предусмотренное ст. 165 УК, виновный, хотя и причиняет ущерб имуществу потерпевшего, тем не менее передает последнему, например, определенную вещь (пусть и менее ценную), определенную денежную сумму (меньшую по размеру), оказывает определенную услугу и т.п. В то же время реального возмещения потерпевший не получает;

 при мошенничестве виновный всегда противоправно, преследуя корыстные цели, изымает у собственника (иного владельца) имущество либо обращает чужое имущество в свою пользу, а в ряде случаев и в пользу третьих лиц (примечание 1 к ст. 158 УК). В случае же совершения деяния, описанного в ст. 165 УК, возможна ситуация, когда имущество оказывается у виновного на правомерном основании (как в нашем примере), однако последний, злоупотребив доверием собственника, причиняет ему имущественный ущерб (например, вступив в злонамеренное соглашение с третьими лицами (ст. 179 ГК РФ) или пытаясь обменять товар, приобретенный у другого продавца).

 4. Субъектом данного преступления может быть любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Этот вывод основан на систематическом анализе ст. 19, 20, 165 УК. Тем не менее чаще всего между виновным и потерпевшим существуют либо трудовые, либо гражданско-правовые отношения (основанные, например, на договоре подряда, поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом). Кроме того, в ч. 3 ст. 165 УК мы встречаемся со "специальным субъектом" - лицом, "ранее два или более раза судимым".

 5. Субъективная сторона данного преступления характеризуется:

 или прямым умыслом. Чаще всего виновный осознает общественную опасность своих действий по причинению имущественного ущерба собственнику (владельцу), предвидит возможность наступления ущерба и желает этого (ч. 2 ст. 25 УК);

 или косвенным умыслом. При этом виновный осознает общественную опасность своих действий, предвидит возможность имущественного ущерба, прямо не желает, но сознательно допускает такие последствия либо относится к ним безразлично (ч. 3 ст. 25 УК). Например, стремясь поскорее реализовать вверенное комитентом имущество, комиссионер реализует его, игнорируя сложившийся уровень цен, одновременно введя в заблуждение комитента (собственника) относительно этих цен.

 6. Применяя правила ч. 2 ст. 165 УК, нужно обратить внимание на следующие обстоятельства:

 а) преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в причинении имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием участвовали лица, заранее договорившиеся о совместных действиях (ч. 2 ст. 35 УК). При этом иногда между соучастниками преступной группы роли распределяются (см.  п. 5 коммент. к ст. 8 УК);

 б) крупный размер деяния, упомянутого в ст. 165 УК, налицо в случае, если виновный совершил причинение имущественного ущерба в размере превышающем 250 тыс. рублей (см. примечание 4 к ст. 158 УК).

 7. В соответствии с правилами ч. 3 ст. 165 УК привлекаются к ответственности лица:

 а) совершившие упомянутое в ст. 165 УК преступление организованной группой (т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений, ч. 3 ст. 35 УК);

 б) причинившие особо крупный имущественный ущерб. Следует учесть, что "особо крупным ущербом" в данном случае считается ущерб, превышающий 1 млн. рублей (примечание 4 к ст. 158 УК).

 Применяя ст. 165 УК нужно иметь в виду, что изменения, внесенные в нее Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003, а изменения, внесенные Законом N 73, вступили в силу с 07.08.2004.

 8. Квалифицирующие обстоятельства, указанные в ч. 2 и 3 ст. 165 УК, во многом совпадают с квалифицирующими обстоятельствами мошенничества (см.  коммент. к ст. 159 УК). Однако есть и различия:

 а) в ст. 165 УК нет причинения значительного ущерба потерпевшему;

 б) не указано в ст. 165 УК и такое квалифицирующее обстоятельство, как использование виновным своего служебного положения;

 Деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 165 УК, относится к преступлениям небольшой, а при наличии квалифицирующих обстоятельств, указанных в ч. 2 и 3, - средней тяжести (ст. 15 УК). О судебной практике см. БВС РФ, 2002 N 2, с. 20; N 3, с. 18; N 11, с. 9, 2005, N 7, с. 11.

 Статья 171. Незаконное предпринимательство

 1. Объективная сторона преступления, караемого по ст. 171 УК, состоит в:

 а) осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации либо с нарушением правил регистрации. При этом необходимо учитывать, что понятие такой деятельности раскрывается в ст. 2 ГК РФ, установившей, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Из этого определения видно, что не любая деятельность, направленная на получение дохода, является предпринимательской, а лишь преследующая цель систематического получения прибыли. Иначе говоря, разовое извлечение прибыли (независимо от ее размера) не подпадает под признаки состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК. Не относятся к предпринимательским и действия, приводящие к получению всякого рода побочных доходов, носящих несистематический характер.

 С другой стороны, предпринимательской деятельностью является и извлечение доходов от пользования имуществом (например, сдача своей квартиры в аренду торговой фирме, перевозка больных на своем автомобиле по заказам частной медицинской организации).

 Предпринимательская деятельность в обязательном порядке подлежит государственной регистрации, что прямо предусмотрено в ст. 23, 51 ГК РФ и нормами Закона о регистрации ЮЛ (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006). Если несколько граждан решили, например, оказывать платные юридические услуги в составе полного товарищества, то государственной регистрации подлежит само товарищество (ст. 69 ГК РФ), а граждане, входящие в состав этого товарищества, автоматически приобретают статус предпринимателей. По-иному решается вопрос, если эти же граждане будут оказывать платные услуги, выполнять работы и т.п. в составе простого товарищества (т.е. в рамках договора о совместной деятельности): в этом случае граждане обязаны зарегистрировать свою предпринимательскую деятельность (ст. 1041 ГК РФ), в противном случае она будет противоречить ст. 171 УК (см. также п. 1, 2 Пост. N 23).

 О правилах и порядке регистрации предпринимательской деятельности см.  коммент. к ст. 169 УК *(1). Следует учесть, что в соответствии с действующим Законом о регистрации ЮЛ (до вступления указанного Закона правила и порядок регистрации устанавливались Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утв. Указом Президента РФ от 08.07.1994), для государственной регистрации ЮЛ и гражданин должны представить в налоговый орган заявление, составленное по установленной форме, документы перечисленные в ст. 12, 14-18, 22.1, 22.2 Закона о регистрации ЮЛ, а также документ об уплате государственной пошлины. Не позднее 5 рабочих дней, отсчитываемых со дня представления этих документов, и осуществляется государственная регистрация. Если заявитель отправил упомянутые документы по почте, то срок регистрации также не должен превышать 5 рабочих дней с момента получения этих документов органом государственной регистрации (ст. 8 Закона о регистрации ЮЛ). Деяние, предусмотренное в ст. 171 УК, налицо и в том случае, когда виновный представляет в налоговый орган документы (перечисленные в ст. 12, 14-18, 22.1, 22.2 Закона о регистрации ЮЛ), содержащие заведомо ложные сведения (например, об учредителе ЮЛ, о руководителе ЮЛ, о месте жительства индивидуального предпринимателя и т.д.). См. также п. 3 Пост. N 23.

 б) занятии предпринимательской деятельностью без специального разрешения (лицензии). В отличие от государственной регистрации (она обязательна) лицензирование предпринимательской деятельности производится только в случаях, особо оговоренных Законом о лицензировании или иными законами (см.  коммент. к ст. 169 УК). В частности, в соответствии со ст. 55 Основ об охране здоровья лицензируется медицинская и фармацевтическая предпринимательская деятельность. Осуществление этой деятельности без лицензии (равно как по просроченной, подложной и т.п. лицензии) влечет ответственность по ст. 171 УК. Аналогично решается вопрос и в случаях получения лицензии лицом, не имеющим на это права, либо при нарушении установленного порядка ее выдачи. См. также п. 4-9 Постановления N 23;

 в) занятии предпринимательской деятельностью с нарушением лицензионных условий и требований. Само по себе наличие лицензии не всегда означает, что лицо вправе осуществлять тот или иной вид предпринимательской деятельности: необходимо также соблюсти условия лицензирования требования, предъявляемые к обладателю лицензии и к его деятельности. Ясно, например, что наличие лицензии на фармацевтическую деятельность не дает гражданину, по общему правилу, возможности оказывать врачебные услуг (см.также п. 4-9 Пост. N 23).

 2. Следует учесть, что объективная сторона преступления, предусмотренного в ст. 171 УК, в качестве конструктивного элемента предполагает:

 а) причинение крупного ущерба гражданам (например, пациентам), организациям (например, если страховые услуги оказываются по договорам с организациями), государству (например, в связи с тем, что не поступила плата за регистрацию, за лицензирование);

 б) извлечение дохода в крупном размере. Если же полученная прибыль незначительна, то налицо лишь административное правонарушение.

 Крупным размером дохода в данном случае считается доход, сумма которого превышает 250 тыс. рублей. С другой стороны, закон теперь (после вступления в силу законов N 162 и N 73, т.е. с 07.08.2004) раскрывает понятие крупного ущерба, упомянутого в ст. 171 УК - если размер ущерба превышает 250 тыс. рублей (см. примечание к ст. 169 УК). Данное преступление считается оконченным с момента причинения крупного ущерба или извлечения крупного дохода. При этом под "доходом" в ст. 171 УК следует понимать выручку, от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности, без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности (п. 12 Пост. N 23).

 3. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 171 УК, является как нормальное функционирование деятельности органов государственной регистрации и лицензирования, так и - в конкретных случаях - интересы граждан (например, потребителей товаров, работ, услуг) и государства. Следует отнести к объекту данного преступления и установленный порядок государственной регистрации и лицензирования предпринимательства (ибо преступление, описанное в ст. 171 УК, прямо на это посягает).

 Субъектами преступления могут быть лишь граждане, которые реально осуществляют предпринимательскую деятельность, но не прошли государственную регистрацию или не получили лицензию. Если же эти нарушения допущены юридическими лицами (например, производственным кооперативом), то оснований для применения ст. 171 УК нет, ибо юридические лица не могут выступать субъектом преступления (ст. 19 УК). Тем не менее руководители такого ЮЛ могут (при наличии других обстоятельств) быть привлечены к уголовной ответственности как организаторы данного преступления.

 Субъективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 171 УК, характеризуется прямым умыслом: виновный осознает, что осуществляет предпринимательскую деятельность без соответствующей регистрации, предвидит общественно опасные последствия этого и желает их наступления. Реже, но все-таки возможна и такая форма вины, как косвенный умысел (особенно при осуществлении упомянутой деятельности в нарушение условия лицензирования): виновный осознает, что нарушает установленный порядок, предвидит возможность наступления общественно опасных последствий, прямо их не желает, но сознательно допускает либо относится к ним безразлично (ст. 25 УК).

 4. Часть 2 ст. 171 УК посвящена квалифицирующим обстоятельствам совершения преступления, предусмотренного в ст. 171 УК.

 Применяя правила ч. 2 ст. 171 УК, следует учесть:

 а) что организованной группой считается устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (например, группа лиц, объединившихся для систематического оказания платных медицинских услуг без лицензирования) (ст. 35 УК). См. также п. 13 Постановления N 23 и  коммент. к ст. 8,  165 УК;

 б) что доходом в особо крупном размере считается доход, сумма которого превышает 1 млн. рублей (примечание к ст. 169 УК; см. также п. 13, 15 Постановления N 23).

 Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 171 УК, показывает, что незаконное предпринимательство относится к преступлениям либо небольшой тяжести (ч. 1 ст. 171; ч. 2 ст. 35 УК) либо средней тяжести (ч. 2 ст. 171; ч. 3 ст. 15 УК).

 Статья 171.1. Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции

 1. Комментируемая статья введена в УК Федеральным законом от 09.07.1999 N 158-ФЗ. Объектом анализируемого деяния является установленный порядок производства, хранения и реализации некоторых видов товаров и продукции. При этом виновный посягает и на интересы и права потребителей приобретать товары надлежащего качества, а также на интересы добросовестных предпринимателей (под продукцию которых виновный подделывает свои товары и изделия). Совершая преступление, предусмотренное в ст. 171.1 УК, виновный нарушает нормы ряда законов (таких, как Закон о потребителях (например ст. 7-10), Закон о техническом регулировании) и т.д. Действующее законодательство устанавливает, в частности, что:

 а) изготовители (продавцы, исполнители) продукции, подлежащей обязательной сертификации (т.е. подтверждения соответствия продукции установленным требованиям) и реализуемой на территории Российской Федерации, обязаны:

 реализовать эту продукцию только при наличии выданного в установленном порядке сертификата;

 обеспечить маркирование товара (продукции) знаком соответствия;

 обеспечивать доведение до потребителей сведений о сертификации продукции;

 приостанавливать или прекращать реализацию сертифицированной продукции по истечении срока действия сертификата (либо его обмена или приостановления);

 б) в условиях контрактов на поставку в Россию товаров (подлежащих сертификации) должно быть предусмотрено наличие сертификата и знака соответствия.

 2. Объективная сторона данного деяния состоит в том, что виновный допускает:

 а) производство немаркированных товаров и продукции. Речь идет о том, что виновный изготавливает их, осуществляя весь связанный с этим технологический цикл. Не играет роли то, что изготовитель собирает такие товары из отдельных деталей, комплектующих изделий, материалов, равно как и то обстоятельство, что изделие изготавливается в полном объеме (т.е. из сырья) самим виновным. С другой стороны, следует учесть, что производители вправе не маркировать дополнительно товары и продукцию знаками, если они уже нанесены в процессе изготовления этих товаров и продукции;

 б) приобретение немаркированных товаров и продукции. Речь идет о том, что виновный в результате совершения всякого рода сделок (например, купли-продажи, мены, поставки и т.д.) получает их в свою собственность. Если же товары переданы ему заказчиком (например, в рамках договора подряда), то виновный несет ответственность как изготовитель, а заказчик - как собственник;

 в) хранение немаркированных товаров и продукции. При этом не имеет значения, осуществляет ли виновный хранение в рамках договора (например, как профессионал по договору складского хранения, ст. 886, 907-918 ГК РФ) (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006) или хранит товары для своих целей (например, в подсобных помещениях магазина, завода);

 г) перевозку немаркированных товаров и продукции. Не играет роли вид транспорта, используемого при перевозке (водный, авиационный, железнодорожный и т.п.), равно как и расстояние, на которое она осуществляется. Не имеет значения и то, кто выступает грузоотправителем, грузополучателем, важен сам факт перевозки;

 д) осуществление упомянутых выше действий (т.е. перевозку, хранение, приобретение, производство) именно в целях сбыта. Иначе говоря, само по себе ни производство, ни хранение, ни перевозка не охватываются объективной стороной данного преступления: следствие должно доказать, что эти действия имели целью сбыт немаркированных товаров и продукции. Если причинная связь между целью сбыта и упомянутыми выше действиями не будет установлена, нельзя привлекать к ответственности по ст. 171.1;

 е) сбыт немаркированных товаров и продукции. Речь идет о любой форме отчуждения: продажа, дарение и т.п. Главное, чтобы в рамках договора право собственности на такие товары перешло от виновного к другому лицу. В любом случае данное деяние совершается в форме действия (но не бездействия).

 3. Характеризуя объективную сторону данного преступления, нужно также учесть следующие обстоятельства:

 а) уголовная ответственность по ст. 171.1 наступает лишь при производстве, приобретении, хранении с целью сбыта и сбыте товаров и продукции, которые подлежат обязательной маркировке в крупном размере (см. об этом ниже). В настоящее время Перечень таких товаров и продукции не утвержден (в связи с отменой Инструкции Минторга России и Госстандарта России от 29.12.1998 N 200/30)

 б) марки акцизного сбора (упомянутые в ст. 171.1) наносятся на определенные товары в соответствии с действующими федеральными законами (например, ст. 193 НК нормами Федерального закона от 21.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции"), а также постановлением Правительства РФ от 11.04.2004 N 212 "О маркировании алкогольной продукции федеральными специальными марками нового образца". Установлено, в частности, что алкогольная продукция, производимая на территории России, подлежит обязательной маркировке марками, и утверждены требования к образцам этих марок. Кроме того, Правительство РФ приняло постановления: от 18.06.1999 N 648 "О маркировке специальными марками табака и табачных изделий, производимых на территории Российской Федерации"; от 07.03.2000 N 200 "О маркировке отдельных подакцизных товаров, предназначенных для реализации в магазинах беспошлинной торговли". Применяя ст. 171.1, необходимо руководствоваться указанными выше нормативными актами (а также изданными в соответствии с ними приказами ФТС России, ФНС России, Минфина России, иных федеральных органов исполнительной власти). При этом нужно иметь в виду, что правовые акты, посвященные маркам акцизного сбора, достаточно часто изменяются;

 в) знаки соответствия, специальные марки, марки акцизного сбора должны быть приобретены индивидуальными предпринимателями и ЮЛ заблаговременно, до фактической реализации товаров, подлежащих маркированию. Заявители, имеющие документ на право применения знака соответствия, приобретают защищенные знаки в органах сертификации; специальные марки учетной информации приобретаются в территориальных управлениях госторгинспекции; марки акцизного сбора - в налоговых и таможенных органах.

 4. Субъектом анализируемого деяния являются вменяемые физические лица, достигшие 16-летнего возраста (ст. 20, 21 УК). Однако на практике возраст лиц, совершивших данное преступление, более солидный, ибо ответственность по ст. 171.1 УК несут:

 а) индивидуальные предприниматели;

 б) лица, осуществляющие управленческие функции в организациях, ответственных за маркирование знаками соответствия и марками акцизного сбора, специальными марками (т.е. организаций-производителей, импортеров, торговли и т.п.). См.  коммент. к ст. 201 УК.

 5. Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 171.1, характеризуется наличием лишь умышленной формы вины: этот вывод основан на систематическом толковании ст. 24 и 171.1 УК. Иначе говоря, виновный действует:

 а) или с прямым умыслом (т.е. он осознает, что производит, приобретает, хранит с целью сбыта или осуществляет сбыт немаркированных товаров и продукции, чем грубо нарушает установленный порядок реализации их, ч. 2 ст. 25 УК);

 б) или с косвенным умыслом (ч. 3 ст. 25 УК).

 Главное, чем руководствуется виновный, - это корыстный мотив: он стремится получить доход, не останавливаясь перед совершением противоправных действий.

 6. В ч. 2 ст. 171.1 УК предусмотрена ответственность за производство, приобретение, хранение и перевозку в целях сбыта, а равно сбыт немаркированных товаров и продукции при наличии следующих квалифицирующих (т.е. отягчающих ответственность) обстоятельств:

 а) совершение этих действий организованной группой (т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений, ч. 3 ст. 35 УК);

 б) в особо крупном размере. При этом в примечании к ст. 169 УК подчеркнуто, что крупным размером признается стоимость немаркированных товаров и продукции, превышающая 250 тыс. рублей (в этом случае виновный несет ответственность по ч. 1 ст. 171.1 УК), и особо крупным - превышает 1 млн. рублей (в этом случае виновный несет ответственность по ч. 2 ст. 171.1).

 При этом нужно обратить внимание на то, что деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 171.1, считается оконченным с момента, когда стоимость немаркированных товаров превысит 250 тыс. рублей, а в ч. 2 ст. 171.1, - 1 млн. рублей. Изменения внесенные в данную статью Законом N 162 вступили в силу с 16.12.2003.

 7. Анализ мер ответственности, установленных в комментируемой статье, позволяет сделать следующие выводы:

 а) деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 171.1 УК, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК);

 б) деяние, указанное в ч. 2 ст. 171.1 УК, относится к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК).

 Необходимо также учитывать, что:

 похищение марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия, защищенных от подделок, - наказывается штрафом до 200 тыс. рублей или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев либо лишением свободы на срок до 2 лет (ч. 3 ст. 325 УК);

 изготовление, сбыт поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия либо их использование караются по ст. 327 (см.  коммент. к ней).

 Статья 172. Незаконная банковская деятельность

 1. Учитывая большую общественную опасность, законодатель решил выделить незаконную банковскую деятельность из других видов незаконного предпринимательства (см.  коммент. к ст. 171 УК).

 Объектом незаконной банковской деятельности является установленный порядок осуществления банковских операций, а также предпринимательской деятельности в банковской сфере и в сфере деятельности кредитных организаций. "Незаконной" банковская деятельность считается, если она нарушает нормы ГК РФ, Закона о банках, Закона о ЦБР, Закона о регистрации ЮЛ, а также издаваемых на основе упомянутых законов иных правовых актов (например, правовых актов Банка России изданных в развитие федеральных законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности).

 2. Объективная сторона преступления, предусмотренного в ст. 172 УК, состоит:

 а) в банковской деятельности (осуществлении банковских операций) без регистрации. При этом следует учесть, что банковская деятельность осуществляется ЮЛ - коммерческими организациями и никогда некоммерческими (т.к. это противоречит их специальной правоспособности, ст. 1, 5 Закона о банках, ст. 49 ГК РФ, Закон о некоммерческих организациях; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006).

 Банк - это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:

 привлечение во вклады денежных средств физических лиц и ЮЛ;

 размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности;

 открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц (ст. 1, 5 Закона о банках).

 Наряду с банками закон различает иные небанковские кредитные организации. Это ЮЛ, имеющие право только на отдельные банковские операции, предусмотренные Законом о банках, уставами этих ЮЛ и лицензией, выданной Банком России. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных учреждений устанавливаются Банком России (ст. 1, 5, 13 Закона о банках).

 К банковским операциям, упомянутым в ст. 172 УК, в частности, относятся (помимо названных выше):

 расчеты по поручению физических лиц и ЮЛ, в т.ч. банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

 инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание ЮЛ и граждан;

 купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

 привлечение во вклады и размещение драгметаллов;

 выдача банковских гарантий.

 Кроме того, кредитные организации вправе осуществлять сделки, указанные в ст. 5 Закона о банках (лизинговые, консультационные, по аренде, доверительному управлению и т.д.);

 б) в осуществлении банковской деятельности без лицензии. Лицензии выдает Банк России, он же их учитывает в специальном реестре (последний публикуется в официальном "Вестнике Банка России" не реже 1 раза в год). В лицензии указываются конкретные виды разрешенных банковских операций.

 Условия и процедура выдачи лицензии, а также лицензионные требования подробно регулируются в гл. II Закона о банках. Если же виновный осуществляет банковские операции без лицензии либо с нарушением лицензионных условий, то его могут привлечь к ответственности по ст. 172 УК;

 в) в осуществлении банковских операций с нарушением условий лицензирования. Банк России может выдать лицензию на все виды банковских операций ("генеральная лицензия"), на осуществление только некоторых видов (а небанковским кредитным организациям именно подобные лицензии и выдаются), на осуществление только рублевых банковских операций и т.д. (ст. 20 Закона о банках). Если же виновные нарушают условия лицензирования (например, осуществляют неразрешенные виды банковских операций), то налицо состав преступления, предусмотренного в ст. 172 УК. В равной степени банковская деятельность после отзыва лицензии, истечения срока ее действия и т.п. подпадает под признаки ст. 172 УК;

 г) в причинении крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

 Понятие крупного ущерба в настоящее время (после 16.12.2003) раскрывается в примечании к ст. 169 УК.

 Крупным ущербом, как показывает систематический анализ ст. 172 УК и примечания к ст. 169 УК, может быть признан ущерб превышающий 250 тыс. рублей;

 д) в извлечении дохода в крупном размере. При этом доход в крупном размере, упомянутый в ст. 172 УК, - это доход, который превышает 250 тыс. рублей. Данное преступление считается оконченным с момента причинения крупного ущерба или извлечения крупного дохода.

 3. Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется наличием прямого умысла: виновный осознает, что совершает общественно опасное деяние, предвидит наступление общественно опасных последствий для граждан, ЮЛ, государства либо их неизбежность и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК).

 4. Субъектом данного преступления формально может быть вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК). Однако чаще всего данное преступление совершается специальным субъектом, т.е. лицом, выполняющим управленческие функции в кредитных организациях, например управляющим филиалом банка, председателем правления банка и т.п. К числу руководителей исполнительных органов банка (иной кредитной организации) относятся не только директор (генеральный директор банка), председатель правления, но и главный бухгалтер (п. 8 ст. 14, ст. 16 Закона о банках).

 5. В ч. 2 ст. 172 УК указаны квалифицирующие обстоятельства:

 - совершение преступления организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК). См.  коммент. к ст. 8,  165 УК;

 - извлечение дохода в особо крупном размере. Закон раскрывает понятие "особо крупного дохода" - это превышение дохода, сумма которого составляет 1 млн. рублей (примечание к ст. 169 УК).

 Деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 172 УК, является преступлением средней тяжести, в то время как в ч. 2 ст. 172 УК установлена ответственность за тяжкое преступление (ст. 15 УК). Изменения, внесенные в ст. 172 УК Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003.

 Статья 173. Лжепредпринимательство

 1. Объективная сторона лжепредпринимательства состоит:

 а) в создании гражданами (или одним лицом) коммерческой организации для целей, упомянутых в ст. 173 УК. При этом следует учесть, что коммерческими организациями (упомянутыми в ст. 173 УК) могут быть:

 полное товарищество (ст. 69-81 ГК РФ);

 товарищество на вере (ст. 82-86 ГК РФ);

 общество с ограниченной ответственностью (ст. 87-94 ГК РФ);

 общество с дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК РФ);

 закрытое акционерное общество (ст. 97 ГК РФ);

 открытое акционерное общество (ст. 96-104 ГК РФ);

 дочерние общества (ст. 105 ГК РФ);

 зависимое хозяйственное общество (ст. 106 ГК РФ);

 производственные кооперативы (ст. 107-112 ГК РФ).

 С другой стороны, хотя законодательство относит к коммерческим организациям и унитарные предприятия (например, государственное, муниципальное, казенное предприятие), они ст. 173 УК не охватываются: дело в том, что их учредителями могут быть либо Российская Федерация в целом, либо ее субъекты, либо муниципальные образования (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006);

 б) в создании коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность (см. об этих понятиях  коммент. к ст. 171,  172 УК). Иначе говоря, хотя учредители коммерческой организации и декларируют в своем уставе (ином учредительном документе), например, деятельность по оказанию платных гостиничных услуг, строительную деятельность, реально учрежденная коммерческая организация используется для других целей - получения кредитов, льгот по налогам и т.д. Более того, коммерческая организация изначально создается виновными именно для прикрытия своей неправомерной деятельности (например, под видом производства изделий медицинского назначения, а производство их имеет определенные льготы по налогу на прибыль и НДС, виновные организуют изготовление алкогольных напитков, нарушая и налоговое законодательство, и монополию государства на производство алкогольной продукции).

 Аналогично обстоит дело и в случаях, когда коммерческая организация создается лишь для получения кредитов в банках с целью их последующего присвоения;

 в) в извлечении иной имущественной выгоды путем создания коммерческой организации. Например, при сдаче в аренду объектов недвижимости для хлебопекарных кооперативов, ООО, товариществ и т.д. в ряде регионов России установлены определенные льготы; виновные, стремясь незаконно использовать подобные льготы, учреждают соответствующую коммерческую организацию;

 г) в осуществлении запрещенной деятельности под прикрытием коммерческой организации. Например, индивидуальные предприниматели не вправе оказывать некоторые платные медицинские услуги; стремясь обойти эти запреты, граждане иногда создают коммерческие медицинские организации (иногда с участием муниципальных медицинских учреждений), хотя реально эти организации непосредственно никакой деятельности не осуществляют. Виновные могут быть привлечены к уголовной ответственности по ст. 173 УК;

 д) в том, что в результате упомянутых выше действий гражданам, организациям или государству причиняется крупный ущерб. В отличие от ст. 171 УК законодатель в данном случае это понятие не раскрывает - вопрос о том, относится ли причиненный ущерб к "крупному" или нет, суд будет решать с учетом анализа конкретных обстоятельств. Именно с момента причинения крупного ущерба данное преступление считается оконченным.

 2. Объектом преступления, упомянутого в ст. 173 УК, являются установленный порядок предпринимательской и банковской деятельности, а также (в ряде случаев) основы налоговой системы, равно как и имущественные интересы граждан, организаций и государства. С учетом того, что по общему правилу коммерческие организации вправе создавать (учреждать) граждане, достигшие 18 лет, то именно совершеннолетние граждане и могут выступать субъектом данного преступления. Однако в ряде случаев закон допускает создание коммерческих организаций и лицами, достигшими 16 лет (например, при эмансипации, ст. 27 ГК РФ): в этих случаях и упомянутые граждане могут быть привлечены к ответственности по ст. 173 УК. Вопрос о том, являются ли учредители коммерческих организаций просто соучастниками преступления (ст. 33 УК) или они совершают деяние в составе организованной преступной группы, преступного сообщества и т.п. (ст. 35 УК), решается с учетом конкретных обстоятельств дела (см.  коммент. к ст. 8 УК).

 3. Субъективная сторона лжепредпринимательства состоит в умышленной форме вины. Причем налицо именно прямой умысел: виновные с самого начала осознают противоправный и общественно опасный характер своих действий (ибо создают коммерческую организацию для целей, упомянутых в ст. 173 УК), предвидят как возможность, так и неизбежность общественно опасных последствий (для потерпевших граждан, банков, иных организаций, государства) и желают их наступления (ст. 25 УК). Кроме того, субъективная сторона лжепредпринимательства характеризуется ярко выраженным намерением обогатиться - создание коммерческой организации осуществляется для неправомерного получения имущественных благ, т.е. налицо корыстная направленность умысла.

 Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 173 УК, показывает, что характеризуемое деяние относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).

 Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем

 1. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 174 УК, являются отношения в сфере совершения операций с денежными средствами (в т.ч. валютными), а также по совершению различных сделок с другими видами имущества (например, с транспортными средствами, ценными бумагами, недвижимостью и т.д.). При этом нарушаются нормы ГК, Закона N 115, Закона о валюте, Закона о ценных бумагах и др. С другой стороны, отношения в сфере возвращения валюты из-за границы, отношения по исчислению и уплаты таможенных платежей, а также налогов и сборов, не являются объектом посягательства преступления, предусмотренного в ст. 174 УК (они являются объектом деяний, предусмотренных в ст. 193, 194, 198-199.2 УК, см.  коммент. к ним).

 2. Объективная сторона анализируемого деяния состоит в том, что виновный совершает финансовые операции и другие сделки:

 1) с денежными средствами. В соответствии с ст. 6 Закона N 115 к таким операциям и сделкам относятся, в частности, снятие со счета (зачисление на счет) наличных денежных средств, покупка или продажа наличной иностранной валюты, приобретение ценных бумаг за наличный расчет, получение денег по чеку на предъявителя, обмен банкнот, внесение в уставный капитал наличных денежных вкладов; совершение с нерезидентами (из стран и территорий, перечень которых определяет Правительство РФ) таких операций, как зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление кредитов, займов, операции с ценными бумагами; совершение таких же операций с лицами из государства (территории), в которых не предусмотрено раскрытие или предоставление информации при проведении финансовых операций. Перечень таких государств (территорий) определяет Правительство РФ по согласованию с Банком России на основе перечней, утвержденных международными организациями, занимающимися противодействием легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем;

 2) сопряженные с операциями по банковским счетам (вкладам). К числу таких операций Закон N 115 относит, в частности, операции по депозитным вкладам на предъявителя, перевод денежных средств за границу на счета анонимного владельца, операции по счетам ЮЛ период деятельности которого не превышает 3 месяцев, либо ЮЛ, по счетам которого операции не проводились с момента их открытия;

 3) с движимым имуществом (например, помещение его в ломбард, получение по нему страхового возмещения, передача его в лизинг, переводы денежных средств по поручению партнера некредитной организацией и т.д.);

 4) в иных случаях, прямо указанных в Законе N 115. См об этом так же п. 19 Пост. N 23 и  коммент. к ст. 174.1 УК.

 3. Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 174 УК, налицо в той мере, в какой:

 1) перечисленные в ст. 174 УК совершаются даже в незначительном размере (см. ниже об этом). Более строгая ответственность предусмотрена, если эти операции совершаются в крупном размере. Такой размер налицо, когда финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом совершены на сумму превышающую 1 млн. рублей. Этот размер не следует путать с суммой 600 тыс. рублей. Последняя представляет собой сумму, которая подлежит обязательному контролю (о ней должны сообщать в Комитет финансового мониторинга банки, аудиторы, нотариусы и др. лица, указанные в Законе N 115);

 2) другая сторона (т.е. лицо, у которого виновный, например, покупает имущество, берет деньги взаймы и т.д.) заведомо (для виновного) приобрела деньги и иное имущество преступным путем (например, путем хищения, сбыта наркотиков, оружия, совершения террористического акта и т.д.). Верховный Суд РФ требует от судей, чтобы они выясняли, имеются ли в деле доказательства, свидетельствующие о том, что лицу, совершившему финансовые операции и другие сделки, было достоверно известно, они приобретены другими лицами преступным путем. Суд (при постановлении приговора) должен также установить факт получения лицом денежных средств (иного имущества) заведомо добытых преступным путем либо в результате совершения преступления (п. 20, 21 Постановления N 23);

 3) указанные выше операции совершаются в целях придания правомерного вида владению, пользованию, распоряжению денежными средствами (иным имуществом), указанными в ст. 174 УК. Иначе говоря, виновный стремится узаконить ("отмыть") это имущество, демонстрировать всем окружающим правомерность обладания и распоряжения им (ст. 3 Закона N 115);

 4) лицо совершило хотя бы одну из операций (сделок), указанных в ст. 174 УК. В тех случаях, когда виновный впоследствии использовал приобретенные в результате совершения преступления денежные средства (имущество) для совершения финансовых операций (иных сделок), указанных в ст. 174 УК, содеянное подлежит квалификации по совокупности преступлений (например, как получение взятки и как легализация (отмывание) денежных средств и иного имущества, п. 22 Постановления N 23).

 Оконченным данное преступление считается с момента совершения любого из упомянутых выше действий (операций, сделок).

 4. Субъективная сторона рассматриваемого преступления состоит в прямом умысле (употреблением слова "заведомо" законодатель это подчеркнул). Субъектом данного преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст 20 УК). Однако если легализацию средств, указанных в ст. 174 УК, совершает лицо, использующее свое служебное положение, то это - "специальный субъект".

 5. Квалифицирующими (т.е усиливающими ответственность) обстоятельствами анализируемого деяния (наряду с его крупным размером) являются легализация (отмывание) денежных средств (иного имущества), приобретенных другими лицами преступным путем:

 1) группой лиц по предварительному сговору (ч. 3 ст. 174 УК, ч. 2 ст. 35 УК). Особо квалифицирующим обстоятельством является соверешение данного деяния организованной группой (ч. 4 ст. 174, ч. 3 ст. 35 УК);

 2) лицом с ипользованием своего служебного положения (ч. 2 ст. 174 УК). Речь идет, например, о должностных лицах (ст. 285 УК), о лицах, осуществляющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях (ст. 201 УК), о руководителях банков, частных нотариусах, аудиторах и т.д. (ст. 172, 202 УК).

 6. Деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 174 УК относится к преступлениям небольшой тяжести, в ч. 2 ст. 174 УК - к преступлениям средней тяжести, в частях 3 и 4 ст. 174 УК - относится к тяжким преступлениям (ст. 35 УК).

 Статья 174.1. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления

 1. Объектом данного преступления является установленный в Российской Федерации порядок совершения финансовых операций, в т.ч. валютных, а также порядок совершения различных сделок с иным имуществом (например, с транспортными средствами, объектами недвижимости). Этот порядок установлен в нормах ГК, в иных законах (например, в ст. 27-44 Закона о ЦБР, в нормах Закона о валюте, Закона N 115 и т.д). См. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006).

 2. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 174.1 УК, состоит:

 а) в совершении финансовых операций с имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем. Сами по себе финансовые операции с денежными средствами (в т.ч. с иностранной валютой, ст. 140, 141 ГК РФ) не относятся к числу преступных. Однако если в результате происходит легализация (иначе говоря, "отмывание", узаконение), - налицо состав преступления, предусмотренного в ст. 174.1 УК. Верховный Суд РФ разъясняет, что под финансовыми опрерациями, другими сделками, указанными в ст. 174 и 174.1 УК, следует понимать действия с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом (независимо от формы и способов их осуществления, например договор займа, банковский вклад, обращение с деньгами и управление ими в задействованном хозяйственном проекте), направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей (п. 19 Пост. N 23).

 б) в совершении любых иных сделок (т.е. не относящихся к финансовым операциям) как с деньгами, так и другим имуществом (в т.ч. недвижимым, ст. 128-130 ГК РФ). Эти сделки могут быть самыми разнообразными: получение имущества по наследству, в безвозмездное пользование, в доверительное управление, по договору дарения и т.п. Главное при этом состоит в том, что виновные стремятся прикрыть преступное происхождение имущества и представить это имущество для контролирующих организаций, для любых третьих лиц как приобретенное в результате правомерных сделок. Чаще всего преступники используют сделки по наследованию, доходы от участия в коммерческих организациях, банковские депозиты (см. об этом также  коммент. к ст. 174 УК);

 в) в том, что легализуются средства, полученные самим виновным заведомо незаконным путем (чем данное деяние отличается от преступления, предусмотренного в ст. 174 УК). При этом имеются в виду средства, полученные:

 преступным путем (например, в результате кражи, грабежа, разбоя, вымогательства, незаконных банковских операций). Однако за рамками объективной стороны данного деяния остаются случаи, когда упомянутое выше имущество получено в результате невозвращения валюты из-за границы, уклонения от уплаты таможенных платежей, сумм налогов и сборов (см. об этом  коммент. к ст 193,  194,  198-199.2 УК);

 в результате неправомерных сделок, хотя и не караемых в уголовном порядке (всякого рода незаконных сделок с землей, недвижимостью, посреднических операций, уголовно ненаказуемых видов лжепредпринимательства и т.п.);

 г) в использовании средств, приобретенных заведомо незаконным путем, для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности. Чаще всего такие средства вносят в уставные капиталы и складочные капиталы, в т.ч. при создании предприятий за пределами Российской Федерации. Возможно их использование и в индивидуальной предпринимательской деятельности. Иной экономической деятельностью по смыслу ст. 174 УК являются размещение этих средств в качестве депозитов в банках, покупка облигаций государственных сберегательных займов, создание некоммерческих организаций. Преступление считается оконченным с момента совершения упомянутых выше операций и сделок.

 3. Субъективная сторона рассматриваемого преступления состоит в прямом умысле. Виновный осознает общественно опасный характер действий, предвидит возможность и неизбежность наступления общественно опасных последствий и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК).

 Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 174.1 УК, является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20 УК). Однако если легализацию средств заведомо незаконным путем совершает лицо, использующее свое служебное положение (п. "в" ч. 2 ст. 174 УК), то это - "специальный субъект".

 4. В ч. 2, 3 ст. 174.1 УК указаны квалифицирующие обстоятельства предусмотренного в комментируемой статье деяния:

 а) легализация средств группой лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 35 УК), см.  коммент. к ст. 8,  165 УК;

 б) легализация средств в крупном размере (т.е. в сумме превышающей 1 млн. рублей, см. примечание к ст. 174 УК);

 в) легализация средств лицом с использованием своего служебного положения. Речь идет о должностных лицах (ст. 285 УК), лицах, осуществляющих функции управления в коммерческих организациях (ст. 201 УК), руководителях банков (ст. 172 УК), частных нотариусах и аудиторах (ст. 202 УК), служащих государственных органов, органов местного самоуправления, унитарных предприятий, коммерческих и некоммерческих организаций и т.п.

 5. В ч. 3 ст. 174 УК указано особо квалифицирующее обстоятельство: легализация средств организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

 Деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 174.1 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести, предусмотренное в ч. 2 ст. 174.1 УК - к преступлениям средней тяжести, в ч. 3 ст. 174.1 УК - к тяжким преступлениям, а в ч. 4 ст. 174.1 - к особо тяжким преступлениям (ст. 15 УК). Изменения, внесенные в ст. 174.1 Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003, изменения внесенные Законом N 73 - с 07.08.2004.

 6. Верховный Суд РФ (в п. 19-27 Постановления N 23) разъяснил судам следующие особенности применения ст. 174 и ст. 174.1 УК:

 1) к сделкам, указанным в ст. 174, 174.1 УК могут относиться, например, дарение или наследование;

 2) ответственность по ст. 174 и 174.1 УК наступает и в тех случаях, когда виновным совершена лишь одна финансовая операция или одна сделка с приобретенными преступным путем денежными средствами или иным имуществом;

 3) сбыт имущества, которое было получено в результате совершения преступления (например, хищения) иными лицами, не образует состава легализации (отмывания) денежных средств, иного имущества (ст. 174 УК), если такому имуществу не придается видимость правомерно приобретенного. В зависимости от конкретных обстоятельств указанные действия могут содержать признаки другого состава преступления, предусматривающего ответственность за хищение (в форме пособничества) либо состава преступления, предусмотренного ст. 175 УК;

 4) если лицом был заключен договор купли-продажи в целях легализации имущества, полученного им в результате преступления, и покупатель, осознавая указанное обстоятельство приобрел это имущество для придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению им, то действия покупателя надлежит квалифицировать по ст. 174 УК, а действия продавца - по ст. 174.1 УК.

 См. также  коммент. к ст. 174 УК.

 Статья 175. Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем

 1. В отличие от УК РСФСР (ст. 208 которого также предусматривала ответственность за приобретение или сбыт имущества, приобретенного преступным путем) комментируемая статья:

 а) исключила из состава данного деяния хранение и приобретение с целью сбыта (как квалифицирующих обстоятельств) имущества, заведомо добытого преступным путем;

 б) отнесла деяние к преступлениям в сфере экономической деятельности.

 Иначе говоря, изменился объект рассматриваемого преступления: в настоящее время им является сфера экономической деятельности, в т.ч. граждан, осуществляющих предпринимательство, и ЮЛ.

 2. Объективная сторона преступления, предусмотренного в ст. 175 УК, состоит:

 а) в приобретении имущества, заведомо добытого преступным путем:

 договоров (например, купли-продажи, поставки, дарения, мены);

 односторонней сделки (например, по наследству);

 совершения неправомерных сделок (например, путем совершения кабальной сделки, ст. 179 ГК РФ);

 получения имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества, уставный фонд кооператива и т.д.;

 б) в сбыте такого имущества. Сбыт предполагает совершение сделки, в результате которой вещь переходит в собственность другого лица (приобретателя), либо последний получает право на имущество (например, если куплена акция, то приобретатель получает право требовать дивиденды).

 Чаще всего сбыт осуществляется в результате возмездных договоров, однако возможны безвозмездные сделки (например, дарения). Объективная сторона анализируемого преступления охватывает также приобретение имущества, заведомо добытого преступным путем, с целью сбыта, что чаще всего встречается в деятельности коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговую, торгово-закупочную, снабженческо-сбытовую, посредническую и т.п. деятельность.

 Однако преступление считается оконченным уже после приобретения такого имущества, даже если приобретатель не имеет цель его сбыть, а собирается использовать в своей повседневной деятельности (в т.ч. предпринимательской);

 в) в том, что указанное имущество приобретается виновным, который этого заранее не обещал. Данное обстоятельство позволяет отграничить деяние, предусмотренное в ст. 175 УК, от соучастия в самом акте добычи имущества преступным путем (например, в краже, мошенничестве);

 г) в приобретении (либо сбыте) любого имущества, заведомо добытого преступным путем, т.е. вещей, денег (в т.ч. иностранной валюты), ценных бумаг, движимого и недвижимого имущества, имущественных прав, драгметаллов, иного имущества.

 3. Субъективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 175 УК, состоит в прямом умысле. Употребление в ст. 175 УК слова "заведомо" не оставляет в этом никаких сомнений. Виновный осознает, что совершает общественно опасное деяние, предвидит его общественно опасные последствия (либо неизбежность их наступления) и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК).

 В качестве элемента субъективной стороны преступления закон не называет в данном случае корыстный мотив: это означает, что и при отсутствии корыстного мотива (например, если виновный приобретает вещь по тем же ценам, что сложились на рынке, либо реализует имущество по ценам его приобретения) состав анализируемого преступления налицо.

 Субъектом данного преступления являются физические лица, достигшие 16 лет (ст. 20, 21 УК). Однако если это преступление совершено ранее судимым за хищение (ст. 158-162, 164 УК), вымогательство (ст. 163 УК), приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем (ч. 2 ст. 175 УК), а также лицом с использованием своего служебного положения, то это - специальный субъект.

 4. В ч. 2 ст. 175 УК указаны квалифицирующие обстоятельства данного преступления. При этом:

 а) приобретение (сбыт) имущества группой лиц по предварительному сговору налицо в случаях, когда в совершении этого преступления участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном посягательстве (ч. 2 ст. 35 УК). См.  коммент. к ст. 8, 165 УК;

 б) в ч. 2 ст. 175 УК имеется в виду любой автомобиль, т.е. легковой, грузовой, отечественный, иностранного производства, прошедший таможенное оформление или нет, новый или бывший в употреблении, поставленный на учет или нет и т.д.

 Для наступления последствий, предусмотренных в ч. 2 ст. 175 УК, не имеет значения стоимость автомобиля: важен сам факт того, что предметом приобретения, сбыта является автомобиль, заведомо добытый преступным путем;

 в) крупным размером следует считать стоимость имущества, которая во всяком случае превышает 250 тыс. рублей (см. примечание к ст. 169 УК).

 5. В ч. 3 ст. 175 УК указаны особо квалифицирующие обстоятельства, влияющие на меру наказания виновного:

 а) приобретение или сбыт указанного имущества организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК);

 б) приобретение или сбыт имущества с использованием своего служебного положения. При этом имеются в виду:

 должностные лица государственных органов и органов местного самоуправления (примечание к ст. 285 УК, см.  коммент. к ст. 170 УК);

 лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и некоммерческих организациях (см.  коммент. к ст. 195-197,  201 УК);

 лица, выполняющие трудовые функции различного рода служащих в государственных органах, в органах местного самоуправления, в коммерческих и некоммерческих организациях, у индивидуальных предпринимателей (экспедиторы, заведующие складами, инженеры и т.д.).

 Нужно учесть, что само по себе служебное положение виновного не всегда свидетельствует, что последний использует его для приобретения (сбыта) имущества. В каждом конкретном случае нужно устанавливать факт его использования в этих целях. Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 175 УК, позволяет сделать вывод, что деяния, подпадающие под признаки:

 - ч. 1 ст. 175 УК, относятся к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК);

 - ч. 2 ст. 175 УК, относятся к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК);

 - ч. 3 ст. 175 УК, относятся к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 175 УК).

 Статья 176. Незаконное получение кредита

 1. Объектом данного преступления являются имущественные интересы кредитных учреждений, нормальная деятельность банков, установленный порядок получения кредитов, в т.ч. государственных целевых, равно как и характер использования последних, т.к. государственные целевые кредиты обычно предоставляются для финансирования определенных программ, имеющих общегосударственное значение (либо играющих важную роль в развитии того или иного субъекта, региона Российской Федерации), и средства этого кредита необходимо использовать строго по назначению.

 Объективная сторона преступления, упомянутого в ст. 176 УК, состоит:

 а) в получении предпринимателем или руководителем организации кредита. Действующее законодательство рассматривает его как разновидность займа. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (т.е. получившая соответствующую лицензию от Банка России) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных этим договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (ст. 819 ГК РФ, см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006).

 При заключении кредитного договора банки требуют от будущего заемщика ряд документов (например, учредительные документы, контракты с зарубежными поставщиками), а также данные, свидетельствующие о хозяйственном положении и финансовом состоянии последнего (например, выписки из расчетного счета, аудиторские заключения за последний год, баланс, принятый налоговой инспекцией);

 б) в том, что виновный представляет в банк заведомо ложные сведения о своем финансовом состоянии (например, сфальсифицированные выписки из своего расчетного счета) либо хозяйственном положении (например, данные о том, что он располагает недвижимостью, которая может выступать в качестве залога, т.е. одного из способов обеспечения возврата кредита, о том, что располагает крупными запасами готовой продукции, возможностями ее быстрого сбыта, что позволит своевременно погасить кредит). Изготовление подложных документов (например, ложных аудиторских заключений, балансов о финансово-хозяйственной деятельности, содержащих недостоверную информацию), равно как и сообщение ложной информации банку (в письмах, по факсу, в ходе переговоров и т.п.) охватываются объективной стороной ст. 176 УК, если при этом виновный преследует цели, упомянутые в этой статье, то дополнительной квалификации по специальным составам преступления (карающим за подлоги, за должностное преступление, использование заведомо подложного документа, ст. 285, 292, 327 УК, см.  коммент. к ним) не требуется;

 в) в том, что виновный представляет заведомо ложные сведения с целью получить кредит на льготных условиях (например, если виновный выдает себя за субъект малого предпринимательства по выпуску изделия для адаптации инвалидов, по производству социально значимых товаров и т.п., которые обычно кредитуются на льготных условиях). Льготы при этом могут быть разнообразными: более низкая ставка кредита, более долгосрочный характер кредита и т.п., однако для наступления последствий, упомянутых в ст. 176 УК, они роли не играют: важен сам факт того, что виновный в целях получения кредита на льготных условиях представил заведомо ложные сведения. По существу, решающее значение имеет то обстоятельство, что виновный не вовремя погасил кредит, не уплатил установленные проценты или допустил иные нарушения условий кредитного договора, что повлекло крупный ущерб. Именно с этого момента преступление считается оконченным.

 С учетом того, что закон раскрывает в данном случае понятие "крупного ущерба" (если ущерб превышет 250 тыс. рублей, см. примечание к ст. 169 УК), следует учесть, что в случае, когда ущерб причинен в меньшем размере - наступает административная ответственность по ст 14.11 КоАП.

 2. Субъектом данного преступления являются:

 а) граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. О том, что такой статус гражданин приобретает после государственной регистрации, см.  коммент. к ст. 169,  171,  173 УК. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, в ряде случаев (например, при выполнении строительных работ) должны иметь соответствующую лицензию (см.  коммент. к ст. 171,  173 УК). При получении ими кредита банк вправе потребовать предъявления свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве предпринимателя, а также лицензии на соответствующую деятельность. Если при этом будут представлены фиктивные свидетельства, лицензии и т.п., то виновный должен отвечать также по нормам ст. 171, 172, 327 УК;

 б) руководители организаций. К последним относятся руководители (генеральный директор, директор, главный врач, заведующий (управляющий) банком, магазином, аптекой и т.д.).

 Следует обратить внимание на то, что именно руководитель действует от имени организации без доверенности, подписывает все документы (в т.ч. и кредитные договоры), представляет организацию во взаимоотношениях с государственными органами, другими организациями и т.д. Все другие лица действуют лишь по доверенности, выданной в установленном порядке руководителем (ст. 185-189 ГК РФ). Привлекаются к ответственности по ст. 176 УК и руководители государственных, муниципальных предприятий, если они допустили деяния, указанные в комментируемой статье.

 3. Субъективная сторона преступления, караемого по ст. 176 УК, выступает в форме прямого умысла, о чем свидетельствует указание закона на то, что виновный представляет в банк заведомо ложные сведения. Иначе говоря, виновный осознает значение своих действий, предвидит, что в результате этого он незаконно получит кредит либо льготные условия кредитования, и желает этого.

 4. В ч. 2 ст. 176 УК установлена ответственность:

 а) за незаконное получение государственного целевого кредита. "Незаконность" может иметь различные формы: это и получение кредита под видом выполнения государственных целевых программ, и представление ненадлежащих документов, и введение в заблуждение относительно целей использования средств, и т.д.;

 б) за использование государственного целевого кредита не по назначению. В данном случае виновный получает кредит на законном основании, однако использует его не в тех целях (либо с нарушением условий целевого кредита), которые были заявлены государством в качестве обязательных для исполнения заемщиком. Необходимо указать, что государственным считается кредит, предоставляемый за счет бюджетных или внебюджетных средств как самой Российской Федерации, так и ее субъектов. Однако если кредит (в т.ч. и целевой) предоставляют муниципальные образования (органы местного самоуправления), то относить его к государственным целевым кредитам оснований нет. В этом случае ответственность наступает по ч. 1 ст. 176 УК.

 Крупный ущерб может быть причинен как гражданам (например, при использовании медицинским ЗАО целевого кредита не для закупки необходимых инвалидам лекарств, а для приобретения легковых автомобилей), так и организациям (например, коммерческим банкам) либо государству (например, в случае выделения государством за счет средств федерального бюджета кредита для финансирования мероприятий на прививки от инфекционной болезни, который виновный использовал на другие цели).

 5. Деяние, которому посвящена комментируемая статья, относится к преступлениям средней тяжести (ст. 15 УК). Изменения, внесенные в ст. 176 УК Законом N 162 вступили в силу с 16.12.2003.

 Статья 177. Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности

 1. Объектами данного преступления являются как имущественные интересы коммерческих банков и иных кредитных учреждений, так и нормальное функционирование кредитно-финансовой системы страны. Однако, по существу, деяние, предусмотренное комментируемой статьей, посягает и на имущественные интересы любых третьих лиц, являющихся кредиторами должника (например, в рамках договора займа, в рамках иного договорного обязательства, см. коммент. к гл. 25 ГК РФ в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006).

 2. Объективная сторона деяния, которому посвящена комментируемая статья, состоит:

 а) в том, что виновный злостно уклоняется от погашения кредиторской задолженности. При этом следует учесть, что:

 кредиторской считается задолженность виновного перед юридическими лицами или гражданами, выражающаяся в том, что виновный уклоняется от передачи обусловленной денежной суммы (либо оказания встречной услуги, выполнения работы, передачи товара и т.п.) кредитору, который в соответствии с договором выполнил для должника работы (оказал услуги, передал товар и т.п.). Например, председатель торгового кооператива уклоняется от уплаты арендной платы за нанимаемые торговые площади, хотя срок давно уже наступил;

 уклонение тогда считается злостным, когда виновный хотя прямо и не отказывается от возврата задолженности, но систематически нарушает сроки ее возврата. Причина уклонения остается за рамками ст. 177 УК. С другой стороны, незначительное нарушение сроков либо то, что задержка оплаты связана с обстоятельствами непреодолимой силы (ст. 401 ГК РФ), не дает оснований говорить о злостном уклонении;

 б) в том, что размер кредиторской задолженности, от погашения которой злостно уклоняется виновный, является крупным. В отличие от ст. 176 УК (где не раскрывается понятие "крупного размера" ущерба), в примечании к ст. 177 УК закон дает четкое определение крупного размера кредиторской задолженности (вне зависимости от того, является ли должником гражданин или организация), крупным считается размер задолженности в сумме, превышающей соответственно 250 тыс. рублей (см. примечание к ст. 169 УК), момент наступления срока погашения кредиторской задолженности;

 в) в том, что виновный уклоняется от оплаты ценных бумаг. К ценным бумагам законодательство относит документы, удостоверяющие - с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов - имущественные права, реализация или передача которых возможны только при их предъявлении. В частности, к ценным бумагам относятся: государственная облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка (ст. 142, 143 ГК РФ) и др. Если, например, кредиторская задолженность была оформлена векселем (ст. 815 ГК РФ), т.е. ничем не обусловленным обязательством векселедателя выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, то лицо должно оплатить этот вексель, а если оно уклоняется от оплаты, то это подпадает под признаки ст. 177 УК;

 г) в том, что упомянутые действия (бездействие) виновного тогда приобретают общественную опасность и преследуются в уголовном порядке, когда они допущены, несмотря на вступление в законную силу соответствующего судебного акта (решения, определения или постановления общегражданского либо арбитражного суда).

 Деяние считается оконченным с момента, когда лицо уклоняется от погашения задолженности в крупном размере после вступления в силу судебного акта.

 3. Субъектом данного преступления могут быть:

 - граждане (в т.ч. предприниматели), достигшие 16 лет;

 - руководители организаций (коммерческих и некоммерческих);

 - руководители государственных и муниципальных предприятий.

 4. Субъективная сторона данного деяния характеризуется умышленной формой вины: виновный осознает общественную опасность того, что он уклоняется от погашения кредиторской задолженности (ибо уже вступил в силу соответствующий акт), предвидит возможность наступления общественно опасных последствий и желает этого (прямой умысел), либо сознательно их допускает, или относится к таким последствиям безразлично (косвенный умысел) (ст. 25 УК).

 Деяние, которому посвящена комментируемая статья, относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК). Изменения, внесенные в ст. 177 УК Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003.

 Статья 178. Недопущение, ограничение или устранение конкуренции

 1. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 178 УК, является установленная в ст. 8 Конституции РФ гарантированность единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, услуг, финансовых средств, поддержки конкуренции и свободы экономической деятельности. Упомянутые конституционные нормы детализированы в новой редакции Закона о конкуренции, а также в изданных в его развитие нормативных актах антимонопольных органов.

 2. Объективная сторона рассматриваемого деяния состоит в недопущении, ограничении или устранении конкуренции (т.е. деяниях, противоречащих Закону о конкуренции), выразившихся:

 а) в установлении или поддержании монопольно высоких цен. Виновные, пользуясь тем, что по своему удельному весу в данной сфере предпринимательства они поставляют на рынок основную массу товаров (работ, услуг), устанавливают либо поддерживают неоправданно высокие цены, ставя в тяжелое положение как конечных потребителей, так и других предпринимателей (ЮЛ и граждан). Цель подобного рода действий - получение монопольной сверхприбыли и неоправданное обогащение за счет потребителей, а также смежных отраслей экономики и других участников рынка;

 б) в установлении или поддержании монопольно низких цен. В этом случае виновные, пользуясь тем, что занимают доминирующее положение при поставке на рынок определенных видов товаров (работ, услуг), устанавливают либо поддерживают неоправданно низкие цены, зачастую даже ниже себестоимости, что вынуждает их конкурентов также снижать цены, вследствие чего последние зачастую разоряются или переходят в другие секторы экономики. Таким образом происходит "выталкивание" конкурентов из товарного рынка, после чего, по общему правилу, монополисты начинают диктовать монопольно высокие цены;

 в) в ограничении доступа на рынок товаров (работ, услуг). Подобное ограничение может проявляться в том, что предприниматели, не входящие в своеобразную "конвенцию" (элита "своих предпринимателей", а также некоторые недобросовестные должностные лица государственных органов и органов местного самоуправления), противозаконно не допускаются к реализации товаров, работ, услуг. Методы, применяемые при этом, могут быть самыми разнообразными (отказ предоставить торговые площади, складские помещения, помехи в транспортировке, вытеснение с рынка с помощью контрольно-ревизионных органов, санитарных, противопожарных служб, установление своеобразных внутрироссийских "таможенных постов", не пропускающих на рынок предпринимателей из других регионов страны ("чужих"), введение принудительной сертификации, непредусмотренного лицензирования и т.п.). Безусловно, противозаконными являются действия по ограничению в доступе на рынок, выражающиеся в затруднении регистрации предпринимательской деятельности, в волоките при выдаче лицензии, в дискриминации по национальному и расовому признакам и т.д.;

 г) в устранении с рынка других объектов экономической деятельности, чаще всего предпринимателей-конкурентов. В отличие от ограничения в доступе к рынку, устранение с него других предпринимателей состоит в том, что виновные делают все от них зависящее, чтобы существенно подорвать позиции своих конкурентов на ранее освоенных последними рынках. Такие действия могут, в частности, сводиться к разовому, массированному сбросу на рынок крупных партий аналогичных товаров (работ, услуг) по демпинговым ценам, проведению недобросовестной рекламы, лоббированию местных нормативных актов, направленных против конкурентов. При этом во всех случаях виновные преследуют корыстные цели, и их действия направлены не только против конкурентов, но и против покупателей и заказчиков. Это же касается отказа заключать договоры (поставки, аренды и т.п.) с определенными продавцами, покупателями, подрядчиками, заказчиками и т.д. (ст. 6 Закона о конкуренции);

 д) в разделе рынка, а также в ограничении доступа на него. Соглашение о разделе рынков чаще всего проявляется в том, что виновные распределяют рынки сбыта товаров (работ, услуг) по территориальному принципу. При этом не играет роли, делится ли на отдельные секторы территория всей Российской Федерации или ее субъекта (субъектов) либо территория крупного населенного пункта. Рынок может быть разделен виновными и по объему продаж или закупок. В этом случае они умышленно, в ущерб другим предпринимателям и участникам рыночных отношений, договариваются о квотах, лимитах, нормах и т.п. продажи отдельных товаров. Преступники могут договориться об ассортименте товаров, реализуемых на том или ином рынке, ограничить доступ на рынок, разделив его по кругу продавцов, покупателей, потребителей, заказчиков (ст. 5, 6 Закона о конкуренции);

 е) в установлении и поддержании единых цен. Это, пожалуй, самый распространенный среди отечественных правонарушителей метод монополистической деятельности. Соглашение о ценах - это договоренности об установлении и поддержании цен (тарифов) на товары, работы, услуги. В этом же ряду следует назвать соглашения об одинаковых торговых, оптовых и т.п. скидках, надбавках, наценках, доплатах. Соглашение о ценах может проявляться и в согласованных действиях, направленных на повышение, снижение или поддержание цен на аукционах, закрытых тендерах, торгах, коммерческих конкурсах. С момента приченения упомянутыми выше действиями ущерба в крупном размере (т.е. ущерба сумма которого превышает 1 млн. рублей) данное преступление считается оконченным.

 Следует учесть, что другие формы монополистической деятельности (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006), хотя и противоречат ст. 10 ГК РФ и Закону о конкуренции (раздел II), под признаки ст. 178 УК не подпадают.

 3. Субъективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 178 УК, характеризуется прямым умыслом. Виновные осознают, что совершают общественно опасные монополистические действия, предвидят наступление неблагоприятных для других участников рыночных отношений последствий (либо неизбежность этого) и желают этого (ч. 2 ст. 25 УК). Хотя в ст. 178 УК прямо не говорится о корыстной заинтересованности виновных, чаще всего она имеет место. Тем не менее преступление считается совершенным даже при отсутствии корыстных мотивов у виновных.

 4. Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 178 УК, формально является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК). Однако сам характер деяния таков (совершение монополистических действий), что чаще всего его совершают специальные субъекты:

 индивидуальные предприниматели;

 руководители коммерческих и некоммерческих организаций;

 должностные лица государственных органов и органов местного самоуправления;

 руководители и должностные лица различных союзов, ассоциаций и т.п. объединений коммерческих и некоммерческих организаций предпринимателей (ст. 122-123 ГК РФ).

 5. В ч. 2 ст. 178 УК указаны квалифицирующие обстоятельства данного преступления. При этом следует учесть, что:

 монополистические действия и ограничение конкуренции считаются совершенными с использованием лицом своего служебного положения, если они совершены не только должностными лицами, но и лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческих и иных организациях, государственными служащими, муниципальными служащими и т.п. (см.  коммент. к ст. 201, 265,  285 УК);

 деяние считается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместных преступных действиях (ч. 2 ст. 35 УК). В отличие от этого предусмотренное в ч. 3 ст. 178 УК преступление считается совершенным организованной группой, если это устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК).

 6. В ч. 3 ст. 178 УК указаны (наряду с совершением деяния организованной группой) особо квалифицирующие обстоятельства:

 а) применение насилия. Оно может иметь самые разнообразные формы: физическое насилие (причинение боли, страданий, истязаний, нанесение побоев), психологическое насилие (запугивание другой стороны убийством близких людей, истреблением имущества, шантаж, похищение ребенка, огласка сведений, составляющих семейную тайну, и т.п.);

 б) угроза применения насилия. Речь идет о таком воздействии на волю потерпевших, которое понуждает их покинуть товарный рынок, продать товары по продиктованным ценам и т.д. В отличие от насилия угроза его применения ограничивается давлением на волю потерпевших, однако каких-то конкретных действий виновный пока не осуществляет. Угроза всегда направлена в будущее (т.е. потерпевшему угрожают причинить какое-то зло, но не в данный момент, а впоследствии);

 в) уничтожение или повреждение чужого имущества либо угроза таких действий.

 Следует отличать эти квалифицирующие обстоятельства от вымогательства (оно состоит в требовании передачи чужого имущества (или права на него), либо совершения других действий имущественного характера под угрозой применения насилия, либо уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близких (ст. 163 УК). Главное отличие состоит в том, что умысел преступников, совершающих монополистические действия, направлен на вытеснение с рынка своих конкурентов. Кроме того, пострадавшими здесь чаще всего являются предприниматели, а при вымогательстве - и "обычные граждане". Отличаются эти два преступления и по субъекту: недопущение, ограничение или устрананение конкуренции чаще всего совершают предприниматели, руководители коммерческих и некоммерческих организаций, в ряде случаев - должностные лица государственных органов и органов местного самоуправления и т.д. Субъект же вымогательства значительно шире (причем в этом качестве очень редко выступают предприниматели и руководители коммерческих организаций).

 7. Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 178 УК, показывает, что деяние, предусмотренное:

 ч. 1 ст. 178 УК относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК);

 ч. 2 ст. 178 УК - средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК);

 ч. 3 ст. 178 УК - тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК).

 Изменения, внесенные в ст. 178 УК Законом N 162 вступили в силу с 16.12.03.

 Статья 179. Принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения

 1. Объектами данного преступления являются имущественные интересы участников гражданско-правовых отношений, которые вступают в различного рода связи по поводу имущества (например, заключают договоры купли-продажи, мены, дарения, передают имущество по наследству), а также установленный действующим законодательством порядок совершения сделок, принцип свободы воли участников сделки (ст. 1, 421 ГК РФ).

 2. Объективная сторона данного преступления состоит:

 а) в принуждении лица (физического или юридического, т.к. последний выступает в хозяйственном обороте через свои органы) (ст. 53 ГК РФ) к совершению сделки. При этом необходимо иметь в виду, что сделками признаются действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Сделки могут быть односторонними (например, выдача доверенности, завещание), двух- или многосторонними (в последнем случае сделка именуется договором, ст. 154 ГК РФ). Порядок совершения сделок подробно регулируется нормами ГК РФ (гл. 27-29 ГК РФ, например, посвящены процедуре заключения, изменения и расторжения договора, см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006). В этих нормах подчеркивается недопустимость нарушения свободы волеизъявления и автономной воли участников сделок.

 Принуждение, упомянутое в ст. 179 УК, может иметь самые разнообразные проявления и выражаться, в частности, в угрозе применения насилия. Угроза также имеет различные формы: словесную (когда потерпевшему заявляют, что ему будут причинены, например, физические страдания, если он не согласится совершить сделку); форму совершения каких-то действий, представляющих явную опасность для потерпевшего (например, имитация наезда на гражданина автомобилем, направление ему писем с угрозами). Насилие, упомянутое в ст. 179 УК, проявляется как: физическое насилие (причинение боли, страданий, истязаний, нанесение побоев), психологическое насилие (запугивание другой стороны, угроза убийством его близких, угроза оружием и т.п.).

 Если насилие из области угрозы перерастает в реальное причинение (например, реальное похищение ребенка, нанесение побоев), то налицо уже состав другого преступления (в нашем примере это преступления, предусмотренные в ст. 116, 126 УК). С другой стороны, правила ст. 179 УК следует отличать и от правил ст. 119 УК (последняя устанавливает уголовную ответственность за угрозу убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы). Дело в том, что ст. 179 УК имеет особый объект: имущественные интересы участников сделок, а также порядок их совершения, и угрозы применения насилия могут быть адресованы, например, коммерческой организации, в то время как "угроза", упомянутая в ст. 119 УК, направлена только против жизни и здоровья гражданина (не случайно ст. 119 УК расположена в гл. 16 УК "Преступления против жизни и здоровья личности").

 Характерная черта угрозы применения насилия, упомянутого в ст. 179 УК, состоит в том, что виновный путем активных действий пытается оказать такое воздействие на волю потерпевшего, которое понуждает последнего совершить сделку на явно невыгодных для себя условиях (например, врач, осуществляющий частную предпринимательскую деятельность, вынужден оказать услугу за бесценок, строительная фирма - сдать в субаренду площадь за весьма низкую арендную плату). "Угроза насилием", упомянутая в ст. 179 УК, всегда направлена в будущее, т.е. потерпевшему угрожают причинить какое-то зло спустя определенное время;

 б) в понуждении совершить сделку под угрозой уничтожения или повреждения имущества. При этом имеется в виду имущество не только самого потерпевшего, но любое иное, в т.ч. принадлежащее третьим лицам (например, арендованное потерпевшим у собственника имущество, принадлежащее детям потерпевшего). Уничтожение имущества, упомянутое в ст. 179 УК, означает, что угрожают либо полностью его истребить, либо привести в такое состояние, что использовать его по назначению будет невозможно, равно как и невозможно его восстановить. Повреждение имущества - это угроза сломать вещь, разукомплектовать имущество, вывести его из строя: конструктивным признаком повреждения является то, что имущество без восстановительного ремонта невозможно будет в дальнейшем использовать по назначению;

 в) в распространении сведений, которые могут причинить существенный вред правам и интересам как самого потерпевшего, так и его близких. Под распространением следует понимать опубликование таких сведений в печати, трансляцию по радио, демонстрацию видеопрограмм и т.п., изложение в служебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях или сообщениях в иной, в т.ч. устной форме, которые могли бы нанести ущерб нескольким или хотя бы одному человеку. Угроза распространить подобные сведения также подпадает под признаки ст. 179 УК. При этом не имеет значения то обстоятельство, соответствуют ли упомянутые сведения (которые виновный угрожает распространить) действительности, равно как не играет роли и то, можно ли эти сведения отнести к порочащим или нет: важен сам факт угрозы их распространения. С другой стороны, необходимым конструктивным элементом упомянутой в ст. 179 УК угрозы является то, что эти сведения, будучи распространенными, способны причинить существенный ущерб потерпевшему или его близким (например, подрыв деловой репутации фирмы, оскорбление чести и достоинства индивидуального предпринимателя, разглашение его семейной тайны).

 3. Субъектом данного преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста (ч. 1 ст. 20, ст. 21 УК). Субъективная сторона данного деяния характеризуется умышленной формой вины. Лицо осознает общественную опасность своих действий (угрожая насилием, уничтожением имущества, распространением сведений и т.п.), предвидит возможность либо неизбежность наступления для потерпевшего неблагоприятных последствий (являющихся следствием совершения сделки, к чему его понуждает виновный) и желает их наступления. Иначе говоря, налицо прямой умысел виновного.

 4. Более суровую меру наказания предусматривает ч. 2 ст. 179 УК:

 а) за действия, упомянутые в ч. 1 ст. 179 УК, сопряженные с применением насилия. В отличие от угрозы виновный в данном случае применяет насилие реально (например, наносит побои, причиняет боль, истязает);

 б) в случаях, когда преступление, упомянутое в комментируемой статье, совершается организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения перечисленных выше действий (ч. 3 ст. 35 УК).

 Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 179 УК, показывает, что:

 принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения без отягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 179 УК) относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК);

 те же деяния при наличии отягчающих обстоятельств, указанных в ч. 2 ст. 179 УК, относятся к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК). Изменения, внесенные в ст. 179 УК Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003.

 Статья 180. Незаконное использование товарного знака

 1. Объектами преступления, указанного в ст. 180 УК, являются исключительные права (их также называют интеллектуальной собственностью), принадлежащие юридическому или физическому лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность (ст. 23-25 ГК РФ), а также права потребителя (ибо предупредительная маркировка, в частности, предназначена и им). К исключительным правам закон относит результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.) (ст. 138 ГК РФ).

 2. Объективная сторона анализируемого преступления состоит в том, что виновный:

 а) незаконно использует исключительные права других лиц. Иначе говоря, виновный не заключил с правообладателем договора коммерческой концессии или иного договора (например, лицензионного), позволяющего ему пользоваться при выполнении работ, оказании услуг, реализации товаров комплексом таких исключительных прав. При этом следует знать, что по договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение (на срок или без указания срока) право использования в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав (в т.ч. товарный знак, знак обслуживания, фирменное наименование и т.п.). Об этом договоре см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006;

 б) посягает на такие исключительные права, как:

 товарный знак, т.е. обозначения, способные отличать товары одной фирмы от однородных товаров, производимых и реализуемых другими фирмами;

 знак обслуживания, т.е. обозначения, способные отличать услуги, оказываемые данной фирмой, от аналогичных услуг, оказываемых другими фирмами (ст. 1 Закона о товарных знаках);

 наименование места происхождения товара, услуги;

 других обозначений, сходных с упомянутыми выше (например, фирменное наименование, коммерческое обозначение). Однако к исключительным правам не относятся всякого рода условные обозначения, распорядки, правила, различные научные теории, математические методы, касающиеся только внешнего вида изделия, товара и т.п. (ст. 4-6 Патентного закона). См. подробнее: Гуев А.Н. Комментарий к гражданскому законодательству, не вошедшему в части 1-3 Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Экзамен, 2005;

 в) неоднократно допускает указанные выше неправомерные действия. Кроме того, виновный незаконно использует предупредительную маркировку в отношении указанных выше объектов;

 г) совершенным деянием причинил крупный ущерб потерпевшему. Закон раскрывает в данном случае это понятие (см. примечание к ст. 169 УК) - если размер ущерба превысил 250 тыс. рублей.

 3. Субъектом данного преступления может являться вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста (ч. 1 ст. 20 УК). Если незаконное использование товарного знака допущено юридическим лицом, то по ст. 180 УК к ответственности привлекаются виновные руководители либо иные лица, выполняющие управленческие функции в этой организации (см.  коммент. к ст. 201,  204 УК).

 4. Субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной формой вины, однако (в отличие от ст. 179 УК) в данном случае умысел может быть как прямым, так и косвенным. Например, если виновному все равно, пострадает ли от его действий деловая репутация известного строительного кооператива или нет, - налицо косвенный умысел.

 5. Часть 3 ст. 180 УК устанавливает более суровую ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения, а также предупредительной маркировки не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или наименования места происхождения товара (следует иметь в виду, что назначение предупредительной маркировки - информировать об особенностях товара, его состава, о дополнительном комплексе услуг, которые потребитель может получить от обладателя исключительного права, о сроках использования, об индивидуальных свойствах товара, связанных с местом его происхождения, и т.д. При этом речь в ст. 180 УК идет о случаях использования упомянутой маркировки в отношении именно не зарегистрированного в установленном порядке (например, в Роспатенте) товарного знака или наименования места происхождения товара) совершенные группой лиц по предварительному сговору либо организованной группой.

 Объективная сторона преступления и в данном случае предполагает неоднократность деяния, а также наступление крупного ущерба в результате хотя бы одного деяния (т.е. необязательно, чтобы ущерб был следствием двух и более преступлений, описанных в частях 1 и 2 ст. 180 УК).

 Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 180 УК, показывает, что деяния, предусмотренные в частях 1 и 2, относятся к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК), а преступление, предусмотренное в ч. 3 ст. 180 УК, - к преступлениям средней тяжести. Изменения, внесенные в ст. 180 УК Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003.

 Статья 183. Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну

 1. Объектами преступления, предусмотренного в ст. 183 УК, являются нормальное функционирование коммерческих организаций, банков, а также права и законные интересы предпринимателей, в частности их права на коммерческую, налоговую или банковскую тайну.

 Следует учесть, что в соответствии со ст. 139 ГК РФ информация составляет коммерческую тайну, если она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации (например, коммерческая организация, индивидуальный предприниматель) принимает меры к ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом или иными правовыми актами. В настоящее время следует руководствоваться Законом о коммерческой тайне (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006).

 Круг сведений, составляющих банковскую тайну, определен ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках: это сведения о банковском счете (номер, дата его открытия, вид, срок действия и т.д.), о банковском вкладе (вид его, сумма вклада и т.д.), об операциях по счету, о клиенте банка. См. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006. Любой банк по закону обязан гарантировать тайну упомянутых сведений.

 Круг сведений, составляющих коммерческую тайну, обычно определяется приказом руководителя организации. Индивидуальный предприниматель также вправе самостоятельно определять (с учетом действующих ограничений) круг подобных сведений. О понятии налоговая тайна см. ст. 102 НК, а также в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий Налогового кодекса РФ. Том 1. М.: Экзамен, 2005.

 2. Объективная сторона деяния, описанного в ч. 1 ст. 183 УК, состоит в собирании сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну. Однако сами по себе эти действия не образуют состава анализируемого преступления: необходимым конструктивным признаком состава является также то, что сведения собираются именно с целью либо последующего их разглашения, либо незаконного использования. Если же виновный не преследует упомянутых целей, то говорить об ответственности по ч. 1 ст. 183 УК оснований нет.

 Применяя нормы ч. 1 ст. 183 УК, следует учесть ряд обстоятельств:

 похищение документов, упомянутое в ч. 1 ст. 183 УК, - это совершенное с корыстной целью противоправное безвозмездное изъятие и (или) обращение чужих документов в пользу либо самого виновного, либо других лиц путем кражи (ст. 158 УК), мошенничества (ст. 159 УК), присвоения или растраты (ст. 160 УК), грабежа (ст. 161 УК), разбоя (ст. 162 УК). Документами, содержащими сведения о коммерческой или банковской тайне, являются всякого рода договоры, справки, ведомости, реестры, протоколы, решения, акты и т.п.;

 подкуп может выражаться в передаче работникам банка, коммерческой организации и т.д. денег, иностранной валюты, ювелирных изделий, драгоценных камней, дорогих вещей (квартиры, автомобиля, ценных бумаг и т.п.). См. подробнее о коммерческом подкупе  коммент. к ст. 204 УК;

 угроза, упомянутая в ч. 1 ст. 183 УК, состоит в таком воздействии на волю, например, служащих банка, работников коммерческой организации, которое понуждает последних выдать коммерческую или банковскую тайну. Она может выражаться в угрозе причинения им боли, страданий, в угрозе похищения детей, истребления имущества, покушения на жизнь и т.п. См.  коммент. к ст. 178,  179 УК;

 иные незаконные способы собирания сведений - это подслушивание (в т.ч. с помощью специальной техники и приборов), организация слежки, снятие копий с переданных для ознакомления документов и т.п. Сюда же относится проведение агентурной деятельности с помощью или нанятых "специалистов", или служб безопасности банка, промышленный шпионаж.

 3. Разглашение сведений, упомянутое в ст. 183 УК, - это сообщение их конкурентам потерпевшего, любым третьим лицам. Не играет роли способ разглашения: через публикацию в СМИ, путем направления писем заинтересованным лицам, в ходе публичного выступления, во время устной беседы (например, с конкурентами пострадавшего), в ходе научной дискуссии и т.д. Однако в ст. 183 УК речь идет именно о незаконном разглашении; иначе говоря, не подпадают под признаки деяния, описанного в комментируемой статье, случаи цитирования сведений, опубликованных в печати, уже оглашенных по радио или телевидению, сведений, с которыми можно ознакомиться, например, из прайс-листов, рекламных материалов, иных открытых источников.

 Незаконным считается использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, в целях ограничения конкуренции, подрыва позиций конкурента на рынке, его деловой репутации (например, банка у его вкладчиков) и т.д.

 С другой стороны, не подпадают под признаки объективной стороны данного деяния:

 случаи, когда банки и иные кредитные учреждения обязаны сообщать в налоговые и в иные органы об операциях граждан на сумму, равную или превышающую 600 тыс. рублей (например, это предусмотрено Законом N 115 и другими нормативными правовыми актами, направленными на борьбу с легализацией (отмыванием) денежных средств приобретенных преступным путем, а также на борьбу с терроризмом, см.  коммент. к ст. 174,  174.1 УК);

 случаи, когда коммерческие организации и предприниматели, иные лица сообщают сведения, в т.ч. содержащие коммерческую, налоговую или банковскую тайну, правоохранительным органам на основании норм УПК, других законодательных актов, регулирующих деятельность этих органов.

 4. Субъективная сторона деяний, предусмотренных в ч. 1 и 2 ст. 183 УК, - прямой умысел. Виновный осознает, что, собирая и разглашая упомянутые сведения, он совершает общественно опасные действия, предвидит возможность или неизбежность наступления для потерпевших неблагоприятных последствий и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК).

 Однако для привлечения к ответственности по ч. 2 ст. 183 УК необходимыми признаками субъективной стороны являются:

 корыстная заинтересованность виновного;

 иная личная заинтересованность. В данном случае виновный преследует цели, не связанные с имущественным приобретением, в т.ч. низменные (например, месть, ревность, стремление досадить личному врагу), либо связанные с продвижением по службе, созданием о себе выгодного впечатления и т.п.

 5. По ч. 2 ст. 183 УК привлекаются к ответственности лица, которые незаконно разгласили или использовали сведения о коммерческой или банковской тайне:

 без согласия их владельца. При этом отсутствует согласие, выраженное в любой форме (устной, письменной и т.п.);

 причинившие крупный ущерб. Закон не раскрывает этого понятия. Суд должен исходить из анализа конкретной ситуации, чтобы решить вопрос о том, можно ли отнести ущерб к крупному. О других квалифицирующих обстоятельствах (корыстной или личной заинтересованности), упомянутых в ч. 2 ст. 183 УК, см. выше.

 6. Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 183 УК, относится к преступлениям небольшой, а предусмотренное ч. 2, - средней тяжести (ст. 15 УК).

 Субъектами преступления являются вменяемые физические лица, достигшие 16 лет (ст. 20, 21 УК). Чаще всего оно совершается лицами, которые по службе имеют доступ к сведениям, составляющим коммерческую, налоговую или банковскую тайну.

 Изменения, внесенные в ст. 184 УК Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003.

 Статья 185. Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг

 1. Объектом преступления, предусмотренного ст. 185 УК, являются отношения по выпуску (эмиссии) ценных бумаг. В соответствии со ст. 2 Закона о ценных бумагах эмиссия ценных бумаг - это установленная законом последовательность действий эмитента (т.е. ЮЛ или органа исполнительной власти либо местного самоуправления, несущего от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных за последними) по размещению эмиссионных ценных бумаг. Следует учесть, что ценная бумага, в т.ч. бездокументарная, характеризуется одновременно следующими признаками:

 закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка;

 размещается выпусками;

 имеет равные объем и сроки осуществления внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

 Ценная бумага, упомянутая в ст. 185 УК, - это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ч. 1 ст. 142 ГК РФ). Видами ценной бумаги являются государственная облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие, которые Законом о ценных бумагах отнесены к числу ценных (ст. 143, 815, 816, 843, 844 ГК РФ). См. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006; Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006.

 2. Объективная сторона анализируемого преступления состоит:

 а) во внесении в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации. Проспект эмиссии должен содержать (в соответствии со ст. 22 Закона о ценных бумагах):

 данные об эмитенте (полное и сокращенное его наименование или имена и наименования учредителей, юридический адрес эмитента, номер и дату свидетельства о госрегистрации эмитента, информацию о владельцах не менее 5% уставного капитала эмитента, структуру и иные данные (указанные в законе) о руководящих органах эмитента, список всех ЮЛ, в которых эмитент располагает более чем 5% в уставном капитале, список филиалов и представительств эмитента). Если выпускаются акции при создании АО, в проспекте эмиссии достаточно указать наименование и юридический адрес, а также номер и дату госрегистрации АО в качестве ЮЛ;

 данные о финансовом положении эмитента (бухгалтерские балансы, отчеты о финансовых результатах деятельности эмитента, отчет об использовании прибыли за последние три года, отчет о формировании и об использовании резервного фонда, размер просроченной задолженности кредиторам и перед бюджетом, данные об уставном капитале, в т.ч. о количестве и номинале ценных бумаг, о владельцах ценных бумаг, доля которых превышает нормативы, установленные антимонопольным законодательством, отчет о предыдущих эмиссиях ценных бумаг);

 сведения о предстоящем выпуске ценных бумаг (информацию о ценных бумагах - их виды и формы, об объеме выпуска и их количестве; о сроках начала и окончания размещения эмиссионных ценных бумаг; о профессиональных участниках рынка ценных бумаг или об их объединениях, которых предполагается привлечь к участию в размещении выпуска ценных бумаг на момент регистрации проспекта эмиссии; о ценах и порядке оплаты приобретаемых владельцами эмиссионных ценных бумаг; о получении доходов по эмиссионным ценным бумагам; о наименовании органа, осуществившего регистрацию выпуска ценных бумаг).

 Если упомянутые выше сведения искажены, то налицо состав преступления, предусмотренного ст. 185 УК. При этом не имеет значения, с самого ли начала в проспект эмиссии была внесена недостоверная информация либо это было сделано на последующих этапах. Внесением недостоверной информации считается как включение полностью недостоверных данных, так и исправление текста проспекта, вытравление его, а также пометка другой датой, подчистки, зачеркивания и т.п. текста, не оговоренные в установленном порядке;

 б) в утверждении проспекта эмиссии, содержащего заведомо недостоверную информацию. Проспект эмиссии утверждается и органами самого эмитента, и государственными органами, осуществляющими регистрацию проспекта. В обоих случаях утверждение проспекта с упомянутыми пороками подпадает под признаки ст. 185 УК;

 в) в утверждении заведомо недостоверного отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах их выпуска. Отчет должен содержать информацию о:

 дате начала и окончания размещения ценных бумаг;

 фактической цене размещенных ценных бумаг;

 количестве размещенных ценных бумаг;

 общем объеме поступлений за размещенные ценные бумаги.

 Для акций в отчете об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг указывается также список владельцев пакета эмиссионных ценных бумаг, размер которого определяется Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ст. 25 Закона о ценных бумагах). Если упомянутые выше данные о результатах эмиссии будут заведомо недостоверными, их утверждение подпадает под признаки ст. 185 УК;

 г) в размещении эмиссионных ценных бумаг (например, акций открытого акционерного общества) выпуск которых не прошел государственную регистрацию;

 д) в том, что упомянутые выше злоупотребления при эмиссии ценных бумаг повлекли причинение крупного ущерба (с этого момента данное преступление считается оконченным). Закон не раскрывает в данном случае этого понятия. Закон содержит (в примечании к ст. 185 УК) легальное определение крупного ущерба: таковым признан ущерб, размер которого превышает 1 млн. рублей.

 В ч. 2 ст. 185 УК указаны обстоятельства, отягчающие ответственность за злоупотребления при эмиссии ценных бумаг: совершение данного деяния группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (см. ст. 35 УК).

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется прямым умыслом: виновный осознает, что совершает общественно опасное деяние, предвидит возможность или неизбежность общественно опасных последствий (например, для владельцев этих ценных бумаг) и желает их наступления. В ст. 185 УК не говорится, что это преступление совершается с корыстными мотивами: ответственность наступает и при отсутствии корыстной заинтересованности.

 Субъектом данного преступления могут быть вменяемые физические лица, достигшие 16 лет (ст. 20, 21 УК). Однако чаще всего оно совершается лицами, занимающими служебное положение в коммерческих организациях (см.  коммент. к ст. 204 УК), или должностными лицами государственных органов или органов местного самоуправления (см.  коммент. к ст. 170,  285 УК).

 Деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 185 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК), а деяние, предусмотренное в ч. 2 ст. 185 УК, - к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК). Изменения, внесенные в ст. 185 УК Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003. См.также  коммент. к ст. 185.1 УК.

 Статья 185.1. Злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах

 1. Данная статья введена в УК Федеральным законом N 23 от 04.03.2002 "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации в части усиления уголовной ответственности за преступления на рынке ценных бумаг". Изменения, внесенные в нее Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 185.1 УК являются отношения по эмиссии ценных бумаг, а также права и законные интересы инвесторов и установленнй порядок осуществления контроля за эмиссией ценных бумаг.

 2. Объективная сторона анализируемого деяния состоит в том, что виновный:

 1) злостно уклоняется (т.е. полностью бездействует, не исполняет возложенные на него законом обязанности) от предоставления информации (форма предоставления такой информации, а также порядок и сроки ее предоставления, предусмотрены в Законе о ценных бумагах, а также в нормативных правовых актах Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России), изданных в соответствии с этим Законом), содержащей данные:

 - об эмитенте (см. об этом понятии  коммент. к ст. 185 УК) и об его финансово-хозяйственной деятельности (например, бухгалтерские балансы, отчеты о финансовых результатах и т.п.);

 - о ценных бумагах (в т.ч. и в бездокументарной форме) о сделках и иных операциях с ними;

 2) предоставляет указанную выше информацию;

 - либо в неполном объеме (например, сообщает лишь о некоторых сделках с ценными бумагами, сообщает данные не обо всех ценных бумагах и т.д.);

 - либо в заведомо ложном виде. Ложность информации может выражаться и в том, что отчетность полностью недостоверно составлена, и во включении в информацию искаженных данных об эмитенте и т.п.;

 3) сообщает указанную выше информацию:

 а) либо инвестору (например, при приобретении последним пакета ценных бумаг);

 б) либо контролирующиму органу, например ФСФР России, наделенную, в частности, функциями по контролю за правильностью и своевременностью предоставления информации об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельностии т.п.

 Конструктивным элементом объективной стороны данного деяния является то, что непредставление информации (либо неполное ее представление или представление ложной информации) причиняет крупный ущерб (его сумма превышает 1 млн. рублей, см. примечание к ст. 185 УК) гражданам, обществу или государству. Именно с этого момента данное деяние считается оконченным.

 3. Субъективная сторона анализируемого преступления характеризуется наличием только прямого ущерба. За рамками данного деяния остаются мотивы поведения виновного (корысть, месть, иные низменные побуждения) - и при их отсутствии уголовная ответственность по ст. 185.1 наступает.

 4. Субъектом данного деяния является любое вменяемое физическое лицо старше 16 лет. Однако на практике виновный (т.е. лицо обязанное предоставлять информацию, указанную в ст. 185.1 УК), конечно, старше этого возраста и имеет достаточно высокое служебное (а в ряде случаев - должностное) положение.

 5. По характеру наказания данное преступление относится к преступлениям небольшой тяжести.

 Статья 186. Изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг

 1. Объектами преступления, предусмотренного в ст. 186 УК, являются денежная система Российской Федерации, установленный порядок эмиссии и обращения денег, иностранной валюты, ценных бумаг. При этом виновный нарушает нормы действующего ГК РФ, Закона о ценных бумагах, Закона о валюте, Закона о ЦБР, Закона об АО, подробно регулирующих порядок выпуска, размещения и обращения денег и ценных бумаг на территории Российской Федерации. Кроме того, нарушается установленный порядок предпринимательской деятельности.

 2. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 186 УК, состоит:

 а) в изготовлении с целью сбыта поддельных банковских билетов Банка России и металлической монеты. При этом следует учесть, что:

 официальной денежной единицей (валютой) Российской Федерации является рубль. Введение на территории Российской Федерации других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов (всякого рода талонов, "визиток", "бонов", "кредиток" и т.п.) запрещается (ст. 27 Закона о ЦБР);

 эмиссия наличных денег, организация их обращения и изъятия из обращения на территории Российской Федерации осуществляются исключительно Банком России (ст. 29 Закона о ЦБР);

 банкноты (банковские билеты) и монеты Банка России являются единственным законным средством платежа на территории Российской Федерации (ст. 29 Закона о ЦБР).

 Под изготовлением в ст. 186 УК понимается полное создание банкноты или весь процесс чеканки монеты. В отличие от этого подделка состоит во внесении в текст банкноты разного рода изменений путем рисовки, цветомонтажа, наклейки и т.п. либо в видоизменении отчеканенной монеты. В результате они превращаются в денежные средства более крупного достоинства;

 б) в тех же действиях в отношении ценных бумаг. При этом изготовление поддельных ценных бумаг охватывает весь технологический процесс создания ценной бумаги, в результате такая бумага появляется на свет со всеми необходимыми реквизитами. В свою очередь, при подделке ценной бумаги виновный вносит изменения в ее текст путем пометки другой датой, вытравления текста, дорисовки, чем изменяет или номинал ценной бумаги, или ее вид (например, чек превращается в вексель), или категорию (скажем, акция привилегированная превращается в обыкновенную) и т.д.

 К числу государственных относятся ценные бумаги, выпуск которых осуществляют как Российская Федерация в целом, так и субъекты Российской Федерации (например, государственные облигации, государственные казначейские обязательства), а также ценные бумаги СССР, имеющие хождение на территории России.

 Однако само по себе изготовление поддельных денег и ценных бумаг не подпадает под действие ст. 186 УК, если лицо не преследует цели их сбыта (например, изготовляет их для пополнения личной коллекции, для отработки какого-то технологического процесса). И, наоборот, если будет установлено, что виновный изготавливал деньги и ценные бумаги с целью последующего их сбыта (при этом не играет роли, сколько времени пройдет с момента изготовления до момента сбыта), - он привлекается к ответственности по ст. 186 УК;

 в) в том, что виновный осуществляет сбыт поддельных денег и (или) ценных бумаг. Причем не имеет значения, сам ли он изготовил деньги и ценные бумаги или реализует подделки, изготовленные другим лицом. Сбыт означает совершение любой сделки, предполагающей переход права собственности на них к другому лицу (купля-продажа, дарение, мена, уступка ценных бумаг в порядке цессии, эмиссия ценных бумаг и т.д.). Если поддельные деньги используются виновным в качестве средства платежа, то и здесь налицо "сбыт" по смыслу ст. 186 УК; при этом сбыт даже части поддельных денег образует состав оконченного преступления (БВС РФ, 1997, N 5, с. 10);

 г) в том, что упомянутые выше деяния совершаются в отношении иностранной валюты или ценных бумаг в такой валюте. Действующий Закон о валюте относит к ней не только свободно конвертируемую валюту (т.е. доллары США, евро и др.), но и валюту других государств, в т.ч. ранее входивших в состав СССР. В соответствии с п. 3 ст. 1 Закона о валюте иностранной валютой признаются денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монет, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки. К ценным бумагам в иностранной валюте (упомянутым в ст. 186 УК) относятся платежные документы (чеки, векселя, аккредитивы и др.), фондовые ценности (акции, облигации) и другие долговые обязательства, выраженные в иностранной валюте (п. 4 ст. 1 Закона о валюте).

 При изготовлении и сбыте всех вышеуказанных предметов виновный может быть привлечен к уголовной ответственности по ст. 186 УК.

 О судебной практике см. Постановление ВС РФ от 28.04.1994.

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется прямым умыслом: виновный осознает общественную опасность изготовления и сбыта поддельных денег и ценных бумаг, предвидит неблагоприятные общественно опасные последствия упомянутых действий (или неизбежность их наступления) и желает их наступления (ст. 25 УК). Анализ субъективной и объективной сторон данного преступления показывает, что деяние совершается в форме активного поведения виновного (не в форме бездействия).

 Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 186 УК, являются вменяемые физические лица, достигшие 16 лет (ст. 20, 21 УК). Однако анализ ч. 2 и ч. 3 ст. 186 УК показывает, что в них речь идет о лицах более старшего возраста (на это указывает, например, судимость виновного, участие его в организованной группе).

 4. В ч. 2 ст. 186 УК указано квалифицирующее (т.е. отягчающее) обстоятельство данного преступления, а именно изготовление и (или) сбыт поддельных денег, ценных бумаг в крупном размере. Закон в данном случае раскрывает (в примечании к ст. 169 УК) это понятие крупным является ущерб размер которого, превышает 250 000 рублей (см.  коммент. к ст. 169 УК).

 В ч. 3 ст. 186 УК установлена уголовная ответственность за данное деяние при наличии особо отягчающих обстоятельств, а именно: изготовление и (или) сбыт поддельных денег и ценных бумаг организованной группой (см.  коммент. к ст. 8,  165 УК).

 Данное преступление относится к числу тяжких (ч. 4 ст. 15 УК). См.  коммент. к ст. 185,  187 УК. О судебной практике см. БВС РФ, 1996, N 2, с. 8; N 6, с. 6.

 Статья 187. Изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов

 1. Объектами преступления, предусмотренного в ст. 187 УК, являются действующая в Российской Федерации система расчетов, банковская система, установленный порядок предпринимательской деятельности, интересы банков, иных кредитных учреждений, выпускающих упомянутые в ст. 187 УК платежные документы, а также интересы владельцев кредитных, расчетных и иных карточек.

 2. Объективная сторона анализируемого деяния состоит:

 а) в том, что виновный изготавливает поддельные кредитные либо расчетные карты, а также иные платежные документы. При этом следует иметь в виду: что:

 кредитные карты - это платежные документы, обычно применяемые в деятельности коммерческих банков и (или) иных кредитных учреждений. Правовым основанием их применения является ст. 862 ГК РФ, устанавливающая формы безналичных расчетов в Российской Федерации (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2005). Упомянутые карты позволяют кредитным учреждениям и их клиентам не прибегать при осуществлении безналичных расчетов к платежным поручениям, аккредитивам и т.п. Однако для применения кредитных карт необходимо, чтобы банковская лицензия позволяла данному кредитному учреждению осуществлять операции с такими картами;

 расчетные карты - также средство для безналичных расчетов. В отличие от кредитных карт, которые чаще всего применяются в отношениях между банком и клиентом, расчетными картами пользуются и другие организации (не относящиеся к кредитным учреждениям), имеющие соответствующий счет в банке. Эти карты позволяют осуществлять расчеты при совершении покупок, обычно дают их владельцам определенные льготы (в виде скидок, например), позволяют обходиться без наличных денег;

 иные платежные документы (упомянутые в ст. 187 УК) - это как известные в настоящее время "традиционные" платежно-расчетные документы (платежные поручения, чеки, аккредитивы и т.п.), так и те, что возникнут в будущем;

 изготовление согласно ст. 187 УК означает не только полное создание поддельных платежных документов, но и частичную подделку платежных документов (путем внесения изменений в текст реально существующей карточки, иного документа, например путем подделки подписей, идентификационных символов, значков, кодов, иных реквизитов). Возможно совершение данного преступления и в случаях, когда кредитная или расчетная карта, иной документ изготавливаются впервые, т.е. являются уникальными: в этом случае необходимо изучать вопрос, нет ли в действиях виновного состава мошенничества (см.  коммент. к ст. 159 УК);

 б) в сбыте поддельных документов, упомянутых в ст. 187 УК. Под сбытом в данном случае понимается продажа, дарение, мена, совершение иных сделок с платежным документом, предполагающих переход кредитной карточки к иному (нежели изготовитель поддельного документа) владельцу;

 в) в самом факте изготовления указанных платежных документов. Иначе говоря, преступление считается оконченным уже в момент изготовления поддельной кредитной карты, расчетной карты и т.д.: факт их использования не является обязательным условием для наступления уголовной ответственности по ст. 187 УК. Этим, в частности, данное преступление отличается от состава, предусмотренного в ст. 327 УК (см.  коммент. к ней). Сказанное в равной степени относится и к моменту сбыта платежного документа.

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется прямым умыслом: виновный осознает общественно опасный характер действий, предвидит общественно опасные последствия этого деяния и желает их наступления (ст. 25 УК).

 Субъектом данного преступления может быть вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК). Однако при совершении анализируемого деяния организованной группой (ч. 3 ст. 35 УК) мы встречаемся со случаями, когда виновные будут старше 16 лет. См.  коммент. к ст. 8,  165 УК.

 Анализ мер наказания, предусмотренных в ч. 1 и ч. 2 ст. 187 УК, показывает, что в обоих случаях речь идет о тяжких преступлениях (ст. 15 УК). Изменения, внесенные в ст. 187 УК Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003. О судебной практике см: БВС РФ, 1996, N 2, с. 8; N 6, с. 6, а также Постановление ВС РФ от 28.04.94.

 Статья 188. Контрабанда

 1. Статья 188 УК посвящена традиционному для нашего законодательства составу преступления - контрабанде. Однако в отличие от УК РСФСР (предусматривавшего, что контрабанда относится к государственным преступлениям) новый УК справедливо отнес ее к преступлениям в сфере экономической деятельности.

 Объектом рассматриваемого преступления является установленный ТамК порядок перемещения через таможенную границу Российской Федерации различных предметов, указанных в ст. 188 УК.

 По существу, санкции комментируемой статьи конструируются с учетом незаконно перемещаемых через таможенную границу предметов: по ч. 1 ст. 188 УК карается незаконное перемещение тех товаров и предметов, которые не упомянуты в ч. 2 ст. 188 УК.

 2. Объективная сторона контрабанды состоит:

 а) в перемещении через таможенную границу различных товаров и предметов, т.е. в совершении действий по ввозу на таможенную территорию Российской Федерации или вывозу с этой территории товаров или транспортных средств любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередачи;

 б) в том, что оно осуществляется в крупном размере. Однако, если через таможенную границу перемещаются предметы, упомянутые в ч. 2 ст. 188 УК, - размер значения не имеет: в любом случае деяние подпадает под признаки ч. 2 ст. 188 УК. Закон раскрывает в данном случае понятие крупного размера перемещаемых товаров (в примечании к ст. 169 УК);

 в) в том, что товары перемещаются помимо или с сокрытием от таможенного контроля. Таможенный контроль - это совокупность мер, осуществляемых таможенными органами Российской Федерации в целях обеспечения соблюдения законодательства Российской Федерации о таможенном деле, а также иного законодательства, контроль за исполнением которого возложен на таможенные органы. Если виновный стремится вовсе проигнорировать таможенный контроль, перемещает товары вне постов таможенного контроля, утаивает от таможни, то налицо перемещение товаров помимо (с сокрытием) таможенного контроля. При этом не имеет значения способ утаивания: использование всяческих ухищрений, хранилищ, чемоданов с двойным дном, видоизменение товаров, перевозка одних товаров, предварительно смешанных с другими, и т.д.;

 г) в обманном использовании документов или средств таможенной идентификации. В соответствии с нормами ТамК лица, перемещающие товары через таможенную границу Российской Федерации, обязаны предоставлять таможенным органам документы и сведения, необходимые для таможенного контроля (например, контракт на импорт или экспорт товаров, паспорт сделки, выписки из уполномоченных банков об операциях по валютному счету). Перечень документов и порядок их представления определяются ФТС России.

 При этом транспортные средства, помещения и другие места, где находятся или могут находиться товары, подлежащие таможенному контролю, могут идентифицироваться таможенными органами. Идентификация производится путем наложения пломб, печатей, нанесения цифровой, буквенной и иной маркировки, идентификационных знаков, проставления штампов, взятия проб и образцов, описания товаров и транспортных средств, составления чертежей, изготовления масштабных изображений, иллюстраций, использования товаропроизводительной и иной документации и других средств. Если виновный стремится обманным путем использовать идентификацию для незаконного перемещения товаров, то налицо состав контрабанды;

 д) в том, что перемещение товаров сопряжено с их недекларированием или недостоверным декларированием. Порядок декларирования (например, заполнения грузовой таможенной декларации) устанавливается в нормах ТамК, в актах ФТС России. К недекларированию приравнивается также непредставление таможенному органу в установленные сроки товаров для декларирования (ст. 123-138 ТамК). Иначе говоря, всякие формы незаявления в таможенной декларации сведений о перемещаемых товарах либо заявление при этом ложных сведений охватываются составом ч. 1 ст. 188 УК.

 3. Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется прямым умыслом: виновный осознает общественную опасность контрабанды, предвидит возможность или неизбежность ее последствий и желает их наступления. При этом состав контрабанды налицо и при отсутствии корыстной заинтересованности виновного.

 Субъектами анализируемого деяния являются вменяемые физические лица, достигшие 16 лет (ст. 20, 21 УК).

 4. В ч. 2 ст. 188 УК предусмотрена ответственность за перемещение через таможенную границу:

 а) наркотических, психотропных средств. Чтобы судить о том, относится ли средство к наркотическим или нет, следует руководствоваться Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 N 681 СЗ РФ, 1998, N 27, ст. 3198). Верховный Суд РФ в Постановлении ВС РФ N 9 разъяснил, что Постоянный комитет по контролю наркотиков при Минздраве России утверждает критерии и перечни психотропных веществ, одурманивающих веществ, крупных и особо крупных размеров количеств наркотических средств и психотропных веществ, обнаруживаемых в незаконном обороте, а также Список веществ, находящихся под специальным контролем, используемых при незаконном изготовлении наркотических средств или психотропных веществ, в соответствии с Конвенцией ООН 1988 г.; критерии и список инструментов и оборудования, находящихся под спецконтролем, используемых при незаконном изготовлении наркотических средств, психотропных или сильнодействующих веществ (см. БВС РФ, 1997, N 3, с. 17-21; 1998, N 8, с. 10-11; 1999 N 4 с. 15-19)

 Кроме того, Российская Федерация присоединилась 23 ноября 1995 г. к Единой конвенции ООН о наркотических средствах 1961 г.;

 б) сильнодействующих, ядовитых веществ. Чтобы решить вопрос о том, относится ли вещество к сильнодействующим или ядовитым, необходимо руководствоваться списками, издаваемыми упомянутым выше Постоянным комитетом. Последний включил в свои списки часть данных из Списка N 4 Конвенции ООН о психотропных веществах 1988 г. и из таблиц N 1, N 2 Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г., а также данные из Списков А и Б, издаваемых Фармакологическим и Фармакопейным комитетами Минздрава России. Кроме того, он утвердил Сводную таблицу заключений Постоянного комитета по контролю наркотиков об отнесении к небольшим, крупным и особо крупным размерам количеств наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ, обнаруженных в незаконном хранении или обороте (все эти документы опубликованы в БВС РФ 1998, N 9, с. 10-18).

 При решении вопроса о контрабанде упомянутых выше веществ необходимо также руководствоваться Положением о порядке ввоза в Российскую Федерацию и вывоза из Российской Федерации наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ (утв. постановлением Правительства РФ от 16.03.1996 N 278). Кроме того, Правительство РФ своим постановлением от 03.08.1996 N 930 установило квоты вывоза и номенклатуру вывозимых веществ;

 в) радиоактивных, отравляющих или взрывчатых веществ (независимо от размера). Для правильной оценки и классификации этих веществ следует руководствоваться действующими федеральными законами "О радиационной безопасности населения", "Об использовании атомной энергии". Радиоактивные вещества - это разновидность радиоактивных материалов, т.е. источников ионизирующего излучения. Их следует отличать от ядерных материалов (тоже разновидности радиоактивных материалов; они содержат или способны воспроизводить делящиеся ядерные вещества). Отравляющие вещества способны вызвать отравление животных, человека, флоры и фауны (например, зарин и т.п. газы).

 Взрывчатые вещества обладают способностью к взрыву в результате удара, детонации, воздействия открытого огня (порох, динамит, тротил, аммониты, эластиты, нитроглицерин и т.п. химические соединения или смеси);

 г) вооружения (танки, БТРы, артиллерийские орудия и установки, боевые самолеты, вертолеты, корабли и т.п.), взрывных устройств (мины, торпеды и т.п.), огнестрельного оружия (боевых пистолетов и винтовок, автоматов, гладкоствольных ружей и т.п.), боеприпасов (патронов к автоматам и пистолетам, снарядов к артиллерийским орудиям и т.п.);

 д) оружия массового поражения (атомные бомбы, контейнеры с боевыми отравляющими веществами, бинарные и фосфорные бомбы и т.п.), а также материалов и оборудования, которые могут быть использованы при создании такого оружия. Правила перемещения упомянутых объектов через таможенную и государственную границу Российской Федерации определяет Правительство РФ (см., например, постановление Правительства РФ от 16.04.01 N 296);

 е) стратегически важных сырьевых товаров и культурных ценностей. И в данном случае необходимо исходить из норм законов и иных нормативных правовых актов, установивших специальный порядок перемещения упомянутых товаров и ценностей через таможенную границу Российской Федерации и определяющих перечень стратегически важных сырьевых товаров (например, Положения об осуществлении контроля за внешнеэкономической деятельностью в отношении оборудования и материалов двойного назначения и соответствующих технологий, применяемых в ядерных целях, утв. постановлением Правительства РФ от 14.06.2000 N 462), и культурных ценностей (см., например, Закон РСФСР от 15.12.78 "Об охране и использовании памятников истории и культуры");

 ж) иных объектов исчерпывающим образом перечисленных в ч. 2 ст. 188 УК;

 5. В ч. 3 ст. 188 УК установлена уголовная ответственность за контрабанду, совершенную:

 а) должностным лицом с использованием служебного положения. О понятии "должностное лицо" см.  коммент. к ст. 170,  285 УК. Лица, осуществляющие функции управления в коммерческих организациях (см.  коммент. к ст. 201,  204 УК), в данном случае не имеются в виду;

 б) с применением насилия (физического, психологического, насилия действием и т.п.) к лицу, осуществляющему таможенный контроль.

 В ч. 4 ст. 188 УК установлена ответственность за контрабанду, совершенную организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК). См.  коммент. к ст. 8,  165 УК.

 6. Деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 188 УК, относится к преступлениям средней тяжести, а контрабанда при отягчающих обстоятельствах, перечисленных в ч. 2, 3 ст. 188 УК, - к тяжким преступлениям (ст. 15 УК). Деяние, предусмотренное в ч. 4 ст. 188 УК, относится к особо тяжким преступлениям. Изменения, внесенные в ст. 188 УК Законом N 162, вступили в силу с 16.12.03.

 Обманное использование документов и средств таможенной идентификации дополнительной квалификации по ст. 159 УК (мошенничество) не подлежит, т.к. нет хищения. Контрабанда с использованием должностным лицом своего служебного положения также не требует дополнительной квалификации по ст. 285 УК ("Злоупотребление должностными полномочиями"). См. также БВС РФ, 1996, N 2, с. 9.

 Статья 189. Незаконные экспорт или передача сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, незаконное выполнение работ (оказание услуг), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники

 1. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 189 УК, является установленный порядок экспорта или передачи сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации и услуг (далее - технологии), используемых при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники.

 При этом незаконным считается экспорт, осуществляемый в нарушение целого ряда нормативных актов, в частности:

 Федерального закона от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности";

 Указа Президента РФ от 27.03.1992 N 312 "О контроле за экспортом из Российской Федерации ядерных материалов, оборудования и технологий";

 постановления Правительства РФ от 29.05.1992 N 366 "Об одобрении документов, регламентирующих экспорт оборудования и материалов двойного использования и соответствующей технологии, применяемых в ядерных целях";

 Положение о порядке контроля за экспортом из Российской Федерации химикатов, оборудования, технологий, которые имеют мирное назначение, но могут быть применены при создании химического оружия, утв. постановлением Правительства РФ от 16.01.1995 N 50.

 Объективная сторона деяния состоит:

 в экспорте технологий в зарубежные страны. Речь идет об их вывозе (пересечении таможенной границы) из России с нарушением установленного порядка вывоза упомянутых объектов. Незаконность экспорта может иметь самые разнообразные проявления: вывоз из Российской Федерации технологий, запрещенных к экспорту; оказание услуг иностранным ЮЛ, гражданам и государствам на территории Российской Федерации, если экспорт услуг запрещен; фальсификация данных об экспорте; вывоз технологий в больших объемах, чем следует из контрактов, паспорта сделки, и т.д.;

 в экспорте именно таких технологий, которые в принципе могут быть использованы для создания автоматов, авиационных бомб, бинарных и фосфорных снарядов, пушек, минометов и других видов оружия массового поражения. Сюда же относятся технологии т.н. "двойного назначения" (т.е. те из них, что можно использовать и в мирных целях);

 в вывозе из Российской Федерации технологий, которые могут быть использованы при создании средств доставки оружия массового поражения, т.е. ракет (межконтинентальных, баллистических, ракет среднего и малого радиуса действия и т.п.), стратегических бомбардировщиков, атомных подводных лодок, боевых надводных кораблей с оружием массового поражения на борту, артиллерийских систем, приспособленных для ведения огня со снарядами, отнесенными к такому оружию, и т.д. (в случаях, предусмотренных в части 3 ст. 189 УК);

 в экспорте технологий, которые можно использовать при создании вооружений и военной техники (например, танков, БТР, боевых самолетов и вертолетов, систем зенитного огня и средств ПВО, противоракетных систем), а также отдельных элементов, частей, деталей вооружения и военной техники;

 В передаче иностранной организации (в т.ч. и за пределами Российской Федерации) либо ее представителю (в т.ч. находящемуся на территории РФ) сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации. способ передачи в данном случае роли не играет (из рук в руки, по телефону, по электронной почте и т.д.), равно как количество, объем, качество и т.п. переданного;

 в незаконном выполнении для иностранной организации работ, оказании ей услуг (в т.ч. за пределами Российской Федерации). Не имеет также значения, были ли оформлены отношения виновного и иностранной организации контрактом, гражданско-правовым договором, трудовым договором и т.д. Объективная сторона данного состава преступления налицо и в случаях безвозмездной передачи объектов, перечисленных в ст. 189 УК.

 Если указанные выше действия совершаются группой лиц по предварительному сговору, то налицо состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 189 УК.

 Особенность объективной стороны деяния, предусмотренного в ч. 3 ст. 189 УК, состоит в том, что виновный осуществляет экспорт (передачу) указанных в ч. 1 ст. 189 УК объектов, в составе организованной группы лиц, или заведомо зная, что они могут быть использованы при создании оружия массового поражения (например, атомной бомбы) и средств его доставки.

 Все упомянутые виды технологий и услуг экспортируются с соблюдением особого порядка (специальный экспортный контроль). Статья 189 УК применяется в этих и других случаях, когда экспорт осуществляется в нарушение установленного порядка специального экспортного контроля (он осуществляется в соответствии с упомянутым выше Федеральным законом от 08.12.2003 N 164-ФЗ).

 2. Субъективная сторона упомянутого деяния характеризуется прямым умыслом (ч. 2 ст. 26 УК). При этом необязательно наличие корыстного мотива: уголовная ответственность наступает и при отсутствии корыстной заинтересованности лица.

 Субъектами преступления, предусмотренного ст. 189 УК, формально являются вменяемые физические лица, достигшие 16 лет (ст. 20, 21 УК). Однако на практике экспорт технологий осуществляется коммерческими организациями (различными АО, ООО, товариществами, научно-производственными кооперативами и т.п.), в т.ч. унитарными предприятиями, а также некоммерческими (различными НИИ, опытными и экспериментальными организациями и т.п.) организациями, специализирующимися в создании технологий, в т.ч. и в области вооружений и военной техники. Сюда же следует отнести и организации, осуществляющие посредническую деятельность в ходе внешнеэкономической деятельности российских ЮЛ и предпринимателей. Руководители, специалисты и иные работники всех упомянутых выше организаций, виновные в незаконном экспорте технологий, привлекаются к ответственности по ст. 189 УК.

 Если в ходе незаконного экспорта упомянутых технологий виновные допустят действия, подпадающие под признаки контрабанды (см.  коммент. к ст. 188 УК), то содеянное квалифицируется как контрабанда и дополнительной квалификации по ст. 189 УК не подлежит.

 3. Деяния, предусмотренные в ч. 1 и 2 ст. 189 УК, относятся к преступлениям средней тяжести, а деяние, предусмотренное частью 3 ст. 189, относится к тяжким преступлениям (ст. 15 УК).

 Следует сказать, что к ответственности по ст. 189 УК могут быть привлечены и индивидуальные предприниматели, которым стала известна соответствующая информация (например, когда они выступают в роли экспертов, коммерческих представителей и т.п.).

 Статья 191. Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга

 Объектом преступления, предусмотренного в комментируемой статье, является установленный порядок обращения драгоценных металлов и драгоценных камней, а также правила, регулирующие оборот этих объектов, и правила осуществления контроля за оборотом этих объектов в Российской Федерации. Действующие правила, установленные законодательством Российской Федерации (упомянутые в ст. 191 УК), основаны на нормах Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях". В соответствии со ст. 1 этого закона к валютным ценностям относятся, в частности:

 а) драгоценные металлы - золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, радий, рутений, осмий) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий;

 б) природные драгоценные камни - алмазы, рубины, изумруды, сапфиры и александриты в сыром и обработанном виде, а также жемчуг, за исключением ювелирных и других бытовых изделий и лома таких изделий. См подробнее об этом ст. 1-4 Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях".

 Порядок и условия отнесения изделий из драгоценных металлов и природных драгоценных камней к ювелирным и иным бытовым изделиям и их продажи населению установлены Правилами продажи отдельных видов товаров, Перечнем товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и Перечнем непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размеров, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации, утв. постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 N 55 (разд. VII).

 2. Объективная сторона деяния, предусмотренная в ст. 191 УК, состоит:

 а) в совершении сделок с драгоценными металлами и драгоценными камнями в нарушение правил, установленных законодательством. При этом следует руководствоваться (наряду с Законом о валюте): Положением о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 30.06.1994 N 756), Правилами осуществления государственного контроля за качеством сортировки и оценкой драгоценных камней (утв. постановлением Правительства РФ от 05.04.1999 N 371), постановлением Правительства РФ от 25.11.1995 N 1157 "О дополнительных мерах по развитию рынка драгоценных металлов и драгоценных камней в Российской Федерации", Правилами учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней и продукции из них, а также ведения соответствующей отчетности (утв. постановлением Правительства РФ от 28.09.2000 N 731), Правилами скупки у граждан ювелирных и других бытовых изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней и лома таких изделий (утв. постановлением Правительства РФ от 07.06.2001 N 444), Положением о совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами (утв. Банком России 01.11.1996 N 50), Положением о Государственном фонде драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 27.02.2003 N 127). В указанных актах Правительство РФ и Банк России определили виды сделок с драгоценными металлами и драгоценными камнями (купля-продажа, передача на обработку, хранение и т.п.), допускаемых на территории Российской Федерации, а также порядок участия граждан (в т.ч. предпринимателей) и ЮЛ в совершении этих сделок. В частности, установлено, что предпринимателям (ЮЛ и гражданам) необходимо получить регистрационные удостоверения упомянутого Государственного фонда России. Любые иные сделки, прямо не разрешенные действующим законодательством Российской Федерации, равно как совершение этих сделок без регистрационных удостоверений, подпадают под признаки ст. 191 УК. Следует учесть, что незаконным является также совершение операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями без лицензии, получение которой предусмотрено в случаях, предусмотренных в законодательстве о лицензировании (например, переработка лома драгоценных металлов и драгоценных камней в конечную переработку, скупка у населения ювелирных изделий и т.д.).

 Сделки, упомянутые в ст. 191 УК, - действия граждан (в т.ч. и предпринимателей) и ЮЛ, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в отношении драгоценных металлов и драгоценных камней. Поскольку сделки, упомянутые в ст. 191 УК, совершаются в нарушение правил, установленных законодательством, то они суть ничтожные сделки (ст. 168, 169 ГК РФ);

 б) в незаконном хранении. Даже в случаях, когда драгоценные металлы и драгоценные камни хранятся в банках или индивидуальных банковских сейфах (ст. 921, 922 ГК РФ), в камерах хранения транспортных организаций (ст. 923 ГК РФ), дома и т.д., но при этом нарушаются упомянутые выше нормативные акты о валютном регулировании, деяние подпадает под признаки ст. 191 УК;

 в) в незаконной перевозке, пересылке драгоценных металлов и драгоценных камней. Признаком "пересылки" (отличающим ее от "перевозки") является то, что отправитель драгоценных металлов и драгоценных камней сам не принимает непосредственного участия в перемещении упомянутых объектов. При этом незаконным вывозом (ввозом), пересылкой из Российской Федерации или в Российскую Федерацию считается осуществление этих операций в обход правил, установленных Банком России, ФТС России и Минфином России (ст. 6 Закона о валюте). Данное преступление считается оконченным с момента совершения сделки, начала хранения, перевозки, пересылки указанных предметов.

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется прямым умыслом: виновный осознает общественно опасный характер содеянного, предвидит его общественно опасные последствия и желает их наступления. Уголовная ответственность наступает и при отсутствии корыстной заинтересованности виновного (ст. 25 УК).

 Субъектами данного преступления являются вменяемые граждане, достигшие 16 лет (ст. 20, 21 УК), в т.ч. индивидуальные предприниматели, а также работники ЮЛ (руководители, экспедиторы, работники отделений банков, продавцы и т.д.). Не играет роли тот факт, что они, совершая преступление, выполняли задание работодателя: и в этом случае они привлекаются к уголовной ответственности (наряду с работодателями). См.  коммент. к ст. 8 УК.

 4. В ч. 2 комментируемой статьи предусмотрены квалифицирующие обстоятельства данного деяния:

 а) совершение незаконного оборота драгоценных металлов и драгоценных камней лицом, группой лиц по предварительному сговору. При этом следует учесть, что виновные заранее договариваются (в любой форме: устной, письменной и т.д.) о совершении данного преступления (ч. 2 ст. 35 УК);

 б) совершение незаконного оборота драгоценных металлов и драгоценных камней в крупном размере. Закон раскрывает понятие "крупного размера" в примечании к ст. 169 УК: если стоимость предмета незаконного оборота превышает 250 тыс. рублей;

 в) совершение незаконного оборота драгоценных металлов и драгоценных камней организованной группой (в т.ч., например, в составе полного товарищества, ООО) для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК).

 Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 191 УК, относится к преступлениям средней тяжести, а предусмотренное ч. 2 ст. 191 УК, - к тяжким преступлениям (ст. 15 УК).

 Статья 192. Нарушение правил сдачи государству драгоценных металлов и драгоценных камней

 1. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 192 УК, является установленный законодательством Российской Федерации порядок сдачи государству драгоценных металлов и драгоценных камней. При этом следует руководствоваться нормами ст. 5-19 Федерального закона от 26.03.1998 "О драгоценных металлах и драгоценных камнях", а также постановлением Правительства РФ от 04.01.1992 N 10 "О добыче и использовании драгоценных металлов и алмазов на территории Российской Федерации и усилении государственного контроля за их производством и потреблением", постановлением Правительства РФ от 21.11.1996 N 1378 "О создании при Министерстве финансов Российской Федерации государственного учреждения по формированию Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, хранению, отпуску и использованию драгоценных металлов и драгоценных камней", постановлением Правительства РФ от 25.06.1992 N 431 "О порядке сбора, приемки и переработки лома и отходов драгоценных металлов и драгоценных камней", постановлением Правительства РФ от 17.08.1998 N 972 "Об утверждении порядка работы организаций, осуществляющих аффинаж драгоценных металлов, и перечня организаций, имеющих право осуществлять аффинаж драгоценных металлов", Положением о Государственном фонде драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 27.02.2003 N 127) и др. (см. также  коммент. к ст. 191 УК).

 2. Объективная сторона рассматриваемого деяния состоит:

 а) в том, что граждане (в т.ч. предприниматели) и ЮЛ уклоняются от обязательной сдачи драгоценных металлов и драгоценных камней на аффинаж (т.е. технологический процесс, направленный на переработку (очистку) извлеченных из недр драгоценных металлов и драгоценных камней с целью получения из них предметов высокой пробы). Право на переработку лома и отходов лома драгоценных металлов, на аффинаж драгоценных металлов, рекуперирование драгоценных камней имеют предприниматели, получившие лицензию, а в установленных случаях также получившие в Минфине России специальное регистрационное удостоверение (п. 12 приложения к постановлению Правительства РФ от 21.11.1996 N 1378). Во всех других случаях граждане и ЮЛ должны сдавать драгоценные металлы и драгоценные камни на аффинаж государству. Уклонение, упомянутое в ст. 192 УК, может иметь самые разнообразные проявления: это и нарушение сроков сдачи на аффинаж, и сокрытие, и передача не всего объема извлеченных драгоценных металлов и драгоценных камней, и т.п. Разновидностью уклонения является и "самостоятельный аффинаж", т.е. силами лиц, не имеющих права на его осуществление;

 б) в уклонении от обязательной продажи государству добытых драгоценных металлов и драгоценных камней (в упомянутых в ст. 191 УК случаях). В частности, в Госфонд России приобретаются драгоценные металлы и драгоценные камни и изделия из них, включая приобретение и оценку произведенных на территории Российской Федерации (добытых из недр, полученных из вторичного сырья, поднятых и найденных) аффинированных драгоценных металлов и драгоценных камней, самородных минералов, драгоценных металлов. Эти операции, а также сортировку, оценку, обработку алмазов и драгоценных камней осуществляет Минфин России через специально созданное государственное учреждение (п. 2-4 приложения к постановлению Правительства РФ от 21.11.1996 N 1378);

 в) в том, что упомянутые нарушения допускаются относительно драгоценных металлов и драгоценных камней:

 добытых из недр (промышленным способом, отдельными старателями, в ходе археологических раскопок, при освоении недр и т.п.);

 полученных из вторичного сырья (например, при переработке материалов, содержащих драгоценные металлы и драгоценные камни, при демонтаже вооружений в ходе конверсии);

 поднятых и найденных (при обнаружении кладов, при находке и т.д.);

 г) в том, что упомянутые выше деяния должны быть совершены в крупном размере. Закон раскрывает это понятие в примечании к ст. 169 УК (если стоимость не сданных (не проданных) государству предметов, указанных выше, превышает 250 000 рублей). В иных случаях наступает административная ответственность.

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает общественную опасность, предвидит общественно опасные последствия содеянного (либо предвидит их неизбежность) и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК). При этом уголовная ответственность наступает и при отсутствии у виновного корыстного мотива.

 Субъектами данного преступления являются вменяемые физические лица (в т.ч. предприниматели), достигшие 16 лет. Следует обратить внимание на то, что к ответственности по ст. 192 УК привлекаются не только индивидуальные предприниматели, но и их работники (даже если они выполняли при этом указания работодателя), руководители и другие работники ЮЛ (бухгалтеры, мастера, работники отделов добычи, руководители и работники филиалов и представительств ЮЛ), в т.ч. и рядовые, даже если они совершили данное преступление по указанию работодателя (например, при соучастии в совершении преступления, ст. 33 УК).

 Предусмотренное комментируемой статьей деяние относится к преступлениям тяжким (ч. 4 ст. 15 УК). См.  коммент. к ст. 191 УК (это необходимо, чтобы отграничить данное преступление от незаконного оборота драгоценных металлов и драгоценных камней или жемчуга, ответственность за которое установлена ст. 191 УК). Изменения, внесенные в ст. 192 УК Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003.

 Статья 193. Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте

 1. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 193 УК, является установленный порядок расчетов по внешнеэкономическим контрактам в иностранной валюте, а также валютного регулирования и валютного контроля. При этом следует учесть, что действующий Закон о валюте:

 а) позволяет осуществлять гражданам и ЮЛ:

 валютные операции. К ним относятся переводы в Российскую Федерацию и из Российской Федерации иностранной валюты для осуществления расчетов без отсрочки платежа по экспорту и импорту товаров, работ, услуг, а также для осуществления расчетов, связанных с кредитованием экспортно-импортных операций; получение и предоставление финансовых кредитов; переводы в Российскую Федерацию и из Российской Федерации процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам, инвестициям, кредитам и прочим операциям, связанным с движением капитала; переводы неторгового характера в Российскую Федерацию и из Российской Федерации, включая переводы сумм зарплаты, пенсии, алиментов и т.п. операции (ст. 1 Закона о валюте);

 валютные операции движения капитала. К ним, в частности, относятся: прямые инвестиции (т.е. вложения в уставные капиталы предприятий с целью извлечения дохода и получения прав на управление предприятием); портфельные инвестиции (т.е. приобретение ценных бумаг, например акций, облигаций и т.п.); переводы в оплату права собственности на здания, сооружения, иное имущество, включая землю и ее недра, а также иных прав на недвижимость; переводы и расчеты при предоставлении кредитов и займов в иностранной валюте резидентами нерезидентам, предоставление и получение кредитов в иностранной валюте нерезидентами резидентам; операции с внешними ценными бумагами, исполнение резидентами обязательств по внешним ценным бумагам, иные операции, указанные в ст. 8 Закона о валюте;

 б) устанавливает, что валютные операции осуществляются резидентами и нерезидентами (гражданами и ЮЛ) без ограничений, за исключением валютных операций, в отношении которых ст. 7, 8, 11 Закона о валюте установлено регулирование, осуществляемое Правительством РФ или ЦБ РФ (необходимо получить на это разрешение ЦБ РФ);

 в) предусматривает, валютные операции между резидентами запрещены за исключением случаев, предусмотренных в ст. 9, 12, 14 Закона о валюте, например, что резиденты могут иметь счета в иностранной валюте за пределами Российской Федерации только в случаях и на условиях, устанавливаемых ЦБ РФ (ст. 12 Закона о валюте);

 г) устанавливает, что порядок обязательного перевода, ввоза и пересылки в Российскую Федерацию иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте, принадлежащих резидентам, также определяет ЦБ РФ (ст. 8, 14, 21 Закона о валюте).

 Во исполнение норм Закона о валюте Банк России 30.03.2004 утвердил Инструкцию N 111-И "Об обязательной продаже части валютной выручки на внутреннем валютном рынке Российской Федерации"; 15.06.2004 утвердил Инструкцию N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядка учета и уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок". Нужно иметь в виду, что Банк России обобщил практику применения своих нормативных актов по вопросам валютного регулирования и контроля в Информационном письме N 32 от 15.06.2005.

 Кроме упомянутых выше актов, важное значение имеют Указ Президента РФ от 21.11.1995 N 1163 "О первоочередных мерах по усилению системы валютного контроля в Российской Федерации" (устанавливающий, что обязательному перечислению в Российскую Федерацию подлежит валютная выручка резидентов, полученная за пределами Российской Федерации), акты издаваемые Правительством РФ во исполнение норм Закона о валюте.

 Упомянутые акты установили не только порядок, сроки возврата иностранной валюты резидентами в Российскую Федерацию (путем перечисления или ввоза наличной валюты), но и документы, которыми оформляется возврат (перечисление) иностранной валюты в Российскую Федерацию (паспорта сделки, учетные карточки, контракты и т.д.).

 2. Объективная сторона анализируемого преступления состоит:

 в невозвращении средств в иностранной валюте. Формы подобного невозвращения могут быть самыми разнообразными: это и открытие за пределами Российской Федерации счетов в иностранной валюте, и приобретение недвижимости на средства, подлежащие перечислению в уполномоченные банки Российской Федерации, и создание за пределами Российской Федерации коммерческих организаций или иных ЮЛ, и оплата контрактов с фирмами третьих стран за счет выручки от экспорта, и невозвращение валютной выручки с целью избежать обязательной продажи ее части, и предоставление за счет подлежащих возврату валютных средств кредитов за пределами страны, и т.д. Невозвращением будет и несвоевременное перечисление валютных средств в Российскую Федерацию. При этом в целях невозвращения иностранной валюты виновные могут совершать различного рода операции, например, заключая фиктивные бартерные сделки, сделки по предоставлению безвозмездной помощи и т.п., а также нарушать установленный порядок учета и оформления внешнеторговых операций;

 в том, что валютные средства не возвращаются в крупном размере, понятие которого раскрыто в примечании к ст. 193 УК. При этом при пересчете иностранной валюты в рубли следует исходить из официально котируемого Банком России курса (он публикуется в "Российской газете"). Если размер невозвращенного меньше суммы 1 млн. рублей, то наступает административная или гражданско-правовая ответственность (ст. 168, 169 ГК РФ, см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006).

 3. Субъективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 193 УК, характеризуется прямым умыслом (ч. 2 ст. 25 УК). При этом преступление налицо и при отсутствии корыстных мотивов у виновного.

 В ст. 193 УК мы встречаемся со специальным субъектом: к уголовной ответственности привлекаются именно руководители организации, в частности:

 должностные лица государственных органов, органов местного самоуправления (ст. 285 УК, см.  коммент. к ст. 170 УК);

 руководители (директоры, генеральные директоры, президенты) АО, ООО, хозяйственных товариществ, унитарных предприятий, производственных кооперативов, банков и т.д., некоммерческих организаций (учреждений, фондов и т.п.), главные бухгалтеры, другие руководители, подписавшие внешнеторговые контракты либо имеющие право распоряжаться валютными средствами организаций (см.  коммент. к ст. 195-197,  199,  201,  204 УК).

 С другой стороны, рядовые работники ЮЛ, граждане (в т.ч. предприниматели) к уголовной ответственности по ст. 193 УК не привлекаются.

 Деяние относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).

 Статья 194. Уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица

 1. Объектом деяния, предусмотренного в ст. 194 УК, является установленный порядок уплаты таможенных платежей. При этом нарушаются нормы действующего ТамК, нормы НК о НДС, об акцизах, другие законодательные и иные правовые акты о таможенных платежах.

 Объективная сторона анализируемого деяния состоит в том, что виновный уклоняется от уплаты таможенных платежей. Состав этих платежей, порядок их исчисления и уплаты раскрывается в ст. 318-348 ТамК. Таможенные платежи состоят из:

 а) таможенной пошлины. Товары, перемещаемые через таможенную границу Российской Федерации, подлежат обложению таможенной пошлиной в соответствии с Законом о таможенном тарифе. Упомянутый Закон был принят 21.05.1993. Ставки таможенных пошлин являются едиными и не подлежат изменению в зависимости от лиц, перемещающих товары через таможенную границу Российской Федерации, видов сделок и других факторов, прямо не оговоренных в Законе. Ставки ввозных таможенных пошлин определяются Правительством РФ (ст. 3 Закона о таможенном тарифе). Закон устанавливает виды таможенных пошлин (адвалорные, специфические, комбинированные, сезонные, специальные, антидемпинговые, компенсационные (ст. 4, 6-11), порядок определения таможенной стоимости товара и в зависимости от этого - размеры пошлин (ст. 12-15, 18-24), другие вопросы о порядке и размерах уплаты пошлин;

 б) налога на добавленную стоимость. Уплата НДС при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и вывозе из Российской Федерации осуществляется в соответствии с действующей редакцией гл. 21 НК и гл. 27, 28 ТамК;

 в) акцизов. Их уплата должна осуществляться в соответствии с действующей редакцией гл. 22 НК и гл. 27, 28 ТамК;

 г) сбора за выдачу лицензий таможенными органами Российской Федерации в случаях, предусмотренных в ТамК;

 д) сбора за выдачу квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению;

 е) таможенных сборов за:

 оформление товаров, включая транспортные средства;

 хранение товаров на таможенных складах;

 сопровождение товаров;

 ж) платы за информирование и консультирование;

 з) платы за участие в таможенных аукционах.

 Уклонение, упомянутое в ст. 194 УК, может проявляться и в бездействии, и в предоставлении документов, якобы освобождающих от обязательной уплаты таможенных платежей, и в отказе от уплаты, и т.д.

 Уголовная ответственность по ч. 1 ст. 194 УК наступает лишь при уклонении от уплаты таможенных платежей, совершенном в крупном размере, т.е. если стоимость неуплаченных платежей превышает 500 тыс. рублей. В других случаях наступает административная ответственность.

 2. В ч. 2 ст. 194 УК после принятия Закона N 162 (он вступил в силу с 16.12.2003) внесен ряд существенных новелл, касающихся квалифицирующих признаков анализируемого деяния. Теперь к ним не относится уклонение от уплаты таможенных платежей неоднократно или лицом, ранее судимым за совершение такого деяния. Но и до 16.12.2003 признак неоднократности отсутствовал, если за ранее совершенное преступление лицо было в установленном порядке освобождено от уголовной ответственности либо судимость была погашена или снята (ст. 16 УК). По прежнему квалифицирующими (т.е. отягчающими ответственность) обстоятельствами признается уклонение от уплаты таможенных платежей:

 группой лиц по предварительному сговору (например, экспортер и его контрагент, таможенный брокер и поставщик);

 в особо крупном размере, т.е. когда размер неуплаченных платежей превышает 1 млн. рублей. Следует указать также на то, что деяния, упомянутые в ч. 2 ст. 194 УК, относятся к преступлениям средней тяжести, т.к. максимальная мера наказания за них - лишение свободы на срок до 5 лет (ч. 3 ст. 15 УК).

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется прямым умыслом. При этом для наступления уголовной ответственности не имеет значения, был ли у виновного корыстный мотив.

 Субъектами данного преступления могут быть вменяемые физические лица, достигшие 16 лет. В частности, к уголовной ответственности по ст. 194 УК могут быть привлечены индивидуальные предприниматели, руководители ЮЛ (в т.ч. и некоммерческих организаций), "челноки".

 Если деяние, предусмотренное в ст. 194 УК, совершают работники индивидуальных предпринимателей или ЮЛ, не являющиеся декларантами, то к ответственности привлекается сам индивидуальный предприниматель (или и руководитель ЮЛ). С другой стороны, таможенные брокеры, агенты в агентском договоре, комиссионеры в договоре комиссии и другие посредники, декларирующие товар от своего имени и при этом уклоняющиеся от уплаты таможенных платежей, отвечают по ст. 194 УК.

 Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 194 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести: максимальная мера наказания - лишение свободы сроком до 2 лет (ч. 2 ст. 15 УК).

 Статья 195. Неправомерные действия при банкротстве

 1. Объектами преступления, предусмотренного в ст. 195 УК, являются установленный ГК РФ, Законом о банкротстве, иными правовыми актами порядок осуществления банкротства, права и интересы кредиторов обанкротившейся организации или индивидуального предпринимателя, а также интересы бюджета, внебюджетных и иных обязательных фондов, интересы собственников (учредителей) ЮЛ, установленная в Российской Федерации бухгалтерская, финансовая и статистическая отчетность.

 При этом следует учесть, что банкротство, упомянутое в ст. 195 УК, - это неспособность ЮЛ или индивидуального предпринимателя удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность перечислить обязательные платежи в бюджет, внебюджетные фонды в связи с превышением обязательств должника над его имуществом. Внешним признаком банкротства (несостоятельности) ЮЛ или предпринимателя является неспособность удовлетворить требования кредиторов и (или) уплатить обязательные платежи в течение 3 месяцев со дня наступления сроков исполнения этих обязательств. Банкротство возникает после признания факта несостоятельности арбитражным судом или после официального объявления о нем должником при его добровольной ликвидации (ст. 2, 3 Закона о банкротстве, ст. 25, 65 ГК РФ).

 В отношении должника допускается применение ряда процедур:

 наблюдение;

 внешнее управление;

 конкурсное производство;

 мировое соглашение;

 иные процедуры, предусмотренные нормами Закона о банкротстве.

 Основанием для возбуждения производства по делу о банкротстве (несостоятельности) должника является заявление кредитора (кредиторов), налоговых органов, самого должника или прокурора (ст. 7-12 Закона о банкротстве). На основе такого заявления судья арбитражного суда возбуждает производство по делу о банкротстве (несостоятельности) должника (ст. 32-62 Закона о банкротстве). См. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006.

 2. Объективная сторона неправомерных действий при банкротстве состоит:

 а) в сокрытии виновным имущества (как должника ЮЛ, так и должника - индивидуального предпринимателя). При этом под имуществом понимаются: вещи (в т.ч. движимые и недвижимые), деньги (в т.ч. иностранная валюта), ценные бумаги (акции, гособлигации, векселя и т.д.), иное имущество (в т.ч. предприятие как имущественный комплекс, принадлежащий должнику, ст. 132 ГК РФ), а также имущественные права (права требования) (ст. 128-137, 142-149 ГК РФ).

 Под сокрытием понимается принятие виновным любых мер, обеспечивающих возможность невключения тех или иных объектов имущества в конкурсную массу (имущество должника, на которое может быть обращено взыскание). Формы сокрытия бывают самыми разнообразными: виновный может спрятать деньги, вывезти валюту за границу, отогнать автомобиль в гараж приятеля и т.д.;

 б) в сокрытии виновным имущественных обязанностей. Они возникают у последнего перед его кредиторами по различным договорам (перед поставщиком, подрядчиком, банком, и т.д.). Виновный не сообщает арбитражному или конкурсному управляющему об упомянутых обязанностях либо иным образом принимает меры к тому, чтобы о них не стало известно. Чаще всего цель такого сокрытия - стремление скрыть неудовлетворительную структуру баланса, уйти от исполнения имущественного обязательства и т.п.;

 в) в сокрытии сведений об имуществе (в т.ч. имущественных правах). При этом виновный принимает меры к тому, чтобы ни кредиторам, ни арбитражному, ни конкурсному управляющему, ни учредителям ЮЛ, ни налоговым органам, ни отделениям ПФР, ФСС и т.д. не стали известны фактические данные:

 о размере имущества, т.е. о количестве товаров, готовой продукции, неустановленного оборудования, комплектующих деталей, сырья и т.д., о суммах денежных средств, об иных показателях, характеризующих размер имущества, о видах и объеме имущественных прав;

 о местонахождении и иной информации об имуществе (например, о том, что должник хранит деньги на депозитном счете, а не на расчетном, о том, что он открыл банковский счет за рубежом, о том, что имущество обременено (или наоборот) залогом и т.д.;

 г) в передаче имущества во владение других лиц. Имеется в виду, например, передача имущества в доверительное управление, в аренду, в качестве вклада в уставный (складочный) капитал и т.д.;

 д) в отчуждении имущества или имущественных прав (путем заключения договоров купли-продажи, дарения, мены, иного договора, предполагающего переход права собственности на имущество к другому лицу). Не имеет значения, до или после открытия конкурсного производства оно было отчуждено: и в том и в другом случае налицо состав преступления, предусмотренного в ст. 195 УК;

 е) в уничтожении имущества. При этом виновный физически истребляет имущество либо приводит его в состояние, непригодное к использованию;

 ж) в сокрытии, уничтожении, фальсификации:

 бухгалтерских документов. К числу последних относятся бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, приложения к ним, предусмотренные Законом о бухучете (ст. 13) и инструкциями Минфина России о формах бухгалтерской отчетности и о порядке их заполнения (см.  коммент. к ст. 199 УК), регистры первичного бухгалтерского учета (счета, счета-фактуры, накладные, квитанции к кассовым ордерам, кассовые книги, главные книги) и т.п.;

 иных учетных документов (например, актов об инвентаризации, актов об оценке основных средств, ликвидационных актов, инвентарных карточек, ведомостей, реестров).

 В любом случае речь идет об уничтожении, сокрытии, фальсификации только тех документов, которые отражают экономическую деятельность должника. Другие документы (например, проекты развития организации, протоколы заседания общего собрания учредителей, посвященные чисто процедурным вопросам, служебные инструкции работников ЮЛ и т.д.) - ст. 195 УК не охватываются.

 Под фальсификацией следует понимать внесение в документы недостоверных сведений, вытравление текста, изменение даты, части текста и т.д.;

 з) в том, что упомянутые деяния допускаются виновным как при банкротстве, так и в предвидении банкротства;

 и) в том, что уголовная ответственность за данное деяние наступает лишь при наличии такого конструктивного элемента, как причинение крупного ущерба (кредиторам, в т.ч. бюджету, внебюджетным фондам, учредителям ЮЛ и т.д.). Закон в примечании к ст. 169 УК прямо раскрывает в данном случае это понятие. Суд при решении вопроса о том, является ли ущерб крупным, учитывает самые разнообразные обстоятельства: размер ущерба, тяжесть наступивших последствий, характер имущественного ущерба и т.д.

 3. Субъект данного преступления - специальный. Дело в том, что к уголовной ответственности по ст. 195 УК привлекаются:

 руководители организации-должника;

 учредители (участники) организации-должника. Следует, однако, учесть, что собственниками имущества хозяйственных обществ и товариществ, производственных кооперативов, созданных после вступления в силу части первой ГК РФ являются не их учредители, а сами эти коммерческие организации. Таким образом, учредители таких ЮЛ (акционеры, участники ООО, полные товарищи, члены кооператива) несут уголовную ответственность по ст. 195 УК чаще всего как соучастники;

 индивидуальные предприниматели.

 4. В ч. 2 ст. 195 УК, по существу, содержится самостоятельный состав преступления. Объективная сторона деяния, упомянутого в ч. 2 ст. 195 УК, состоит:

 а) в неправомерном удовлетворении имущественных требований отдельных кредиторов заведомо в ущерб другим кредиторам. Действующий ГК РФ (ст. 64 ГК РФ) четко установил очередность удовлетворения требований кредиторов при банкротстве (несостоятельности). Эта очередность подробно разъяснена автором в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006. Нарушение такой очередности - яркий пример неправомерного удовлетворения, упомянутого в ст. 195 УК. Однако оно возможно и в случаях, когда формально упомянутая выше очередность не нарушена (например, при выплате выходных пособий и оплате труда наемных работников виновный выдал причитающиеся деньги "своим людям" в полном объеме задолженности, а остальным работникам - лишь частично, т.к. оставшихся денег не хватило): и в этих случаях виновный несет ответственность по ст. 195 УК.

 С другой стороны, после вступления в силу Закона N 161 (т.е. с 02.01.2006 г.) объективная сторона данного деяния не охватывает поля принятие такого удовлетворения кредитором, знающим об отданном ему - в ущерб другим - предпочтении (в нашем примере - это те из работников, которые получили причитающиеся им суммы, заведомо зная, что оставшейся суммы для выплат другим работникам недостаточно);

 б) в том, что должник знал о наличии признаков несостоятельности организации (или индивидуального предпринимателя). Иначе говоря, хотя процедура банкротства еще не задействована (нет заявления об этом, не возбуждено дело о банкротстве), тем не менее виновный, допуская указанные в ч. 2 ст. 195 УК действия, может быть привлечен к уголовной ответственности;

 в) в том, что конструктивным признаком деяния, упомянутого в ч. 2 ст. 195 УК, также является причинение крупного ущерба. Если же ущерб был незначительным, то оснований для уголовной ответственности нет.

 5. Часть 3 введена в ст. 195 УК Законом N 161. Объективная сторона предусмотренного в ней деяния характеризуется тем, что виновный: незаконно воспрепятствует (например, не передает документы и материалы, не сообщает пароли к компьютерным программам и базам данных ЭВМ, удерживает у себя ключи и т.д.) деятельности арбитражного управляющего либо временной администрации (назначенных в соответствии с Законом о банкротстве). При этом:

 а) данное деяние может быть совершено как в форме бездействия (чаще всего), так и в форме активных действий (например, уничтожение документов);

 б) в ч. 3 ст. 195 УК неисчерпывающим образом перечислены формы "незаконного воспрепятствования": они могут быть более многообразными;

 в) конструктивным признаком данного деяния также является причинение крупного ущерба (он определяется в соответствии с приложением к ст. 169 УК).

 Оконченным преступление, предусмотренное в ч. 3 ст. 195 УК, считается именно с момента причинения ущерба. Наличием такого признака как "причинение крупного ущерба" данное деяние отличается от административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.13 КоАП (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий КоАП РФ. 3-е изд. М.: Экзамен, 2006).

 6. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется умышленной формой вины: закон, употребляя термины "при наличии признаков банкротства", "знающим о банкротстве", "заведомо в ущерб другим кредиторам" и т.д., не оставляет в этом никакого сомнения. При этом неправомерные действия совершаются:

 а) или с прямым умыслом (когда виновный осознает общественную опасность сокрытия имущества, сведений о нем, неправомерного удовлетворения требований отдельных кредиторов и другие, упомянутые в ст. 195 УК деяния, предвидит возможность или неизбежность общественно опасных последствий для кредиторов, государства и общества и желает их наступления);

 б) или (реже) - с косвенным умыслом (когда виновный осознает общественную опасность своих действий, предвидит возможность общественно опасных последствий, не желает их, но сознательно допускает либо относится к ним безразлично, ст. 25 УК).

 С умыслом действует и кредитор, принявший неправомерное удовлетворение от виновного в ущерб другим кредиторам.

 Деяние относится к преступлениям небольшой тяжести (ст. 15 УК).

 См. также  коммент. к ст. 196,  197 УК.

 Статья 196. Преднамеренное банкротство

 1. Объектами деяния, предусмотренного в ст. 196 УК, являются установленные в Российской Федерации процедура и основания признания ЮЛ или гражданина-предпринимателя несостоятельным (банкротом), действующий порядок предпринимательской деятельности, а также имущественные и иные интересы кредиторов должника (в т.ч. интересы бюджета, внебюджетных фондов и т.п.). В случае преднамеренного банкротства виновный нарушает порядок, установленный нормами действующего ГК РФ, Закона о банкротстве, иных правовых актов.

 2. Объективная сторона состоит:

 а) в том, что виновный совершает действия (или бездействует) влекущие неспособность ЮЛ (или индивидуального предпринимателя) удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам. В частности, виновный:

 создает неплатежеспособность ЮЛ - организации (или свою, если он индивидуальный предприниматель). Следует обратить внимание на важное отличие новой редакции ст. 196 УК от ее старой редакции: в настоящее время (т.е. после 02.01.2006) в ст. 196 УК речь идет о неправомерных действиях, совершенных при банкротстве любой (в т.ч. и некоммерческой) организации, в то время как в старой редакции ст. 196 УК - только о коммерческих организациях;

 увеличивает неплатежеспособность. Вполне возможно, что неплатежеспособность должника возникла не по вине упомянутых в ст. 196 УК лиц, а явилась следствием сложившихся на рынке обстоятельств. Однако уже после того, как неплатежеспособность возникла, они принимают меры (либо, наоборот, бездействуют), способствующие ее увеличению, а иногда просто инициирующие дальнейший рост неплатежеспособности (например, руководитель коммерческого банка раздает кредиты на невыгодных для банка условиях, к тому же заведомо неплатежеспособным партнерам, директор ООО берет кредиты в банке под разорительные проценты и на невыгодных условиях).

 Частным проявлением неплатежеспособности, упомянутой в ст. 196 УК, является создание (увеличение) задолженности за переданные товары (выполненные работы и оказанные услуги), обязательства по займу. Принимается во внимание и размер обязательных платежей в бюджет, внебюджетные фонды;

 б) в том, что виновный совершает упомянутые выше деяния как в личных интересах (например, наемный директор ЗАО решает таким образом обогатиться за счет общества и акционеров), так и в интересах иных лиц (например, конкурентов должника). Следует отличать деяния виновного, предусмотренные в ст. 196 УК, от мошенничества (см.  коммент. к ст. 159 УК), ибо в последнем случае виновный безвозмездно завладевает чужим имуществом (которое не находится в его ведении) путем обмана или злоупотребления доверием. С другой стороны, преднамеренное банкротство отличается от причинения имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (см.  коммент. к ст. 165 УК): дело в том, что в последнем случае виновный хотя и причиняет ущерб собственнику или иному владельцу имущества, его деяние не ведет к возникновению или увеличению неплатежеспособности;

 в) в том, что действия виновного влекут за собой неспособность исполнить обязанности по уплате налогов и сборов, таможенных платежей, взносов в внебюджетные фонды, иных обязательных платежей;

 г) в том, что преднамеренное банкротство тогда налицо, когда деяния, упомянутые выше, причиняют крупный ущерб как кредиторам должника, так и государству (например, бюджет не получит налоги), внебюджетным фондам и т.д. Характер крупного ущерба и его размер теперь законом прямо раскрываются в примечании к ст. 169 УК. Крупным признается ущерб размер которого превышает 250 000 рублей. Именно наличием "крупного ущерба", данное деяние отличается от административного правонарушения, предусмотренного в ст. 14.12 КоАП (см. об этом в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к КоАП РФ. 3-е изд. М.: Экзамен, 2006). Однако после вступления в силу Закона N 162 (т.е. с 16.12.03) из признаков объективной стороны данного деяния исключено наступление иных тяжких последствий (на практике трудно было оперировать таким расплывчатым признаком, что способно было породить ошибки в применении ст. 196 УК).

 3. Субъект деяния - специальный, поскольку в ст. 196 УК подчеркивается, что деяние совершает:

 а) руководитель коммерческой организации. Следует обратить внимание на два обстоятельства:

 речь идет именно о руководителе, а не о других лицах, относящихся к числу лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческих организациях (см.  коммент. к ст. 201,  204 УК);

 руководители некоммерческих организаций ст. 196 УК не охватываются (чем анализируемая статья отличается от ст. 195 УК, см.  коммент. к ней). С другой стороны, в ст. 196 УК речь идет и о руководителях таких коммерческих организаций, как унитарные предприятия, а не только о руководителях АО, ООО, ОДО, полных и коммандитных товариществ, производственных кооперативах (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 3-е изд. М.: Экзамен, 2006;

 б) учредитель (участник) юридического лица. Следует учесть, что после вступления в силу части первой ГК РФ организации (за исключением унитарных предприятий и учреждений) являются собственниками переданного им учредителями (в качестве вклада в уставный капитал) имущества, а также имущества, полученного в ходе их предпринимательской деятельности; учредители сохраняют лишь обязательственные права на это имущество. С другой стороны, даже после 1 июля 1999 г. все еще существуют ранее созданные индивидуальные частные предприятия, индивидуальные семейные предприятия и т.д., собственником имущества которых являются их учредители (ст. 6 Закона N 52): в связи с этим и такие собственники несут ответственность по ст. 196 УК;

 в) индивидуальные предприниматели.

 Нужно учесть, объективная сторона ст. 196 УК не охватывает заведомо некомпетентное ведение дел. В связи с этим лицо, виновное в таком ведении дел, может быть дисквалифицировано в соответствии с КоАП или понести ответственность либо по нормам ТК либо имущественную ответственность по нормам ГК РФ.

 4. Субъективная сторона деяния состоит в прямом умысле (ибо употреблением слов "преднамеренное", "заведомо" законодатель это подчеркнул достаточно ясно). Кроме того, субъективная сторона преднамеренного банкротства обычно характеризуется корыстной или иной личной заинтересованностью виновного (чем, кстати, отличается от неправомерных действий при банкротстве, см.  коммент. к ст. 195 УК).

 Деяние относится к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК).

 О различиях преднамеренного банкротства и уклонения от уплаты налогов см.  коммент. к ст. 198,  199 УК. См. также  коммент. к ст. 197 УК.

 Статья 197. Фиктивное банкротство

 1. Объектами фиктивного банкротства являются установленный в Российской Федерации порядок осуществления банкротства ЮЛ и индивидуальных предпринимателей, порядок предпринимательской деятельности, а также имущественные и иные интересы кредиторов (в т.ч. бюджетов, внебюджетных фондов). При фиктивном банкротстве виновный нарушает нормы ГК РФ и Закона о банкротстве, посвященные процедуре, основаниям, последствиям объявления предпринимателя несостоятельным (банкротом).

 Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 197 УК, состоит:

 а) в том, что виновный заведомо ложно объявляет (причем делает это публично, например публикует информацию в СМИ, обращается к кредиторам, заявляет в ходе интервью и т.д.) о несостоятельности ЮЛ или (если он индивидуальный предприниматель) о своей несостоятельности. Иначе говоря, виновный подает заявление в арбитражный суд, сообщает об этом в орган, осуществивший госрегистрацию ЮЛ или индивидуального предпринимателя, письменно информирует кредиторов и т.п. При этом виновный заведомо ложно сообщает, в частности:

 о неспособности удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), о неспособности уплачивать платежи в бюджет и внебюджетные фонды;

 о невозможности обеспечить своевременное выполнение обязательств перед кредиторами и т.д.

 Нужно иметь в виду, что несостоятельность (банкротство) должника считается имеющей место после признания факта банкротства арбитражным судом или после официального объявления о нем должником при его добровольной ликвидации (ст. 2 Закона о банкротстве). См.  коммент. к ст. 195 УК;

 б) в том, что виновный преследует вполне определенную цель - ввести в заблуждение кредиторов относительно своего (либо руководимого им ЮЛ) имущественного положения, например, для того, чтобы получить:

 отсрочку или рассрочку платежей (например, за поставленные товары, процентов по банковскому проценту, за выполненные строительные работы);

 скидку с долгов. При этом виновный добивается от кредиторов, по существу, уменьшения суммы (размера) долгов;

 освобождение от оплаты долгов (прощения долга, ст. 415 ГК РФ). Сама по себе правомерная сделка по "прощению долга" (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 3-е изд. М.: Экзамен, 2006) в данном случае используется виновным в неблаговидных целях;

 в) в том, что в результате фиктивного банкротства кредиторам причиняется крупный ущерб (с этого момента данное преступление считается совершенным). Закон в данном случае (в примечании к ст. 169 УК, см.  комментарий к ней в  разделе III настоящей книги) раскрывает понятия крупного ущерба. Суд, решая этот вопрос, исходит из характера ущерба, из его размера, из имущественного положения кредиторов и т.п. Наличием "крупного ущерба" деяние, предусмотренное в ст. 197 УК, отличается от административного правонарушения, предусмотренного в ст. 14.12 КоАП.

 2. Субъект деяния - специальный (см.  п. 3 коммент. к ст. 196 УК).

 Субъективная сторона фиктивного банкротства характеризуется прямым умыслом, т.е. виновный осознает общественно опасный характер фиктивного банкротства, предвидит, что введенные в заблуждение кредиторы претерпят общественно опасные последствия (в виде причиненного им крупного ущерба), и желает наступления таких последствий (ст. 25 УК).

 Фиктивное банкротство относится к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК). Изменения, внесенные в ст. 197 УК Законом N 162, вступили в силу с 16.12.2003, а изменения, внесенные Законом N 161, - с 02.01.2006.

 Статья 198. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица

 1. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 198 УК, теперь (после 25.06.1998) является не только действующая в Российской Федерации система налогообложения доходов физических лиц, но и порядок уплаты ими сборов, а также (до 16.12.2003) взносов в ПФР, ФСС.

 Нужно учитывать, что физические лица должны платить:

 а) налог на доходы физических лиц. Объектом этого налога является доход, полученный гражданином в календарном году, причем как в денежной (в т.ч. и в иностранной валюте), так и в натуральной форме (ст. 209 НК). В налогооблагаемый доход гражданина включаются любые доходы, получаемые им в течение календарного года как по месту основной работы, так и от иных источников, и в частности:

 заработная плата и иные суммы, полученные за выполнение гражданином обязанностей по трудовому договору (контракту) с предприятием, учреждением, организацией либо иным работодателем;

 вознаграждение, получаемое гражданином от выполнения обязательств по гражданско-правовым договорам (подряда, поручения, комиссии, агентскому, перевозки и т.д.) с третьими лицами;

 доходы от использования своего имущества (например, от систематической сдачи его в аренду);

 дивиденды по акциям, облигациям, доходы от участия в коммерческих организациях;

 иные доходы, прямо не исключенные из перечня доходов, подлежащих налогообложению. С 01.01.2001 необходимо руководствоваться (определяя круг налогоплательщиков, объектов налогообложения и т.п.) положениями гл. 23 (ст. 207-233) НК;

 б) налог с имущества физического лица, другие налоги (например, транспортный налог, местные налоги).

 Таким образом, с 16.12.2003 (т.е. после вступления в силу изменений внесенных в УК Законом N 162) ст. 198 УК охватывает не только налог на доходы. Теперь и за уклонение от уплаты иных налогов и сборов уголовная ответственность наступает.

 2. Объективная сторона анализируемого преступления состоит:

 в уклонении гражданина от уплаты налога или сбора путем:

 а) непредставления декларации о доходах. Действующий НК требует представления упомянутой декларации о доходах в случаях:

 получения гражданином доходов не только по месту основной работы, но и из иных источников (в т.ч. и из источников за пределами России), если при этом источник выплаты по какой-либо причине не удержал данный налог;

 осуществления гражданином индивидуальной предпринимательской деятельности (в т.ч. по оказанию услуг, выполнению работ, реализации товаров);

 в других случаях, указанных в ст. 80-83, 227-229 НК.

 Декларация о фактически полученных доходах и произведенных расходах представляется налоговому органу по месту постоянного жительства не позднее 30 апреля года, следующего за отчетным. Если у лица в течение года появляется доход, указанный в ст. 227 НК (т.е. от предпринимательской деятельности, а также доходы, полученные гражданами не по месту основной работы), оно обязано подать декларацию в 5-дневный срок по истечении месяца со дня появления такого дохода. В декларации указывается размер дохода, полученного им за первый месяц деятельности, и размер ожидаемого дохода до конца текущего года. Если источник дохода до конца текущего года прекращается, то декларация подается в 5-дневный срок до дня его прекращения (ст. 227 НК). Нарушение упомянутого порядка и означает уклонение от уплаты налога путем непредставления декларации;

 б) включения в декларацию заведомо ложных сведений (например, ложных данных о своих доходах и расходах, об источниках доходов, искаженной информации о сборах и т.д.). Лица, осуществляющие индивидуальную предпринимательскую деятельность, должны иметь в виду, что они вправе включать в состав расходов (вычитаемых из совокупного дохода) только те из них, которые определены Порядком учета доходов и расходов хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей (утв. МНС России и Минфином России 13.08.2002), а также ст. 220, 346.16 НК. Если состав затрат, включенных предпринимателем в декларацию, не соответствует указанным правовым актам, то налицо внесение в декларацию заведомо ложных сведений.

 Декларации по налогу на имущество, транспортному налогу земельному налогу - физические лица (не являющиеся предпринимателями) не представляют (указанные налоги лицо уплачивает на основании налоговых уведомлений, получаемых от налоговых органов см., например, ст. 362, 363, 396, 398 НК). Однако индивидуальные предприниматели должны и по этим налогам (а также по НДС и акцизам - в соответствующих случаях) представлять налоговые декларации, поэтому правила ст. 198 УК распространяются и на случаи непредставления последними таких налоговых деклараций (или включение в них заведомо ложных сведений);

 2) в том, что уклонение от уплаты налогов совершается в крупном размере, т.е. если сумма неуплаченного налога превышает размеры, прямо указанные в примечании к ст. 198 УК;

 3) в том, что виновный не представляет в налоговые органы иные документы (либо включает в последние заведомо ложные сведения), представление которых обязательно в соответствии с нормами НК и иных нормативных правовых актов о налогах и сборах (например, счетов-фактур, расчетов по авансовым платежам, документов о транспортном средстве, об имуществе и т.д.). Однако после 16.12.2003 возможность совершения данного преступления "иным образом" - объективной стороной деяния, предусмотренного ст. 198 УК, не охватывается (см. ниже).

 3. Субъектом данного преступления являются:

 вменяемые физические лица, достигшие 16-летнего возраста, как и имеющие, так и не имеющие постоянного места жительства в Российской Федерации.

 К гражданам, имеющим постоянное место жительства в Российской Федерации, для целей налогообложения относятся лица, проживающие в Российской Федерации в общей сложности не менее 183 дней в календарном году (ст. 11 НК).

 Особенности налогообложения доходов, получаемых лицами, не имеющими постоянного места жительства в Российской Федерации, установлены в нормах НК, равно как и доходов иностранцев и лиц без гражданства, постоянно проживающих в Российской Федерации (ст. 14, ст. 208, 227, 232 НК);

 граждане, осуществляющие индивидуальную предпринимательскую деятельность (см.  коммент. к ст. 171,  169 УК).

 Субъективная сторона деяния, описанного в ст. 198 УК, характеризуется умышленной формой вины. При этом "уклонение от уплаты налога путем непредставления декларации и иных документов" может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом. Что же касается уклонения от уплаты налога в форме включения в декларацию (документы) заведомо искаженных данных о доходах и расходах, то в данном случае вина гражданина характеризуется именно прямым умыслом, т.к. слова "заведомо искаженные данные" не оставляют в этом сомнения.

 4. Более суровое наказание предусматривается в ч. 2 ст. 198 УК. При этом с 16.12.2003 исключена повышенная ответственность за совершение деяния лицом, ранее судимым за уклонение от уплаты налога. Следует учесть, что при совершении деяния до 16.12.2003 лицо считалось ранее судимым, если оно было осуждено не только за анализируемое преступление, но и за деяния, предусмотренные в ст. 194 и 199 УК (см.  коммент. к ним). Однако общие правила ст. 10 УК (о том, что уголовный закон, улучшающий положение лица имеет обратную силу) подлежат применению и в данном случае. После 16.12.2003 ст. 198 УК предусматривает лишь одно обстоятельство, отягчающую ответственность лица, - уклонение от уплаты налога или сбора в особо крупном размере (т.е. если неуплаченная сумма налога и (или) сбора превышает размер, исчисленный в соответствии с положениями примечания к ст. 198 УК.

 5. Закон N 162 внес еще три важные новеллы в комментируемую статью - исключены положения о том, что:

 а) деяние, предусмотренное в ст. 198 УК, налицо не только тогда, когда не уплачен налог (сбор), но и при неуплате взносов во внебюджетные фонды. Дело в том, что действующая редакция ст. 13-15 НК не относят более взносы в указанные фонды к налогам и сборам;

 б) наступала уголовная ответственность в случаях, если налог, сбор (взнос) не уплачен в результате непредставления декларации о доходах, включения в нее заведомо искаженных данных о доходах и расходах, но и в результате любого иного способа уклонения от уплаты налога (взноса). Прежняя редакция ст. 198 УК допускала привлечение к уголовной ответственности, например, в результате того, что виновный уклоняется от постановки на учет в налоговом органе, ПФР и т.д.; не вносит (не перечисляет) суммы налога (взноса) в бюджет или внебюджетный фонд (хотя декларация была составлена правильно и представлена своевременно и т.д.). Законодатель справедливо посчитал, что применение столь неконкретных и расплывчатых понятий, как "иным способом" - в ст. 198 УК - недопустимо;

 б) устанавливалась возможность освобождения от уголовной ответственности по ст. 198 УК. Для этого необходимо было одновременное наличие трех условий:

 лицо впервые совершило деяния, предусмотренные в ст. 194, 198, 199 УК;

 виновный способствовал органам предварительного расследования в раскрытии преступления (предоставлением документов, информации, раскрытием механизма преступления и т.д.);

 лицо полностью возместило причиненный ущерб, т.е. погасило недоимку по налогу (взносу) и уплатило предусмотренные законом штрафные санкции. Тем не менее при наличии указанных выше обстоятельств и после 16.12.2003 лицо может быть освобождено от уголовной ответственности (например, в связи с деятельным раскаянием, см. об этом  коммент. к ст. 75 УК)

 6. Деяние, предусмотренное:

 ч. 1 ст. 198 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести;

 ч. 2 ст. 198 УК, относится к преступлениям средней тяжести (ст. 15 УК).

 Статья 199. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации

 1. Объектами анализируемого преступления являются действующая система налогообложения юридических лиц и интересы бюджетов всех уровней (Российской Федерации, ее субъектов и местных бюджетов). При этом под словом "налоги" в данном случае понимаются:

 а) налог на прибыль предприятий и организаций. Объектом налогообложения здесь является прибыль (доход) организации, уменьшенная (увеличенная) в установленном в нормах главы 25 НК порядке;

 б) налог на добавленную стоимость (НДС). Этим налогом облагаются операции, указанные в ст. 146 НК, совершенные на территории Российской Федерации. Для правильного применения ст. 199 УК следует обратить внимание, что от НДС, в частности, освобождены операции по реализации:

 экспортируемых товаров;

 платных медицинских услуг для населения, некоторых лекарственных средств, изделий медицинского назначения, протезно-ортопедических изделий и медицинской техники, а также путевки (курсовки) в санаторно-курортные и оздоровительные учреждения, учреждения отдыха, туристско-экскурсионные путевки, технические средства, включая автомототранспорт, которые не могут быть использованы иначе как для профилактики инвалидности и реабилитации инвалидов;

 операции по страхованию и перестрахованию;

 некоторых товаров (работ, услуг), указанных в ст. 149 НК. Имеются в виду, например, товары (работы, услуги), производимые и реализуемые лечебно-производственными (трудовыми) мастерскими при противотуберкулезных, психиатрических и психоневрологических учреждениях и при учреждениях социальной защиты и социальной реабилитации населения;

 патентно-лицензионные операции (кроме посреднических);

 банковские операции, за исключением операций по инкассации и ряда других. Нужно учесть, что после 01.01.2001 операции (а не добавленная стоимость, как предусматривало ранее действовавшее законодательство), не подлежащие обложению НДС, следует определять исходя из ст. 149 НК;

 в) акцизный налог. Это косвенный налог, включаемый в цену товара и оплачиваемый покупателем. Однако налогоплательщиком акциза являются производители подакцизных товаров. После 01.01.2001 следует руководствоваться правилами гл. 22 НК "Акцизы");

 г) налог на имущество организаций. Этот налог уплачивается в соответствии с главой 30 НК. Им облагаются основные средства, находящиеся на балансе плательщика в соответствии с законодательством о бухгалтерском учете. Данным налогом не облагается имущество: бюджетных учреждений и организаций (в т.ч. и медицинских), специализированных протезно-ортопедических предприятий, специализированных предприятий (по перечню, утверждаемому Правительством РФ), производящих медицинские и ветеринарные иммунно-биологические препараты, предназначенные для борьбы с эпидемиями и эпизоотиями, и т.д. (ст. 381 НК). Кроме того, субъекты РФ могут установить дополнительные льготы по уплате данного налога;

 д) отчисления в ПФР, ФМС, ФСС не относятся (после введения в действие ст. 13-15 НК и гл. 24 НК "Единый социальный налог" (взнос) к числу налогов. Тем не менее после 27.06.1998 уклонение от уплаты страховых взносов в эти и другие государственные внебюджетные фонды влекло уголовную ответственность по ст. 199 УК (в ред. Федерального закона от 25.06.1998 N 92-ФЗ). Однако после 16.12.2003 (в связи с вступлением в силу Закона N 162) уголовная ответственность за неуплату указанных взносов - исключена;

 е) транспортный налог. Этот налог необходимо уплачивать в соответствии с нормами главы 28 НК;

 ж) сборы, а также местные налоги, круг которых определен в ст. 15 НК. В настоящее время организации уплачивают лишь один налог, относящийся к местным, а именно - земельный налог (в соответствии с гл. 31 НК.

 О налогах и о порядке их уплаты см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации (в 4 томах). М.: Экзамен, 2005.

 2. Объективная сторона преступления, регулируемого ст. 199 УК:

 1) в настоящее время (после 16.12.2003) состоит:

 а) в уклонении от уплаты налогов путем непредставления налоговой декларации и (или) других документов, представление которых обязательно в соответствии с нормами действующего законодательства о налогах и сборах. К таким документам, упомянутым в ст. 199 УК, относятся, в частности:

 расчеты (налоговые декларации) по налогу на прибыль (формы налоговых деклараций устанавливает Минфин России);

 расчеты (налоговые декларации) по НДС (по фомам утверждаемым Минфином России), а также по другим упомянутым выше налогам;

 бухгалтерский баланс (форма N 1), отчет о финансовых результатах (форма N 2), отчет о движении денежных средств (форма N 4) и другие документы в соответствии с  приказами Минфина России о типовых формах квартальной бухгалтерской отчетности организаций и указаниях по их заполнению, издаваемыми ежегодно, а также в соответствии со ст. 13 Закона о бухучете;

 б) во включении в упомянутые декларации и документы заведомо ложных сведений (например, об объектах налогообложения, о "наличии" налоговых льгот, о расходах и доходах и т.д.). Ложный характер сведений может иметь самые разнообразные формы: пометка документа другой датой, включение в документ полностью недостоверных сведений и т.д.;

 2) не охватывает более (с 16.12.2003) такие деяния, как:

 а) совершение других действий (бездействия), которые прямо не указаны в ст. 199 УК. Например, виновный не ведет своевременный учет своего имущества, хотя обязан это делать, скрывает данные о составе работников, чтобы скрыть работников-мигрантов и т.п.;

 б) уклонение от уплаты налогов и сборов любым иным способом. Дело в том, с 27.06.1998 под действие ст. 199 УК подпадали и такие способы уклонения от уплаты налогов, как неправомерное применение налоговых льгот, игнорирование обязанности по перечислению налогов (хотя деньги у организации есть), перечисление налогов в меньших размерах и т.д. В связи с этим следует руководствоваться положениями ст. 10 УК (о том, что уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу).

 Уголовная ответственность по ст. 198 УК наступает при совершении упомянутых в ней деяний в крупном размере, при котором сумма неуплаченного налога (но не сокрытого дохода либо иного объекта налогообложения) и (или) сбора превышает размер, исчисленный в соответствии с примечанием к ст. 198 УК. С момента, когда неуплата "переваливает" за эту сумму, данное преступление и считается оконченным.

 3. Субъектом преступления, предусмотренного ст. 199 УК, являются руководитель и главный бухгалтер, иные работники организации, уполномоченные подписывать документы, упомянутые в ст. 199 УК, и виновные в том, что в результате юридическое лицо-налогоплательщик уклоняется от уплаты налогов (см. о них  коммент. к ст. 201,  204 УК). Уголовная ответственность по ст. 199 УК наступает с 16 лет (хотя виновные чаще всего более зрелого возраста).

 Субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной формой вины.

 4. Законом N 162 в ч. 2 ст. 199 УК внесены и другие крупные изменения. В качестве квалифицирующих (т.е. усиливающих ответственность) признаков уклонения от уплаты налогов (сборов) теперь (после 16.12.2003):

 а) признается совершение этого деяния группой лиц по предварительному сговору. Иначе говоря, в уклонении от уплаты налогов и (или) взносов во внебюджетные фонды участвуют два и более лица (например, руководитель, главный бухгалтер, учредители ЮЛ, иные лица вместе с ними и т.д.), заранее договорившиеся о совместном совершении анализируемого деяния (ч. 2 ст. 35 УК);

 б) не признается более совершение этого деяния лицом, ранее судимым за:

 уклонение от уплаты налогов или страховых взносов с организации (т.е. по любой из частей ст. 199 УК);

 уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организаций или физического лица (см.  коммент. к ст. 194 УК);

 уклонение от уплаты физическим лицом налога или страхового взноса в государственные внебюджетные фонды (см.  коммент. к ст. 198 УК).

 При этом и указанные изменения, внесенные в ст. 199 УК Законом N 162, - имеют обратную силу (ст. 10 УК);

 в) не признается также совершение этого деяния неоднократно, т.е. совершение двух и более преступлений, предусмотренных в ст. 199 УК или хотя бы одной из ее частей (ст. 16 УК);

 г) признается совершение этого деяния в особо крупном размере, т.е. если сумма неуплаченных налогов и (или) сборов превышает сумму исчисленную в соответствии с примечанием к ст. 199 УК.

 5. Анализ мер наказания, установленных в ст. 199 УК, показывает, что деяние, предусмотренное:

 - в ч. 1 ст. 199 УК, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК);

 - в ч. 2 ст. 199 УК - к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК). См также  коммент. к ст. 199.1 и  ст. 199.2 УК.

 О практике КС, связанной с применением ст. 199 УК см. его определения от 20.12.2005 N 478-0.

 Статья 199.1. Неисполнение обязанностей налогового агента

 1. Объектом данного преступления являются отношения по исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, в частности в случаях, когда исчисление, удержание и перечисление в бюджет налогов и сборов осуществляет налоговый агент. Анализируемая статья введена в УК Законом N 162 и вступила в силу с 16.12.2003. Нужно иметь в виду, что до 16.12.2003 уклонение налоговым агентом от исполнения своих обязанностей не влекло уголовной ответственности. В связи с этим ст. 199.1 обратной силы - не имеет.

 Объективная сторона неисполнения налоговым агентом своих обязанностей состоит в том, что он игнорирует возложенные на него ст. 24, 174, 226 и рядом других норм НК обязанности по:

 а) исчислению сумм налогов и сборов, которые подлежат уплате другим налогоплательщиком (например, работником виновного, иностранным партнером виновного, который не состоит на налоговом учете в российских налоговых органах и т.д.). При этом порядок исчисления (определение налоговой базы, налоговой ставки, применение льгот, вычетов и т.д.) суммы налога и сбора установлен в нормах соответствующих глав НК;

 б) удержанию сумм налогов (сборов) из доходов налогоплательщика. Дело в том, что налоговый не вправе уплачивать суммы налогов и сборов (за другое лицо) за счет собственных средств;

 в) перечислению (либо уплате наличными) сумм налога (сбора) в соответствующий бюджет;

 г) исчислению, удержанию, перечислению сумм страховых взносов в соответствующий внебюджетный фонд (например, в ФСС) в случаях предусмотренных законодательством регулирующим отношения по уплате страховых взносов во внебюджетные фонды.

 Объективная сторона данного преступления характеризуется чаще всего бездействием. Данное преступление считается оконченным с момента совершения любой из перечисленных выше форм бездействия. Преступление налицо в той мере, в какой указанные выше деяния виновный совершает в:

 - личных интересах, например, вместо того чтобы перечислить сумму налога в бюджет, виновный использует соответствующие средства на собственные нужды, для расчетов со своими поставщиками и т.д.;

 - крупном размере. Законодатель легально определил, какой размер в данном случае признается крупным (в примечании к ст. 199 УК, см.  коммент. к ней).

 2. Субъектом данного преступления является лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации (чаще всего руководитель и главный бухгалтер, см. об этом  коммент. к ст. 201 УК), которое не обеспечило исчисление, удержание и перечисление суммы соответствующего налога (сбора, взноса) в бюджет или внебюджетный фонд (например, при выплате работникам зарплаты, при расчетах с иностранным партнером, который не состоит не учете в российском налоговом органе). Возможны случаи, когда субъектом данного деяния могут выступать индивидуальные предприниматели или иные граждане, с которыми лицо состоит в трудовых отношениях (это разрешается в соответствии со ст. 20, 56-68 ТК).

 Ответственность по ст. 199.1 УК наступает с 16 лет (ч. 1 ст. 20 УК).

 Субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной формой вины. Причем чаще всего преступник действует с прямым умыслом (т.е. он осознает общественную опасность своих действий (бездействия), предвидит возможность или неизбежность наступления для бюджетов (внебюджетных фондов) неблагоприятных последствий (связанных с непоступлением сумм соответствующих налогов, сборов, взносов и желает их наступления), реже - с косвенным (когда виновный не желает, но сознательно допускает указанные последствия либо относится к ним безразлично, ст. 25 УК).

 3. Ответственность за деяния, упомянутые в ст. 199.1 УК, зависит от их размера:

 а) если они совершены в крупном размере, то наступает ответственность по правилам ч. 1 ст. 199.1 УК. При меньшем ущербе уголовная ответственность не возникает;

 б) если преступление совершено в особо крупный размере (этот размер также следует определять по правилам, предусмотренным в примечании к ст. 199 УК) - то ответственность наступает по ч. 2 ст. 199.1 УК.

 Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 199.1 УК, показывает, что:

 а) в ч. 1 ст. 199.1 УК описано преступление небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК);

 б) наличие обстоятельств, перечисленных в ч. 2 ст. 199.1 УК, относят деяние к преступлениям тяжким (ч. 4 ст. 15 УК).

 Статья 199.2. Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов

 1. Комментируемая статья введена в УК Законом N 162 и вступила в силу с 16.12.2003. Объектом предусмотренного в ней преступления являются отношения по принудительному обеспечению уплаты налогов и сборов. При этом следует иметь в виду, что порядок взыскания недоимок по налогам и сборам установлен в ст. 46-50 НК (см. об этом в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к НК РФ (т. 1). М.: Экзамен, 2005). В связи с тем, что до 16.12.2003 данное деяние не влекло уголовную ответственность, нельзя придать ст. 199.2 УК обратную силу.

 2. Объективная сторона данного деяния состоит в том, что виновный осуществляет сокрытие (например, припрятывает, раздает доверенным лицам, перечисляет на счета других организаций, фиктивно их "продает" и т.д.):

 1) денежных средств (в т.ч. наличные, на банковских счетах, в кассах организации, российскую и иностранную валюту), вместо того чтобы за счет этих средств выполнить требование налоговых органов либо судебного пристава-исполнителя о погашении суммы недоимки по налогам и (или) сборам. Однако совершение таких же действий в целях уклонения от взыскания сумм пени объективной стороной ст. 199.2 УК - не охватывается. Налицо пробел в ст. 199.2 УК и впредь до его восполнения необходимо исходить из буквального текста ст. 199.2 УК;

 2) иного имущества, за счет которого может быть взыскана сумма недоимки (в очередности установленной в ст. 47, 48 НК), например офисное оборудование, транспортные средства и т.д.;

 3) упомянутых выше видов имущества в крупном размере. Закон дает легальное определение крупного размера, указанного в ст. 199.2 УК (см. об этом примечание к ст. 169 УК).

 Данное деяние совершается только в форме действий: путем бездействия нельзя сокрыть имущество, подлежащее взысканию. Оконченным оно считается с момента совершения любого из указанных выше действий.

 3. Субъективная сторона преступления, предусмотренного в ст. 199.2 УК, характеризуется только прямым умыслом. субъектом данного деяния могут быть физические лица, являющиеся:

 1) собственниками взыскиваемого имущества. При этом не следует упускать, что собственниками имущества коммерческих (за исключением унитарных предприятий) и некоммерческих (за исключением учреждений, финансируемых собственником) организаций являются не участники (учредители) этих организаций, а сами организации (ст. 213 ГК). В данном случае под "собственниками" следует понимать лишь граждан (например, скрывающих от взыскания свои автомобили);

 2) руководителями организаций (иными лицами, осуществляющими в организации управленческие функции, см. об этом  коммент. к ст. 201 УК) либо индивидуальными предпринимателями. При этом к последним не приравниваются в данном случае ни нотариусы, ни адвокаты (т.е. необходимо руководствоваться не нормами ст. 11 НК, а общим понятием "индивидуального предпринимателя" данного в ст. 23 ГК).

 4. Анализ мер уголовной ответственности, предусмотренных в ст. 199.2 УК, показывает, что предусмотренное в ней деяние относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК). О практике КС, связанной со ст. 199.2 см. его Определение N 189-О от 24.03.2005.

 Статья 201. Злоупотребление полномочиями

 1. Объектами данного преступления являются:

 законные интересы как той организации, где виновный занимает определенную должность, так и других (например, организации, у которой частная фирма арендует площади);

 законные права и интересы граждан (например, генеральный директор строительного ЗАО приказал удалить автомобиль гражданина, оставленный возле помещения ЗАО, в результате чего автомобиль был поврежден);

 охраняемые законом интересы общества или государства (например, в результате того, что виновный распорядился перегородить участок дороги на время ремонта помещений организации, было парализовано движение общественного транспорта).

 2. Объективная сторона данного преступления сводится к тому, что:

 виновный осуществляет свои полномочия вопреки законным интересам и благам, упомянутым в ст. 201 УК; не имеет решающего значения, что формально он не выходит за рамки служебных инструкций, положений, учредительных и т.п. документов организации. Довольно часто встречаются ситуации, когда, действуя в рамках этих полномочий, виновный тем не менее нарушает права и законные интересы граждан, других организаций, а также государства и общества (чаще всего это связано с тем, что сами упомянутые выше документы не соответствуют закону, предоставляя такому лицу не свойственные ему полномочия). С другой стороны, виновный нередко совершает данное деяние, именно выходя за рамки полномочий, зафиксированных в таких инструкциях, положениях, уставах и т.п.;

 виновный совершает деяния, преследуя одну из следующих целей:

 1) извлечение выгод и преимуществ лично для себя (например, получая при этом неоправданно высокие доходы, создавая более благоприятные лично для себя условия работы в ущерб интересам организации);

 2) извлечение выгод и преимуществ для других лиц (например, для своей жены, знакомого, отца, иного лица, в чьем личном расположении виновный заинтересован);

 3) нанесение вреда другим лицам (физическим или юридическим). Вред этот может быть как имущественным (например, убытки, которые претерпела организация в результате виновных действий преступника), так и моральным (ст. 151, 1099-1101 ГК РФ, см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006); кроме того, он может выражаться в подрыве деловой репутации;

 действия (бездействие) виновного причиняют существенный вред. Закон в данном случае не раскрывает этого понятия. Суд, применяя данную статью, должен исходить из анализа конкретной ситуации, наступивших последствий, размера вреда и т.д.

 Ключевую роль здесь играют примечания 2 и 3 к ст. 201 УК. Так, если виновный причинил вред исключительно коммерческой организации, не являющейся унитарным государственным предприятием (ст. 113 ГК РФ), унитарным муниципальным предприятием (ст. 114 ГК РФ), федеральным казенным предприятием (ст. 115 ГК РФ), то, несмотря на существенность причиненного вреда, уголовное преследование виновного допускается только по заявлению этой коммерческой организации либо, во всяком случае, с ее согласия (речь идет о ситуации, когда действия виновного выявили другие лица и органы, например прокуратура, налоговый орган, налоговая полиция и т.д.). Однако данное правило не действует, если организация не относится к коммерческим: в этом случае уголовное преследование осуществляется на общих основаниях. При этом необходимо учитывать, что под коммерческими признаются организации, основанные не только на частной, но и на иных формах собственности (например, кооперативной, смешанной, собственности религиозных и общественных объединений), в т.ч. созданные совместно с иностранными инвесторами либо основанные на собственности иностранных инвесторов: главное, чтобы они не относились к государственным или муниципальным предприятиям.

 Если же вред причинен другим организациям, то уголовное преследование осуществляется на общих основаниях (т.е. независимо от согласия или от заявления потерпевшей организации). При этом примечание 3 к ст. 201 УК подразумевает под другими организациями учреждения (включая и научные, образовательные, аптечные), в т.ч. финансируемые из бюджета (например, городская больница), общественные объединения и организации (например, профсоюзы), фонды (например, фонд помощи "чернобыльцам"), союзы и ассоциации (например, ассоциация врачей, работников торговли). Необходимо учитывать, что в ГК РФ неисчерпывающим образом перечислены некоммерческие организации: допускается создание и других (не упомянутых в ГК РФ) организаций подобного рода.

 Вред, причиненный интересам граждан либо государственным, общественным интересам, также влечет уголовное преследование в общем порядке (т.е. независимо от заявления или согласия, например, гражданина-потерпевшего). Оконченным данное преступление считается с момента причинения упомянутого выше существенного вреда.

 3. Субъект данного преступления - специальный: им является лицо, исполняющее управленческие функции в организации. К подобного рода лицам обычно относятся руководители, заместители руководителей, лица, возглавляющие структурные подразделения ООО, ЗАО, ОАО, кооперативов, товариществ и т.д. Однако руководителями круг субъектов данного преступления не ограничивается: в качестве таковых могут выступать также:

 а) лица, выполняющие управленческие функции в организации постоянно (например, главные бухгалтеры, начальники корпусов, заведующие отделениями больниц, руководители филиалов кредитного учреждения) либо по специальному полномочию (чаще всего эти полномочия вытекают из доверенности, выданной руководителем, либо из учредительных документов этих организаций);

 б) лица, осуществляющие управленческие функции временно: например, на основании приказа руководителя конкретное лицо замещает его на весь период нахождения в отпуске. В качестве таких лиц следует упомянуть также внешних, арбитражных, конкурсных и т.п. управляющих, назначаемых во время процедур, связанных с банкротством (несостоятельностью) коммерческой организации в соответствии с нормами Закона о банкротстве.

 Характер управленческих функций, упомянутых в ст. 201 УК, раскрывается в примечании 1 к этой статье. Это выполнение лицом:

 организационно-распорядительных функций. Иначе говоря, виновный, имея возможность издавать обязательные для других работников организации распоряжения, оперативные указания, осуществлять организацию деятельности как всего предприятия, так и его подразделений, злоупотребляет своими полномочиями, действуя вопреки благам и интересам, упомянутым в ст. 201 УК;

 административно-хозяйственных обязанностей (например, обязанности по управлению хозяйством организаций, по распоряжению ее денежными средствами).

 Важно иметь в виду, что действие ст. 201 УК не распространяется на лиц, осуществляющих упомянутые выше функции в органах государства (например, в министерствах, службах, агентствах, иных федеральных государственных органах), аналогичных структурах субъектов Российской Федерации, органах местного самоуправления (в администрациях районов, городов, сел, в мэриях, муниципалитетах, префектурах и т.п.), различного рода государственных и муниципальных учреждениях (созданных для целей управления). Однако если лицо выполняет управленческие функции в государственных или муниципальных унитарных предприятиях, то оно может быть отнесено к субъектам данного преступления. Ответственность же лиц, выполняющих управленческие функции в государственных, муниципальных органах, учреждениях, наступает по ст. 285 УК и другим статьям гл. 30 УК.

 4. Субъективная сторона анализируемого преступления характеризуется умышленной формой вины. Чаще всего лицо действует с прямым умыслом: оно осознает общественную опасность своих действий, предвидит, что, действуя вопреки интересам организации, других лиц, государства и общества, упомянутых в ст. 201 УК, для последних наступят общественно опасные последствия (в виде существенного вреда), и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК). Тем не менее возможны ситуации, когда виновный действует с косвенным умыслом (ч. 3 ст. 25 УК).

 Деяние, которому посвящена комментируемая статья, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).

 Часть 2 ст. 201 УК в качестве квалифицирующего, т.е. отягчающего, обстоятельства указывает наступление тяжких последствий, не раскрывая, однако, этого понятия. Данный вопрос будет решать суд с учетом конкретных обстоятельств содеянного. В качестве примеров таких последствий можно назвать многомиллионные финансовые потери коммерческой организации, могущие повлечь ее разорение, банкротство, ликвидацию, дезорганизацию финансовой системы какого-либо субъекта Российской Федерации, обвал курса национальной валюты и т.д. О судебной практике по вопросу см. Постановление ВС РФ N 6.

 Статья 202. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами

 1. Комментируемая статья - новелла российского уголовного законодательства, т.к. в УК РСФСР аналогичной нормы не было. Появление ее, безусловно, связано с тем, что совершение нотариальных действий перестало быть монополией государства. Развитие частного предпринимательства потребовало развертывания такого рыночного инструмента, как аудиторская деятельность.

 Объектом деяния, предусмотренного в ст. 202 УК, является порядок совершения нотариальных действий частными нотариусами и осуществления аудиторской деятельности в Российской Федерации. Этот порядок установлен ОЗН и нормами Закона об аудите.

 2. Объективная сторона рассматриваемого преступления состоит:

 1) в использовании виновным своих полномочий вопреки задачам своей деятельности. При этом следует учесть, что:

 к полномочиям частного нотариуса относится совершение следующих нотариальных действий (ст. 35 ОЗН):

 - удостоверение сделок;

 - выдача свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

 - наложение и снятие запрещения отчуждения имущества;

 - свидетельствование верности копий документов и выписок из них;

 - свидетельствование подлинности подписи на документах;

 - свидетельствование верности перевода документа с одного языка на другой;

 - удостоверение факта нахождения гражданина в живых;

 - передача заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

 - принятие в депозит денег и ценных бумаг;

 - совершение исполнительных надписей;

 - совершение протестов векселей;

 - предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков;

 - совершение морских протестов;

 - обеспечение доказательств;

 - совершение иных действий, предусмотренных законодательством (например, проверка дееспособности, правоспособности граждан и ЮЛ при участии в сделках, разъяснение прав и обязанностей сторон, участвующих в сделке, истребование необходимых для удостоверения сделки документов, ст. 15, 42-46 ОЗН);

 задачами частных нотариусов (упомянутых в ст. 202 УК) являются:

 - защита прав и законных интересов граждан (в т.ч. и предпринимателей) и ЮЛ (независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, на которой они основаны) путем совершения нотариальных действий (ст. 1 ОЗН);

 - оказание гражданам и ЮЛ содействия в осуществлении их прав и защите их законных интересов;

 - разъяснение прав и обязанностей сторон, предупреждение граждан и ЮЛ о последствиях совершаемых нотариальных действий с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред;

 - соблюдение законодательства при совершении нотариальных действий (ст. 16 ОЗН);

 к полномочиям частных аудиторов относятся, в частности:

 - проведение обязательной или инициативной аудиторских проверок;

 - оказание услуг по постановке, восстановлению и ведению бухгалтерского (финансового) учета, составлению деклараций о доходах и бухгалтерской (финансовой) отчетности, по анализу хозяйственно-финансовой деятельности, по оценке активов и пассивов предпринимателей (граждан и ЮЛ);

 - определение форм и методов проведения аудиторских проверок;

 - проверка в полном объеме документации предпринимателей, касающейся их финансово-хозяйственной деятельности, наличия денежных сумм, ценных бумаг, иного имущества, получение соответствующих разъяснений по возникшим вопросам (п. 9, 13 Временных правил), оказание иных услуг (в т.ч. "сопутствующих") предусмотренных в ст. 1-7 Закона об аудите;

 основными задачами упомянутых аудиторов являются, в частности:

 - неукоснительное соблюдение при проведении аудиторских проверок норм действующего законодательства;

 - квалифицированное проведение аудиторской проверки и оказание иных аудиторских услуг;

 - обеспечение сохранности документов, получаемых и составляемых ими в ходе аудиторской проверки и оказания иных аудиторских услуг;

 - неразглашение сведений, получаемых аудиторами в ходе осуществления проверок и оказания услуг;

 - предоставление проверяемым предпринимателям (гражданам и ЮЛ) полной и исчерпывающей информации о требованиях законодательства, регулирующего как деятельность самого аудитора, так и проверяемых лиц (в ходе проведения проверки);

 - иные задачи, предусмотренные ст. 5 Закона об аудите.

 Осуществление указанных выше полномочий частных аудиторов и нотариусов вопреки задачам их деятельности может иметь самые разнообразные формы: это и совершение незаконных нотариальных действий, и удостоверение нотариальных действий при отсутствии необходимых документов, и злонамеренное соглашение нотариуса с одной из сторон сделки, и неквалифицированные аудиторские заключения, и введение в заблуждение проверяемых относительно законодательства, регулирующего их финансово-хозяйственную деятельность, и требование уплатить пошлину или вознаграждение сверх согласованных сумм, и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну предпринимателей, и т.п. Общим, что объединяет все упомянутые деяния, является их незаконный характер, ибо они вступают в противоречие не только с интересами и правами граждан и ЮЛ, но и с нормами действующего законодательства. Частными проявлениями деяния, предусмотренного в ст. 202 УК, могут служить, например, совершение нотариусом нотариальных действий на свое имя и от своего имени либо на имя близких родственников (детей, супруги, родителей, внуков, ст. 47 ОЗН), осуществление аудиторской проверки учредителями, собственниками, акционерами, руководителями и иными должностными лицами проверяемых ЮЛ;

 2) в том, что виновный извлекает в результате допущенных злоупотреблений:

 - выгоду. Формы ее могут быть разнообразными: имущественная (получение пошлины в большем размере, чем это установлено законом или согласовано сторонами, получение дара, бесплатной услуги, безвозмездного выполнения работ и т.п.); личная (например, благоприятный отзыв на диссертацию, публикацию, восхваляющую статью в газетах);

 - преимущества для себя (льготы при оказании услуг, внеочередное предоставление бесплатной муниципальной квартиры, продвижение по службе и т.д.);

 - в извлечении выгод и преимуществ не только для себя, но и других лиц: родственников, знакомых, ЮЛ, участником которого является нотариус или аудитор, и т.д.;

 - в нанесении вреда другим лицам. При этом имеется в виду не только имущественный, но и моральный вред;

 - в том, что упомянутое деяние причиняет гражданам и ЮЛ либо охраняемым законом интересам общества и государства существенный вред (именно с этого момента данное преступление считается оконченным). Закон не определяет, какой вред считается существенным. Суд, решая данный вопрос, должен исходить из анализа всех обстоятельств дела, из характера причиненного вреда, его объема, тяжести наступивших для пострадавшего лица последствий, иных обстоятельств, имеющих значение для дела.

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется прямым умыслом: виновный осознает общественную опасность допускаемого злоупотребления полномочиями, предвидит наступление существенного вреда для потерпевшего либо неизбежность иных общественно опасных последствий и желает их наступления. При этом конструктивными элементами субъективной стороны выступают:

 - корыстный мотив (извлечение выгоды для себя и других лиц);

 - иная личная заинтересованность (получение преимуществ лично для себя либо иных лиц, в пользу которых виновный допускает злоупотребление).

 4. Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 202 УК, являются:

 а) нотариусы, занимающиеся частной практикой. Это лица, имеющие оконченное высшее юридическое образование, необходимый стаж работы по специальности, получившие в установленном порядке лицензию на осуществление деятельности частного нотариуса. Они вправе иметь нотариальные конторы, открывать счета в банках, нанимать работников, иметь личную печать, штампы и бланки нотариусов (ст. 8, 11 ОЗН). Деятельность частного нотариуса не относится к предпринимательской (ст. 1 ОЗН);

 б) частные аудиторы. Следует учесть, что аудиторская деятельность относится к предпринимательской. Ею вправе заниматься граждане, прошедшие аттестацию, при этом они могут осуществлять аудиторскую деятельность как самостоятельно, так и в составе аудиторской фирмы (заключив с последней трудовой договор (контракт). Гражданин, прошедший аттестацию, вправе начать аудиторскую деятельность после государственной регистрации в качестве предпринимателя, получения лицензии и включения в Государственный реестр аудиторов и аудиторских фирм (ст. 1, 13, 15, 17 Закона об аудите).

 5. Анализируемое деяние охватывается нормой ч. 2 ст. 202 УК, если оно совершено:

 в отношении лица, заведомо не достигшего 18 лет (ст. 21, 26, 28 ГК РФ). При этом и нотариус, и аудитор обязаны проверять документы граждан (в частности, паспорт), что и позволяет судить об их возрасте;

 в отношении заведомо недееспособного лица (например, признанного недееспособным, ст. 29 ГК РФ).

 В то же время необходимо учесть следующее: если деяние, предусмотренное комментируемой статьей, причинило ущерб исключительно коммерческой организации, то уголовное преследование виновного осуществляется по заявлению этой организации или с ее согласия (см. примечание 2 к ст. 201 УК). В остальных случаях уголовное преследование допускается на общих основаниях.

 Статья 203. Превышение полномочий служащими частных охранных или детективных служб

 1. Данная статья - новелла в отечественном уголовном законодательстве: в УК РСФСР аналогичной нормы не было, да и сами охранные и детективные службы появились лишь в период перехода страны к основам рыночной экономики. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 203 УК, является установленный Законом о частной детективной деятельности порядок осуществления данных видов предпринимательской деятельности. При этом следует учесть, что:

 - частная детективная и охранная деятельность - это оказание на возмездной договорной основе услуг гражданам и ЮЛ предприятиями, имеющими специальное разрешение (лицензию), в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов (ст. 1 Закона о частной детективной деятельности);

 - лицензии на эту деятельность выдаются органами внутренних дел после предоставления гражданином соответствующих документов (ст. 6, 11, 12 Закона о частной детективной деятельности). При этом в лицензии отказывают гражданам, не достигшим 21 года, лицам, имеющим судимость за умышленные преступления, уволенным из правоохранительных органов по компрометирующим основаниям, непригодным по состоянию здоровья, и т.д. (ст. 6 Закона о частной детективной деятельности).

 2. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 203 УК, состоит:

 1) в превышении частными детективами и охранниками полномочий, предоставленных им в соответствии с лицензией. Примерами такого превышения могут служить:

 - сокрытие от правоохранительных органов фактов о готовящихся или совершенных преступлениях;

 - выдача себя за сотрудников правоохранительных органов;

 - сбор сведений, связанных с личной жизнью, политическими и религиозными убеждениями отдельных граждан;

 - осуществление видео- и аудиозаписи, фото- и киносъемки в помещениях без согласия граждан и должностных лиц;

 - совершение действий, ставящих под угрозу жизнь, здоровье, честь, достоинство, имущество граждан;

 - фальсификация материалов и введение в заблуждение клиента;

 - разглашение собранной информации, использование ее вопреки интересам клиента или в интересах третьих лиц;

 - нарушение тайны переписки, телефонных переговоров и т.д. (ст. 7 Закона о частной детективной деятельности);

 2) в осуществлении частной детективной или охранной деятельности вопреки ее задачам. Следует учесть, что задачами такой деятельности являются:

 - сбор сведений по гражданским делам по договорам с клиентами - участниками процесса;

 - изучение рынка, сбор информации для деловых переговоров, выявление некредитоспособных или ненадежных деловых партнеров;

 - установление обстоятельств неправомерного использования товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, недобросовестной конкуренции, разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну;

 - поиск без вести пропавших граждан, поиск утраченных документов, имущества;

 - сбор сведений по уголовным делам в установленном порядке;

 - защита жизни и имущества граждан;

 - охрана имущества клиентов;

 - проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации и т.д. (ст. 3 Закона о частной детективной деятельности);

 3) в том, что упомянутое деяние совершается с применением:

 насилия (т.е. нанесения побоев пострадавшему, истязания его, причинения ему боли, уничтожением его имущества и т.д.);

 угрозы применения насилия (т.е. обещания убить потерпевшего или его близких, причинить вред их здоровью, истребить имущество и т.д.). См. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006 (см. также  коммент. к ст. 179 УК). Оконченным данное преступление считается с момента совершения любого из этих деяний.

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется прямым умыслом: виновный осознает, что совершает общественно опасные действия, превышая свои полномочия, предвидит возможность или неизбежность наступления для потерпевших общественно опасных последствий и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК).

 Субъектами данного преступления являются вменяемые физические лица, достигшие 18 лет (а при осуществлении детективной деятельности - 21 года), выполняющие функции частных детективов или работников охранных организаций.

 4. В ч. 2 ст. 203 УК указано квалифицирующее обстоятельство данного деяния: наступление тяжких последствий. Ими, в частности, могут быть смерть гражданина, причинение ему телесных повреждений, истребление его имущества. Во всех этих случаях виновного необходимо привлекать к ответственности по ст. 203 УК и по совокупности - по той статье УК, которая предусматривает то или иное конкретное деяние (например, за убийство (ст. 105-109 УК), за причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК).

 Нужно иметь в виду, что если деяние, предусмотренное в ст. 203 УК, причинило вред исключительно интересам коммерческих организаций, то уголовное преследование осуществляется по заявлению таких организаций либо с их согласия (примечание 2 ст. 201 УК).

 Деяние, предусмотренное ст. 203 УК, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).

 Статья 204. Коммерческий подкуп

 1. Объектами анализируемого преступления являются отношения, складывающиеся в сфере деятельности как коммерческих, так и некоммерческих организаций, нормальный порядок управления ими, установленный действующим законодательством, а также уставами, договорами, положениями, иными учредительными документами этих организаций. О судебной практике см. п. 10-15 Постановления ВС РФ N 6.

 Объективная сторона деяния состоит:

 а) в незаконной передаче упомянутому в ст. 204 УК лицу различного рода благ. Незаконной считается такая передача, которая, во-первых, противоречит нормам действующего законодательства, во-вторых, противоречит интересам самой организации, граждан, а в ряде случаев - и интересам общества и государства.

 В то же время подобные действия лишь тогда подпадают под признаки ст. 204 УК, когда влекут совершение каких-то действий (бездействия) в интересах дающего. Иначе говоря, если дающий решил отблагодарить, например, руководителя медицинского кооператива за оказанные ему внимание, лечение, иные услуги (которые и без дарения были бы оказаны), то он не отвечает по ст. 204 УК. Напротив, если он передает этому лицу вещи, деньги и т.п. за то, чтобы ему была оказана конкретная услуга (которая обычно не оказывается), чтобы ему уделили особое внимание (в отличие от других пациентов), словом, если получение медицинской услуги обусловлено именно тем, что он передал деньги, вещи и т.п., то его действия подпадают под признаки ст. 204 УК;

 б) в незаконной передаче благ не любому лицу, работающему в коммерческой или иной организации, а осуществляющему в такой организации управленческие функции (см. об этом ниже). Иначе говоря, если гражданин передает деньги, ценные вещи и т.п., скажем, уборщице, вахтеру, водителю и т.п. рядовым работникам частной фирмы, то ответственность по ст. 204 УК не наступает;

 в) в том, что между передачей всех упомянутых выше благ, совершением действий (бездействия) в интересах дающего и служебным положением принимающего эти блага лица, существует причинная связь. Иначе говоря, состав описанного в ст. 204 УК деяния тогда налицо, когда дающий рассчитывает на то, что подкупаемое им лицо (например, председатель строительного кооператива) совершит действия в его интересах именно в силу занимаемого служебного положения (например, дает указание о незаконной перепланировке ремонтируемого нежилого помещения). См. также п. 1-5 Постановления ВС РФ N 6. Оконченным данное деяние считается с момента совершения любого из указанных выше действий.

 2. Субъектом преступления, указанного в ч. 1 ст. 204 УК, является любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет.

 Субъективная сторона деяния характеризуется умышленной формой вины. Преступник осознает общественную опасность своих действий, подкупая лицо, осуществляющее управленческие функции в коммерческой или иной негосударственной организации, предвидит общественно опасные последствия для упомянутой организации и:

 - или желает наступления таких последствий (прямой умысел, ч. 2 ст. 25 УК);

 - или не желает, но сознательно их допускает либо относится к ним безразлично (косвенный умысел, ч. 3 ст. 25 УК).

 Деяние, охарактеризованное в ч. 1 ст. 204 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК).

 3. Анализ норм ч. 2 ст. 204 УК показывает, что они подлежат применению, когда деяния, упомянутые в ч. 1 ст. 204 УК, совершены:

 - группой лиц по предварительному сговору. Иначе говоря, коммерческий подкуп был совершен двумя и более лицами, заранее об этом договорившимися (ч. 2 ст. 35 УК);

 - организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или даже нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК). См.  коммент. к ст. 8,  165 УК.

 Деяние, предусмотренное ч. 2 ст. 204 УК, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).

 4. В ч. 3 ст. 204 УК речь идет о самостоятельном преступлении, а именно о получении коммерческого подкупа (в то время как в ч. 1 ст. 204 УК говорится о незаконной его передаче).

 Субъект деяния в данном случае специальный - лицо, выполняющее управленческие функции. Для правильного применения ч. 3 ст. 204 УК необходимо учитывать также примечание 1 к ст. 201 УК. Оно гласит: "Выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации в статьях настоящей главы (речь идет о гл. 23 УК, а значит, и о ст. 204 УК, т.к. она расположена именно в этой главе, - А.Г.) признается лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации независимо от формы собственности, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением" (см.  коммент. к ст. 201 УК).

 Указанных в ч. 3 ст. 204 УК лиц во всяком случае следует отличать от должностных лиц государственных и муниципальных органов: последние за получение денег, ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если это входит в их служебные полномочия, несут ответственность по ст. 290 УК (т.е. за получение взятки), а не по ст. 204 УК (см.  коммент. к ст. 290 УК). Однако руководители унитарных государственных и муниципальных предприятий могут быть привлечены к ответственности по ст. 204 УК.

 Незаконное пользование услугами имущественного характера (упомянутое в ч. 3 ст. 204 УК) может выражаться в том, что виновному оказана услуга в ремонте его квартиры, в предоставлении бесплатных медицинских услуг (за рамками, оказываемых по программе обязательного медицинского страхования), в перевозке его вещей бесплатно и т.п. Главное при этом заключается в том, что виновное лицо сберегло свое имущество (деньги), т.к. не оплатило оказанную услугу за то, что совершило действия (бездействие) в пользу лица, передавшего коммерческий подкуп.

 С учетом более высокой общественной опасности деяние, предусмотренное ч. 3 ст. 204 УК, отнесено к категории преступлений средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК). В этой же категории данное преступление остается при наличии квалифицирующих (т.е. отягчающих) обстоятельств, указанных в ч. 4 ст. 204 УК.

 5. Субъективная сторона деяний, описанных в ч. 3 и 4 ст. 204 УК, - только прямой умысел: виновный осознает, что совершает общественно опасные действия (бездействие) в пользу передающего ему коммерческий подкуп лица, предвидит возможность или неизбежность последствий таких своих действий (бездействия) и желает их наступления. Чаще всего при этом виновный преследует корыстные цели, пытаясь незаконно обогатиться либо получить имущественную выгоду. О судебной практике по этому вопросу см. БВС РФ, 1997, N 4, с. 7; N 5, с. 17.

 О таких квалифицирующих обстоятельствах (упомянутых в ч. 4 ст. 204 УК), как получение коммерческого подкупа неоднократно либо совершение этих деяний группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, см. выше ( п. 3 коммент. к настоящей статье).

 В качестве дополнительного квалифицирующего обстоятельства получения коммерческого подкупа ч. 4 ст. 204 УК называет вымогательство. Иначе говоря, виновный добивается от другого лица передачи ему денег, вещей, оказания услуги и т.п. При этом он ясно дает понять, что совершит действие (бездействие) в пользу данного лица лишь при условии передачи ему подкупа. Не имеет значения то обстоятельство, что потерпевший имел (либо наоборот - не имел) права на те действия, совершение которых зависит от лица, добивающегося передачи ему подкупа.

 Чаще всего виновный ведет себя активно (например, прямо заявляет, что совершит действия в пользу данного лица лишь после получения от последнего подкупа), но возможно вымогательство и в завуалированной форме: виновный ставит человека в безвыходное положение, и тот вынужден в связи с этим передать этот подкуп (например, опасаясь за жизнь близкого родственника). О судебной практике по этому вопросу см. БВС РФ, 1997, N 4, с. 7; N 5, с. 17, а также п. 7, 8 Постановления ВС РФ N 6.

 Важную роль играет примечание к ст. 204 УК. Характеризуя содержащиеся в нем правила, следует учесть, что:

 а) лицо, передавшее коммерческий подкуп, безусловно освобождается от уголовной ответственности, если подкуп у него вымогался. Не имеет при этом значения, заявлял ли о вымогательстве потерпевший или следственные органы узнали об этом из других источников;

 б) добровольное сообщение о подкупе, упомянутое в примечании:

 должно быть сделано в милицию, в органы суда, прокуратуры или ФСБ;

 может иметь как устную, так и письменную форму, однако соответствующие органы должны это заявление оформить процессуально;

 должно быть сделано до возбуждения против лица уголовного дела по факту передачи им коммерческого подкупа.

 Не имеют значения причины добровольного сообщения (раскаяние, страх перед уголовной ответственностью, стремление добиться ответственности лица, получившего коммерческий подкуп, и т.д.) и время сообщения (т.е. до передачи или после передачи подкупа). Не играет роли и то обстоятельство, успел ли виновный совершить действия (бездействие) в связи с полученным подкупом: в любом случае лицо, добровольно сообщившее о передаче подкупа, подлежит освобождению от уголовной ответственности по ст. 204 УК. О судебной практике см. БВС РФ, 1999, N 3, с. 14; 2000, N 2, с. 12; N 4, с. 5.

 Статья 216. Нарушение правил безопасности при ведении горных, строительных или иных работ

 1. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 216 УК, являются правила безопасности при ведении горных, строительных, иных работ, а также режим общественной безопасности и общественного порядка. Следует отличать объект деяния, предусмотренного в ст. 143 УК (см.  коммент. к ней), от рассматриваемого: дело в том, что в ст. 143 УК установлена уголовная ответственность за нарушение любых правил техники безопасности и охраны труда (т.е. при осуществлении любой деятельности, в т.ч., например, при выпуске товаров, оказании медицинских, консультационных, иных услуг), в то время как в ст. 216 УК - правил безопасности, установленных при ведении горных, строительных и иных работ. Иначе говоря, при нарушении последних виновного следует привлекать к уголовной ответственности по ст. 216 УК, а не по ст. 143 УК (см. также п. 6 Постановления ВС РФ N 1).

 2. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 216 УК, состоит в нарушении правил безопасности при ведении:

 а) горных работ. Эти правила установлены в ст. 38 Закона о недрах, в нормативных правовых актах Ростехнадзора (ранее - Госгортехнадзора) России (ибо именно на эту Федеральную службу возложена задача установления правил и норм по безопасному ведению горных работ), в таких, как: Общие правила промышленной безопасности для организаций, осуществляющих деятельность в области промышленной безопасности, опасности производственных отходов от 18.10.2002; Правила экспертизы декларации промышленной безопасности от 07.09.1999; Положения о регистрации объектов в государственном реестре опасных производственных объектов и ведении государственного реестра 03.06.1999 и др., а также в многочисленных инструкциях, нормативах, наставлениях и т.п., посвященных проведению взрывных, ремонтных, спасательных и т.п. горных работ;

 б) строительных работ. Имеются в виду правила безопасного ведения земляных работ, строительных работ в грунтах, работ при возведении несущих и ограждающих конструкций зданий и сооружений, а также работ по устройству наружных и внутренних инженерных сетей, по защите и отделке конструкций и оборудования, по строительству дорог и благоустройству территории, пусконаладочных, монтажных и прочих работ, неразрывно связанных с процессом строительства. Упомянутые правила в основном содержатся в нормативных документах бывшего Минстроя (ныне - Росстроя) России (в таких, как приказ от 10.11.1992 N 250 "Об утверждении руководящего документа по стандартизации", Порядок проведения проверок соблюдения требований стандартов и технических условий на предприятиях стройиндустрии и промышленности стройматериалов (утв. приказом Минстроя России от 10.11.1992), письмо от 20.04.1995 "О перечне потенциально опасных и технически особо сложных объектов", и др.); бывшего Госстроя (ныне - Росстроя) России (таких, как Инструкция о порядке осуществления государственного контроля за использованием и охраной земель в городских и сельских поселениях от 02.08.99); бывшего Минтруда России (ныне - Минздравсоцразвития) (например, письмо от 17.05.1995 "О проведении государственной экспертизы условий труда в проектах строительства").

 Кроме того, для правильного разграничения признаков деяния, предусмотренного в ст. 216 УК, следует учитывать нормы ст. 9.1, посвященные признакам административных правонарушений в промышленности, строительстве и энергетике. Непосредственно правила безопасности при ведении строительных работ содержатся в СНИПах, например СНИП N 10-01-94 (письмо Минстроя России от 06.12.1994);

 в) иных работ. Имеются в виду любые работы (ремонтные, реставрационные, дорожные, по обработке химикатами и т.п.), которые выполняются в рамках договора подряда и других гражданско-правовых договоров (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006).

 3. Нарушения правил безопасности работ, упомянутых в ст. 216 УК, могут иметь самые разнообразные проявления: пренебрежение и игнорирование этих правил, частичное исполнение их требований, прямое нарушение их и т.п. (преамбула к Постановлению ВС РФ N 1).

 Уголовную ответственность по ст. 216 УК влечет не само нарушение правил проведения работ, а его результат - причинение по неосторожности вреда здоровью человека. Верховный Суд РФ указывает на необходимость тщательного и всестороннего исследования причинной связи между этими нарушениями и наступившими вредными последствиями, а также на то, что суд обязан сослаться на конкретные пункты тех или иных действующих правил безопасности, нарушение которых повлекло указанные в законе последствия (п. 5 Постановления ВС РФ N 1).

 При решении вопроса, относится ли вред, причиненный здоровью человека, к "тяжкому", "легкому" или "средней тяжести", следует руководствоваться все еще действующими на территории Российской Федерации Правилами судебно-медицинского определения степени тяжести телесных повреждений, утвержденными Минздравом СССР 11.12.1978 (далее - Правила). Учитывая то, что документ малодоступен, приводим его основные положения.

 В соответствии с этими Правилами признаками тяжкого телесного повреждения являются:

 1) опасность для жизни;

 2) повреждения, повлекшие за собой потерю зрения, слуха, потерю какого-либо органа либо утрату последним своих функций;

 3) повреждения, повлекшие за собой прерывание беременности;

 4) неизгладимое обезображение лица.

 К повреждениям, опасным для жизни, относятся (далее анализ основан на материалах, взятых из фундаментальной работы ученых Института государства и права Российской академии наук: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации/Под ред. проф. А.В. Наумова. М., 1996. С. 304-307, 310-313):

 - проникающие ранения черепа, в том числе и без повреждения мозга;

 - открытые и закрытые переломы костей свода и основания черепа, за исключением перелома костей лицевого скелета и изолированной трещины только наружной пластинки свода черепа;

 - ушиб головного мозга тяжелой степени как со сдавливанием, так и без сдавливания головного мозга; ушиб головного мозга средней тяжести при наличии симптомов поражения стволового отдела (как отмечено в указанных Правилах, при судебно-медицинской оценке степени тяжести сотрясения и ушиба головного мозга следует руководствоваться методическими рекомендациями "К трактовке и экспертной оценке клинического диагноза сотрясения и ушиба головного мозга", утвержденными Министерством здравоохранения СССР 21.11.1975);

 - эпидуральное, субдуральное или субарахноидальное внутричерепное кровоизлияние при наличии угрожающих жизни явлений;

 - проникающие ранения позвоночника, в том числе и без повреждения спинного мозга;

 - переломы-вывихи и переломы тел или обеих дуг шейных позвонков, в том числе и без нарушения функции спинного мозга;

 - вывихи шейных позвонков;

 - закрытые повреждения спинного мозга в шейном отделе;

 - перелом или перелом-вывих одного или нескольких грудных или поясничных позвонков с нарушением функции спинного мозга или с наличием повреждения грудных, поясничных и крестцовых сегментов спинного мозга, сопровождавшиеся тяжелым спинальным шоком или нарушением функции тазовых органов;

 - закрытые повреждения грудных, поясничных и крестцовых сегментов спинного мозга, сопровождавшиеся тяжелым спинальным шоком или нарушением функции тазовых органов;

 - проникающие ранения глотки, гортани, трахеи с разрывами слизистой, сопровождавшиеся шоком тяжелой степени либо расстройствами дыхания или иными угрожающими жизни явлениями;

 - закрытые переломы хрящей гортани и трахеи с разрывами слизистой, сопровождавшиеся шоком тяжелой степени либо расстройствами дыхания или иными угрожающими жизни явлениями;

 - ранения грудной клетки, проникающие в плевральную полость, полость перикарда или в клетчатку средостения, в том числе и без повреждения внутренних органов (обнаруживаемая при ранении грудной клетки подкожная эмфизема не может рассматриваться как признак проникающего повреждения в тех случаях, когда явления гемопневмоторакса отсутствуют, эмфизема имеет ограниченный характер и нет сомнения в том, что раневой канал не проникал в плевральную полость);

 - ранения живота, проникающие в полость брюшины, в том числе и без повреждения внутренних органов; открытые ранения органов забрюшинного пространства (почек, надпочечников, поджелудочной железы и др.); проникающие ранения мочевого пузыря, верхнего и среднего отделов прямой кишки;

 - закрытые повреждения органов грудной или брюшной полости, полости таза, а также органов забрюшинного пространства при наличии угрожающих жизни явлений;

 - открытые переломы длинных трубчатых костей - плечевой, бедренной и большеберцовой (степень тяжести открытых переломов лучевой, локтевой и малоберцовой костей, закрытых переломов плечевой, бедренной и большеберцовой костей, а также открытых и закрытых повреждений крупных суставов (плечевого, локтевого, лучезапястного, тазобедренного, коленного или голеностопного) устанавливается в зависимости от вызванной ими опасности для жизни либо по признаку стойкой утраты трудоспособности);

 - переломы костей таза, сопровождающиеся шоком тяжелой степени или массивной кровопотерей либо разрывом перепончатой части уретры;

 - повреждение, повлекшее за собой шок тяжелой степени или массивную кровопотерю, вызвавшую коллапс, клинически выраженную жировую или газовую эмболию, травматический токсикоз с явлениями острой почечной недостаточности;

 - повреждение крупного кровеносного сосуда; аорты сонной (общей, внутренней, наружной), подключичной, подмышечной, плечевой, подвздошной, бедренной, подколенной артерий или сопровождающих их вен (повреждения других периферических сосудов (головы, лица, шеи, предплечья, кисти, голени, стопы) квалифицируются в каждом случае в зависимости от вызванной ими конкретной опасности для жизни, например массивной кровопотери, объективно установленного шока тяжелой степени);

 - термические ожоги III-IV степени с площадью поражения, превышающей 15% поверхности тела; ожоги III степени более 20% поверхности тела; ожоги II степени свыше 30% поверхности тела, а также ожоги меньшей площади, сопровождавшиеся шоком средней степени; ожоги дыхательных путей с явлениями отека и сужением голосовой щели;

 - ожоги химическими соединениями (концентрированными кислотами, едкими щелочами, различными прожигающими веществами), вызвавшие, помимо местного, общетоксическое действие, угрожающее жизни;

 - сдавливание органов шеи и другие виды механической асфиксии, сопровождавшиеся выраженным комплексом кровообращения, потеря сознания, амнезия и др., если это установлено объективными данными (п. 7 Правил).

 Под потерей зрения следует понимать полную стойкую слепоту на оба глаза или такое состояние, когда зрение понижается до счета пальцев на расстоянии двух метров и менее (острота зрения 0,04 и ниже).

 Потеря зрения на один глаз влечет стойкую утрату трудоспособности свыше 1/3 и по этому признаку относится к тяжким телесным повреждениям (повреждение слепого глаза, потребовавшее его удаления, оценивается в зависимости от длительного расстройства здоровья) (п. 8 Правил).

 Под потерей слуха следует понимать полную глухоту или такое необратимое состояние, когда потерпевший не слышит разговорной речи на расстоянии 3-5 см от ушной раковины (потеря слуха на одно ухо влечет за собой стойкую утрату трудоспособности менее 1/3 и по этому признаку относится к менее тяжкому телесному повреждению) (п. 9 Правил).

 Потерей какого-либо органа либо утратой органом его функций следует считать:

 - потерю языка (речи), т.е. потерю способности выражать свои мысли членораздельными звуками, понятными для окружающих;

 - потерю руки, ноги, т.е. отделение их от туловища или утрату ими функций - паралич или иное состояние, исключающее их деятельность (под анатомической потерей руки или ноги следует понимать как отделение от туловища всей руки или ноги, так и ампутацию на уровне ниже локтевого или коленного суставов; все остальные случаи должны рассматриваться как потеря части конечности и оцениваться по признаку стойкой утраты трудоспособности;

 - потерю производительной способности, заключающуюся в потере способности к совокуплению либо к оплодотворению, зачатию и деторождению (п. 10 Правил).

 При решении вопроса, относится ли повреждение к неизгладимому обезображению лица, следует учесть, что согласно Правилам под изгладимостью повреждения следует понимать значительное уменьшение выраженности патологических изменений (рубца, деформаций, нарушения мимики и пр.), которые устранимы с течением времени или под влиянием нехирургических средств. Если же для устранения требуется оперативное вмешательство (косметическая операция), то повреждение лица считается неизгладимым (п. 14).

 Иным расстройством здоровья является любое заболевание или нарушение нормального функционирования организма, которое привело к утрате трудоспособности не менее чем на 1/3 или заведомо для виновного полная утрата потерпевшим профессиональной трудоспособности. Степень стойкости и размер утраты трудоспособности, наступившей в результате причинения тяжкого вреда здоровью, определяются в соответствии с Правилами.

 Прерывание беременности независимо от ее срока является тяжким телесным повреждением, если оно не связано с индивидуальными особенностями организма, а стоит в прямой причинной связи с повреждением (п. 13 Правил). Эти вопросы решаются следователем и судом с учетом выводов судебно-медицинской экспертизы, которая проводится совместно с акушером-гинекологом. Прерывание беременности может последовать не только сразу после действий виновного, но и через какой-то промежуток времени.

 Диагноз психического расстройства и его причинная связь с причинением вреда здоровью устанавливаются судебно-психиатрической экспертизой. Оценка степени тяжести такого последствия производится с участием судебно-медицинского эксперта (п. 11 Правил).

 Тяжкие телесные повреждения следует отличать от повреждений средней тяжести или менее тяжких. В соответствии с Правилами признаками последних являются:

 отсутствие опасности для жизни потерпевших;

 отсутствие иных последствий, характерных для тяжких телесных повреждений и указанных в п. 6-14 Правил (см. выше);

 длительное расстройство здоровья (т.е. заболевания, нарушение функций органа и т.п., продолжительностью свыше 21 дня);

 значительная стойкая утрата трудоспособности менее чем на 1/3 (т.е. утрата общей трудоспособности от 10 до 33%) (п. 15-17 Правил).

 Если же повреждения не были опасными для жизни в момент их причинения и не повлекли длительного расстройства здоровья или значительной утраты трудоспособности, то их следует относить к случаям причинения легкого вреда здоровью. При этом кратковременным считается расстройство здоровья не менее 6 дней, но не свыше 21 дня, а незначительной считается утрата общей трудоспособности до 10% (п. 20, 21 Правил).

 Под крупным размером ущерба, указанным в ч. 1 ст. 216 УК, следует понимать причинение ущерба сумма которого превышает 500 тыс. рублей. В ч. 2 и 3 ст. 216 УК указаны последствия, влекущие более суровую ответственность виновного. Рассматриваемое деяние может быть совершено как в форме действий, так и путем бездействия. Оконченным оно является с момента наступления любого из указанных выше последствий.

 4. Субъективная сторона анализируемого преступления характеризуется неосторожной формой вины. Иначе говоря, виновный совершает деяние:

 либо по легкомыслию (когда он предвидит возможность наступления общественно опасных последствий из-за нарушения правил безопасности, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывает их предотвратить, ч. 2 ст. 26 УК);

 либо по небрежности (когда он не предвидит возможности наступления таких общественно опасных последствий, как причинение человеку тяжкого (или средней тяжести) вреда, но должен был и мог их предвидеть, ч. 3 ст. 26 УК, п. 4 Постановления ВС РФ N 1).

 Субъект данного преступления - вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК). Чаще всего к ответственности по ст. 216 УК привлекаются работники ЮЛ (в т.ч. коммерческих организаций), а также индивидуального предпринимателя, обязанные обеспечивать соблюдение указанных в ст. 216 УК правил. Иначе говоря, к ним относятся лица, на которых в силу их служебного положения (либо в соответствии с трудовым договором, контрактом, заключенным с ними), а равно в соответствии со специальным распоряжением (или должностными инструкциями, Правилами внутреннего распорядка, иными локальными правовыми актами) непосредственно возложена обязанность обеспечивать соблюдение правил охраны труда на определенном участке работ, а также руководители предприятий и организаций, их заместители, главные инженеры, главные специалисты предприятий.

 При этом ответственность наступает, если они не приняли мер к устранению заведомо известного нарушения правил безопасного ведения работ либо дали указания, противоречащие этим правилам, или, взяв на себя непосредственное руководство отдельными видами работ, не обеспечили соблюдение правил.

 Если же подобное нарушение допущено рядовым работником, то и в этом случае содеянное должно рассматриваться не как преступление против личности, независимо от того, имеет ли потерпевший отношение к данному производству или нет (этому посвящена ст. 143 УК, см.  коммент. к ней), а квалифицироваться по ст. 216 УК (см. об этом также п. 3 Постановления ВС РФ N 1).

 Если в ходе расследования будет установлено, что несчастный случай при проведении работ произошел вследствие небрежности самого потерпевшего, суд должен при наличии к тому оснований решить вопрос о вынесении оправдательного приговора в отношении подсудимого, а в случае признания его виновным - учитывать при наказании факт небрежности потерпевшего (п. 5 Постановления ВС РФ N 1).

 Во избежание ошибок при квалификации действий, повлекших вредные действия при производстве горных, строительных и иных работ с использованием специальных самоходных машин (экскаватор, грейдер, скрепер и т.п.), судам следует иметь в виду, что если лицо, управляющее трактором или иной самоходной машиной, нарушило правила производства определенных работ, техники безопасности и охраны труда, хотя бы эти нарушения были допущены во время движения машины, содеянное надлежит квалифицировать не по ст. 216 УК, а по тем статьям УК, которые предусматривают ответственность за нарушение этих правил (например, по ст. 143, 264, 269 УК), а в соответствующих случаях - за преступления против жизни и здоровья граждан (например, по ст. 109, 118 УК) либо их имущества (п. 7 Постановления ВС РФ N 1).

 Анализ мер наказания, указанных в ст. 216 УК, показывает, что это деяние относится к преступлениям средней тяжести (ч. 1, 2 ст. 216 УК), а при наступлении смерти двух или более лиц (ч. 3 ст. 216 УК) - к тяжким преступлениям (ч. 3, 4 ст. 15 УК).

 Статья 219. Нарушение правил пожарной безопасности

 1. Объектом деяния, предусмотренного в ст. 219 УК, являются установленные государством правила пожарной безопасности, а также общественная безопасность и общественный порядок. Упомянутым правилам посвящен ряд нормативных правовых актов и, в частности:

 - Закон о пожарной безопасности;

 - постановление Правительства РФ от 20.06.2005 N 385 "О федеральной противопожарной службе";

 - Правила пожарной безопасности в лесах Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства РФ от 09.09.1993 N 886;

 - Правила пожарной безопасности в Российской Федерации, утвержденные приказом МЧС России от 18.06.2003 N 313.

 2. Объективная сторона анализируемого преступления состоит:

 а) в нарушении правил пожарной безопасности. При этом следует учесть, что:

 пожар - неконтролируемое горение, причиняющее материальный ущерб, вред жизни и здоровью граждан, интересам общества и государства;

 правила и требования пожарной безопасности - специальные условия социального и (или) технического характера, установленные нормативными документами или уполномоченными государственными органами (например, МЧС России);

 противопожарный режим - правила поведения людей, порядок организации производства и (или) содержания помещений (территорий), обеспечивающие предупреждение нарушений требований безопасности и тушения пожаров (ст. 1 Закона о пожарной безопасности).

 Такие нарушения могут иметь самые разнообразные формы:

 неисполнение требований нормативных правовых актов. Иначе говоря, виновный в данном случае совершает деяние в форме бездействия. Аналогично решается вопрос и в случаях частичного неисполнения правил (ст. 20 Закона о пожарной безопасности);

 непринятие мер пожарной безопасности уже после возникновения пожара;

 несоздание подразделений пожарной охраны в случаях, предусмотренных законодательством;

 игнорирование законных требований должностных лиц государственной пожарной охраны;

 содержание в неисправном состоянии систем и средств противопожарной защиты, включая первичные средства тушения пожаров;

 противодействие органам государственной пожарной охраны в доступе на территорию организации (в помещение, в котором индивидуальный предприниматель осуществляет эту деятельность, и т.п.) при осуществлении ими своих функций;

 задержка передачи информации о возникших пожарах органам пожарной охраны и т.п. (ст. 37 Закона о пожарной безопасности);

 б) в том, что нарушения правил пожарной безопасности повлекли (реально!) причинение тяжкого вреда здоровью человека (хотя бы одного). О признаках "тяжкого вреда" здоровью человека см.  коммент. к ст. 216 УК;

 в) в том, что данное деяние повлекло за собой по неосторожности смерть одного (ч. 2 ст. 219 УК) либо смерть двух и более лиц (ч. 3 ст. 219 УК). Конечно, в последних двух случаях установлена более суровая ответственность виновного.

 Анализируемое преступление чаще всего совершается путем бездействия, хотя нередки случаи и активных действий виновных, нарушающих правила пожарной безопасности. Оконченным оно считается с момента наступления любого из последствий, указанных в ст. 219 УК.

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется неосторожной формой вины. Иначе говоря, виновный совершает преступление:

 а) либо по легкомыслию (виновный хотя и предвидит возможность наступления вреда жизни или здоровью гражданина, иных тяжких последствий своего деяния (чаще всего бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывает их предотвратить, ч. 2 ст. 26 УК);

 б) либо по небрежности (виновный не предвидит возможности наступления упомянутых выше последствий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог их предвидеть, ч. 3 ст. 26 УК).

 Субъект преступления, предусмотренного в ст. 219 УК, - специальный:

 - частные предприниматели, а также руководители коммерческих и некоммерческих организаций;

 - работники ЮЛ и индивидуальных предпринимателей, на которых обязанность по соблюдению правил пожарной безопасности возложена в соответствии с трудовым договором (контрактом), распоряжением, приказом руководителя, Правилами внутреннего распорядка, действующими в организации, Положением о пожарной безопасности, иными локальными нормативными актами;

 - рядовые работники индивидуальных предпринимателей и организаций, которые в силу выполняемых трудовых функций обязаны соблюдать упомянутые правила (сварщики, кочегары и т.п.).

 Деяние, предусмотренное в ч. 1, 2 ст. 219 УК, относится к преступлениям средней тяжести, а указанное в ч. 3 ст. 219 УК, - к тяжким преступлениям (ч. 3, 4 ст. 15 УК).

 Статья 235. Незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью

 1. Объектами анализируемого деяния являются: установленный порядок частной медицинской и фармацевтической деятельности; здоровье и жизнь человека. При этом следует иметь в виду, что порядок оказания услуг в данной сфере определен Основами об охране здоровья. Основы, в частности:

 допустили частную медицинскую и фармацевтическую деятельность, установив, что к частной системе здравоохранения относятся лечебно-профилактические и аптечные учреждения, имущество которых находится в частной собственности, а также лица, занимающиеся указанной деятельностью (ст. 14);

 установили, что данная деятельность должна осуществляться в строгом соответствии с Основами об охране здоровья (ст. 14, 15, 55);

 определили порядок и условия выдачи лицензии на частную медицинскую и фармацевтическую деятельность;

 установили права граждан при оказании им услуг лицами, осуществляющими частную медицинскую и фармацевтическую деятельность (раздел IV Основ об охране здоровья);

 определили порядок этой деятельности (ст. 56).

 2. Объективная сторона анализируемого деяния состоит:

 а) в занятии частной медицинской деятельностью лицами, не имеющими лицензии. Правительство РФ постановлением от 04.07.2002 N 499 утвердило Положение о лицензировании медицинской деятельности. В соответствии с этим Положением:

 лицензия является документом, разрешающим указанную деятельность;

 определен круг документов, необходимых для получения лицензии;

 установлено, что можно осуществлять лишь тот вид медицинской деятельности, который прямо указан в лицензии;

 определен порядок отзыва лицензии;

 установлен срок минимального действия лицензии (до 5 лет).

 Лицензирование частной медицинской деятельности осуществляется лицензионной комиссией, создаваемой при органе исполнительной власти субъекта Российской Федерации (обычно при управлении, департаменте здравоохранения, ст. 15 Основ об охране здоровья). Общефедеральным органом исполнительной власти, устанавливающим порядок лицензирования в этой сфере, является Минздравсоцразвития России;

 б) в незаконном занятии частной фармацевтической деятельностью. При этом следует учесть, что в настоящее время вопросы ее лицензирования все еще регулируются Положением о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденным постановлением Правительства РФ от 01.07.2002 N 489. Однако этот правовой акт действует в части, не противоречащей Основам об охране здоровья и Закону о лицензировании. Следует обратить внимание на то, что лицензированию подлежат все виды частной фармацевтической деятельности;

 в) в том, что лицо занимается частной медицинской или фармацевтической деятельностью, не пройдя регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя (см.  коммент. к ст. 171 УК);

 г) в том, что в результате незаконного занятия данной деятельностью здоровью человека по неосторожности причиняется вред. При этом необходимо установить причинную связь между незаконной деятельностью и наступившим вредом для здоровья граждан. В ст. 235 УК имеется в виду любой вред, причиненный здоровью (т.е. болезнь, легкие, менее тяжкие и т.п. телесные повреждения). См. также п. 3, 8 Постановления ВС РФ от 20.12.94.

 Частными проявлениями незаконной медицинской и фармацевтической деятельности являются:

 занятие практикой после истечения срока действия лицензии;

 занятие практикой по чужой лицензии;

 продолжение практики после аннулирования в установленном порядке лицензии.

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется:

 прямым умыслом по отношению к самому факту незаконного занятия частной практикой и неосторожностью по отношению к последствиям, упомянутым в ст. 235 УК:

 либо в форме легкомыслия (деяние считается совершенным по легкомыслию, если лицо предвидело возможность наступления общественно опасных последствий своих действий (например, в том, что потерпевший может остаться калекой), однако без достаточных к этому оснований самонадеянно рассчитывало предотвратить такие последствия (уповая на свой опыт, на прежнюю практику и т.д., ч. 2 ст. 26 УК);

 либо в форме небрежности. Иначе говоря, лицо не предвидело возможности наступления общественно опасных последствий своего деяния (например, того, что в результате наступит смерть человека), хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло их предвидеть (ч. 3 ст. 26 УК).

 Если будет доказано, что в результате незаконного занятия частной медицинской или фармацевтической деятельностью виновный умышленно причинил вред жизни или здоровью человека, то ответственность наступает по ст. 105 ("Убийство"), ст. 111 ("Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью"), ст. 112 ("Умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью"), ст. 115 ("Умышленное причинение легкого вреда здоровью") либо по другим нормам гл. 16 ("Преступления против жизни и здоровья").

 4. Субъект анализируемого деяния - специальный. Это лицо:

 осуществляющее частную медицинскую деятельность, т.е. имеющее, например, среднее или высшее медицинское образование. Иногда виновный работает в государственных или муниципальных медицинских учреждениях и "подрабатывает" путем занятия частной практикой;

 осуществляющее частную фармацевтическую деятельность, т.е. окончившее либо фармацевтическое училище, либо имеющее высшее образование, либо неоконченное высшее образование и т.п. Нередко этой деятельностью незаконно занимаются лица, имеющие не специальное фармацевтическое образование, а врачи, медсестры и т.п.;

 осуществляющее частную практику либо как индивидуальный предприниматель, либо создав для этого частную коммерческую организацию по оказанию платных услуг (см.  коммент. к ст. 171 УК).

 5. Деяния, предусмотренные в ч. 1 и 2 ст. 235 УК, относятся к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).

 Статья 236. Нарушение санитарно-эпидемиологических правил

 1. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 236 УК, являются установленные государством нормы и правила, обеспечивающие санитарно-эпидемиологическую безопасность граждан, а также здоровье населения (не случайно ст. 236 расположена в гл. 25 УК ("Преступления против здоровья населения и общественной нравственности").

 При этом следует учесть, что виновный нарушает прежде всего нормы Закона о санитарно-эпидемиологическом благополучии, а также ряда других законов, призванных обеспечить здоровье населения (например, Федерального закона от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды", Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов", а также целого массива нормативных правовых актов уполномоченных федеральных органов исполнительной власти, изданных в развитие норм законов (например, Временное положение о порядке взаимодействия федеральных органов исполнительной власти при аварийных выбросах и сбросах загрязняющих веществ и экстремально высоком загрязнении окружающей природной среды, утвержденное МПР России 23.06.1995, МЧС России 03.08.1995, Госкомсанэпиднадзором России 18.08.1995, Минсельхозом России 04.07.1995, Росгидрометом 30.06.1995, Роскомземом 08.08.1995, Роскомводом 22.08.1995, Роскомнедром 11.08.1995, Роскомрыболовством 14.08.1995, Рослесхозом 10.08.1995; Временный порядок сертификации услуг общественного питания, утвержденный постановлением Госстандарта России, Роскомторга, Госсанэпиднадзора России от 18.01.1995).

 2. Объективная сторона анализируемого деяния состоит:

 а) в нарушении санитарно-эпидемиологических правил. При этом следует учесть, что:

 санитарные правила, нормы и гигиенические нормативы - это акты, устанавливающие критерии безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды его обитания и требования к обеспечению благоприятных условий его жизнедеятельности. Они обязательны к исполнению всеми гражданами (в т.ч. и индивидуальными предпринимателями), коммерческими и некоммерческими организациями, государственными органами, органами местного самоуправления. Санитарные правила устанавливаются на общефедеральном уровне, однако в субъектах Российской Федерации могут вводиться временные правила, изданные государственными органами субъектов Российской Федерации (п. 1-3 ст. 3 Закона о санитарно-эпидемиологическом благополучии);

 нарушения, упомянутые в ст. 236 УК, в частности, могут выражаться в том, что предприниматели и ЮЛ:

 - не принимают мер к соблюдению правил (т.е. бездействуют) и уклоняются от возложенного на них в соответствии со ст. 11 Закона о санитарно-эпидемиологическом благополучии контроля за соблюдением санитарно-эпидемиологических правил своими работниками;

 - не проводят обязательные гигиенические и противоэпидемические мероприятия, направленные на предупреждение и ликвидацию загрязнения окружающей среды, оздоровление условий труда, быта и отдыха населения, предупреждение возникновения и распространения заболеваний;

 - не информируют уполномоченные органы и учреждения санэпиднадзора России об аварийных ситуациях, остановках производства, нарушениях технологических процессов, создающих угрозу санэпидемиологическому благополучию населения;

 - не исполняют заключения, постановления, распоряжения уполномоченных органов и учреждений санэпиднадзора России, в т.ч. их представления о прекращении или приостановлении деятельности, нарушающей указанные правила (ст. 11 Закона о санитарно-эпидемиологическом благополучии);

 - не приостанавливают проектные и строительные работы в случае несоблюдения санитарно-эпидемиологических правил, несмотря на постановление полномочных должностных лиц санэпиднадзора России (ст. 12, 13, 23, 24 Закона о санитарно-эпидемиологическом благополучии);

 - применяют в процессе своей деятельности продукцию, технологии, материалы, вещества и изделия, способные неблагоприятно повлиять на здоровье гражданина;

 - допускают выпуск товаров, не соответствующих санитарно-эпидемиологическим правилам;

 - не учитывают эти правила при разработке и постановке на производство новых пищевых продуктов, материалов и изделий, внедрении новой техники и технологии, оборудования, тары, упаковки, пищевых добавок и т.п., при производстве продтоваров;

 - не снимают без промедления с производства или реализации пищевые продукты, контактирующие с ними материалы (несмотря на соответствующее постановление полномочного должностного лица);

 - закупают за рубежом и ввозят в Российскую Федерацию для реализации, реализуют товары, не соответствующие санитарно-эпидемиоло-гическим правилам;

 - загрязняют атмосферный воздух, водные источники, допускают захоронение, переработку, обезвреживание, утилизацию производственных и бытовых отходов с нарушениями санитарно-эпидемиологических правил;

 - допускают иные нарушения этих правил (ст. 12-28 Закона о санитарно-эпидемиологическом благополучии);

 б) в том, что упомянутые в ст. 236 УК нарушения повлекли:

 массовое заболевание людей. При этом ни характер, ни тяжесть болезни для наступления уголовной ответственности значения не имеют;

 массовое отравление людей.

 Следует учесть, что массовыми считаются инфекционные (ОРЗ, грипп, венерические и т.п. болезни) и неинфекционные (например, вызвавшие слепоту, глухоту) болезни, которые поразили значительную часть работников организации, жителей населенного пункта, школьников, детей, находящихся в дошкольных учреждениях, и т.п. Аналогично решается вопрос и при отнесении к массовым отравлений, вызванных нарушением санитарно-эпидемиологических правил;

 в) в том, что заболевание и отравление, упомянутые в ст. 236 УК, явились следствием именно нарушений санитарно-эпидемиологических правил. Отсутствие такой причинной связи исключает уголовную ответственность;

 г) квалифицирующим (т.е. отягчающим) обстоятельством данного деяния является смерть хотя бы одного человека, наступившая в результате нарушения санитарно-эпидемиологических правил (например, вследствие пищевого отравления). Иначе говоря, объективная сторона ч. 2 ст. 236 УК исключает признак массовости наступивших общественно опасных последствий.

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется неосторожной формой вины. Иначе говоря, виновный совершает данное преступление:

 либо по легкомыслию (т.е. он хотя и предвидит возможность таких общественно опасных последствий, как массовые заболевания, отравление людей, но не желает их наступления и без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывает их предотвратить, ч. 2 ст. 26 УК);

 либо по небрежности (т.е. он не предвидит упомянутых последствий, хотя при необходимой внимательности и осмотрительности должен был и мог их предвидеть, ч. 3 ст. 26 УК).

 Причины, толкнувшие виновного на нарушение правил (стремление сэкономить на обновлении технологии, нежелание выполнять указания должностных лиц органов санэпиднадзора России и т.п.), остаются за рамками субъективной стороны данного деяния.

 Субъект преступления - вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет. На практике же это индивидуальные предприниматели и руководители ЮЛ, их работники (например, продавцы магазинов, коммерческих ларьков, работники предприятий общественного питания, медицинских учреждений).

 Деяние относится к преступлениям небольшой тяжести, а если оно повлекло по неосторожности смерть человека, - к преступлениям средней тяжести (ч. 3, 4 ст. 15 УК).

 Статья 237. Сокрытие информации об обстоятельствах, создающих опасность для жизни или здоровья людей

 1. Объектом анализируемого преступления являются установленный порядок информирования граждан об обстоятельствах, создающих опасность для их жизни или здоровья, а также общественная безопасность и здоровье населения (не случайно ст. 237 расположена в гл. 25 УК "Преступления против здоровья населения и общественной нравственности").

 2. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 237 УК, состоит:

 а) в сокрытии указанной информации. Иначе говоря, виновный либо бездействует (не информируя, например, органы санэпиднадзора России, природоохранные органы, органы здравоохранения об обстоятельствах, опасных для жизни и здоровья, хотя закон, иные правовые акты обязывают его представлять такую информацию в упомянутые органы; в равной степени сказанное относится и к случаям, когда виновный не оповещает своих работников, иных граждан, население района, города и т.п. об обстоятельствах, опасных для их жизни и здоровья), либо, наоборот, предпринимает активные действия, направленные на то, чтобы эта информация не стала известна соответствующим органам государства, населению и т.д. (например, запрещает своим работникам давать подобные сведения, уничтожает их следы);

 б) в искажении информации. В данном случае виновный совершает деяние, предусмотренное в ст. 237 УК, в форме активных действий: он дезинформирует государственные органы и граждан об обстоятельствах, опасных для жизни и здоровья, путем приуменьшения объема их последствий, выдавая эти обстоятельства за другие, представляя ложную информацию о возможных последствиях и т.д. Частными случаями искажения могут служить выступления по СМИ (в которых виновный сообщает ложную информацию), составление документации с включением в нее недостоверных фактов и т.д.;

 в) в том, что виновный скрывает или искажает:

 факт о реальных обстоятельствах, опасных для жизни и здоровья, имевших место в результате неправомерных действий виновного;

 информацию о событиях, приведших к возникновению обстоятельств, опасных для жизни и здоровья (например, пожар, неконтролируемый выброс ядовитых веществ, взрыв котла, разрушение системы водоснабжения населенного пункта). В отличие от факторов, явившихся следствием волевых действий виновного, события не зависят от его воли;

 информацию о явлениях, приводящих к подобным обстоятельствам. Речь идет о стихийных явлениях, реально создающих угрозу жизни и здоровью граждан (например, наводнении, радиоактивном загрязнении, сбросе ядовитых веществ в водоем в результате воздействия селевых потоков). Вина преступника состоит в последних двух случаях не в том, что он своими действиями привел к возникновению этих обстоятельств, а именно в сокрытии или искажении информации о них;

 г) в том, что виновный скрывает (искажает) также обстоятельства, создающие опасность для окружающей среды (т.е. атмосферного воздуха, водного и растительного мира, для животных, рыб).

 Уголовная ответственность по ч. 1 ст. 237 УК наступает независимо от того, привели упомянутые выше деяния к реальным вредным последствиям или нет: иначе говоря, преступление считается оконченным с момента несообщения (сокрытия) либо искажения информации.

 По-иному решается вопрос в ч. 2 ст. 237 УК: если деяние виновного повлекло реальное причинение вреда здоровью человека (например, тяжелое заболевание, телесное повреждение различной тяжести) либо иные тяжкие последствия (например, гибель редких животных, крупной партии пищевых продуктов, крупные пожары), то наступает более суровая уголовная ответственность. В данном случае преступление считается оконченным с момента реального причинения вреда.

 3. Субъективная сторона анализируемого преступления характеризуется умышленной формой вины. Однако данное преступление может быть совершено лишь с косвенным умыслом (иначе говоря, лицо осознает общественную опасность сокрытия или искажения информации об обстоятельствах, опасных для жизни и здоровья либо для окружающей среды, предвидит возможность наступления вредных последствий, прямо не желает, но сознательно допускает эти последствия либо относится к ним безразлично, ч. 2 ст. 25 УК).

 Если бы виновный действовал с прямым умыслом, то он нес бы ответственность за причинение вреда жизни, здоровью граждан, окружающей среде либо за покушение на эти преступления (т.е. по статьям гл. 16 УК "Преступления против жизни и здоровья" либо гл. 26 "Экологические преступления").

 Субъектом деяния, предусмотренного ч. 1 ст. 237 УК, является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК). Однако закон употреблением слов "лицом, обязанным обеспечивать население такой информацией", подчеркивает, что, безусловно, речь идет о лицах более старшего возраста. К ним, в частности, относятся:

 индивидуальные предприниматели;

 руководители коммерческих и некоммерческих организаций;

 работники индивидуальных предпринимателей, ответственные за передачу упомянутой информации;

 работники ЮЛ, относящиеся к кругу лиц, выполняющих управленческие функции (см.  коммент. к ст. 201,  204 УК).

 Деяние, предусмотренное в ч. 2 ст. 237 УК, могут совершить лишь должностные лица (ст. 285 УК, см. о них  коммент. к ст. 170,  290 УК), а также главы органов местных администраций, иных органов местного самоуправления.

 Анализ мер наказания, предусмотренных в ч. 1 ст. 237 УК показывает, что предусмотренное в ней преступление относится к преступлениям небольшой тяжести, а в ч. 2 ст. 237 УК - позволяет отнести предусмотренные в ней деяние к преступлениям средней тяжести (ч. 2, 3 ст. 15 УК).

 Статья 238. Производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности

 1. Объектом анализируемого деяния являются здоровье населения, а также установленные законодательством гарантии прав и интересов потребителей. При этом следует учесть, что действующая редакция Закона о потребителях (с учетом изменений и дополнений), а также ГК РФ устанавливают существенные гарантии прав потребителей в сфере безопасности приобретаемых ими товаров (работ, услуг).

 Закон о потребителях, в частности, предусматривает:

 потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуги) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки, утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя;

 требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, окружающей среды и т.п., являются обязательными и устанавливаются в порядке, определяемом законом (например, Федеральным законом от 02.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды"), иными правовыми актами, регулирующими отношения в области сертификации;

 изготовитель (исполнитель) обязан обеспечивать безопасность товара (работы) в течение установленного срока годности или срока службы товара (работы). (О сроках годности и службы см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006.) Если же сроки службы товара (работы) не установлены, изготовитель (исполнитель) обязан обеспечить безопасность товара (работы) в течение 10 лет со дня его передачи потребителю;

 если для безопасного использования товара (работы, услуги), его хранения, транспортировки, утилизации необходимо соблюдать специальные правила, то изготовитель (исполнитель) обязан указать эти правила в сопроводительной документации на товар (работу, услугу), на этикетке, маркировке или иным образом, а продавец обязан довести эти правила до сведения потребителя;

 обязательной сертификации подлежат товары (работы, услуги), на которые законами или стандартами установлены требования, обеспечивающие безопасность жизни, здоровья потребителя и охрану окружающей среды. Перечни товаров (работ, услуг), подлежащих обязательной сертификации, утверждаются Правительством РФ;

 не допускается продажа товара (выполнение работы, оказание услуги), в т.ч. импортного товара, без информации о проведении обязательной сертификации и не маркированного в установленном порядке;

 изготовитель (исполнитель, продавец) обязан незамедлительно приостановить производство (реализацию) товара (работы, услуги), причиняющего (или могущего причинить) вред жизни, здоровью, имуществу потребителя и окружающей среде. Если причины этого устранить невозможно, то такой товар (работа, услуга) подлежит снятию с производства;

 товары (работы), представляющие опасность для упомянутых выше благ, подлежат изъятию у продавца (исполнителя), их реализующего (ст. 7 Закона о потребителях).

 В целях обеспечения безопасности для жизни, здоровья потребителя Закон установил, что:

 а) потребитель вправе потребовать необходимой и достоверной информации об изготовителе (исполнителе, продавце). Продавцы (исполнители) обязаны в наглядной и доступной форме доводить упомянутую информацию до потребителя при заключении с ним соответствующего договора (купли-продажи, подряда и т.д.) (ст. 8 Закона о потребителях);

 б) информация о товарах (работах, услугах) должна содержать:

 обозначения стандартов, обязательным требованием которых должны соответствовать товары (работы, услуги);

 сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), а в отношении продуктов питания - сведения о составе (в т.ч. перечень использованных в процессе их изготовления иных продуктов питания и пищевых добавок), о весе и объеме, калорийности продуктов питания, содержании в них вредных для здоровья веществ в сравнении с обязательными требованиями стандартов, а также противопоказания при отдельных видах заболеваний. Перечень таких товаров (работ, услуг) утверждается Правительством РФ (Постановление ВС РФ N 7);

 правила и условия безопасности и эффективного использования товаров (работ, услуг);

 сроки службы и годности товара (работы), а также сведения о необходимых действиях потребителя по истечении указанных сроков и возможных последствиях (при невыполнении таких действий) для жизни, здоровья потребителя;

 данные о сертификации товаров (работ, услуг), подлежащих обязательной сертификации (ст. 10 Закона о потребителях).

 При решении вопроса о номенклатуре товаров, подлежащих обязательной сертификации, необходимо руководствоваться правовыми актами, посвященными проведению сертификации в Российской Федерации.

 2. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 238 УК, состоит:

 а) в производстве, хранении или перевозке в целях сбыта товаров или продукции, а равно в выполнении работ, оказании услуг. При этом:

 речь идет о товарах, не отвечающих требованиям безопасности для жизни или здоровья;

 под производством товаров следует понимать их изготовление, создание, сборку, выпуск и т.п. операции. Изготовителями могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации (если это не противоречит их специальной правоспособности, ст. 49 ГК РФ), а также индивидуальные предприниматели. Не имеет значения, промышленным образом были товары изготовлены либо кустарным. В равной степени не играет роли и объем произведенных товаров, их количество, неоднократность: в любом случае виновный привлекается к ответственности по ст. 238 УК (чем комментируемая статья отличается от ст. 152 УК РСФСР, действовавшей в свое время);

 под хранением следует понимать осуществление необходимых операций, действий, принятие мер, призванных обеспечить сохранность товаров, указанных в ст. 238 УК, а равно их фактическое хранение. Не имеет значения то обстоятельство, у себя виновный хранит эти товары (например, на складе, в подсобных помещениях, в жилом доме, в квартире, гараже) либо прибегает к услугам организаций, являющихся профессиональными хранителями: в любом случае налицо объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 238 УК. Уголовную ответственность несут и лица (индивидуальные предприниматели или руководители ЮЛ), которые хранят такие товары в рамках своей предпринимательской деятельности (например, если они оказывают складские услуги);

 под перевозкой понимается перемещение любым видом транспорта (автомобильным, воздушным и т.д.). При этом ответственность наступает и когда перевозку осуществляет сам владелец товара, и когда он прибегает к услугам транспортных организаций (в последнем случае руководители этих организаций также могут быть привлечены к ответственности по ст. 238 УК);

 ответственность по ст. 238 УК наступает, если производство, хранение или перевозка товаров, не отвечающих требованиям безопасности, осуществляются в целях сбыта. Если же товары не предназначены для реализации (иной формы сбыта), то ответственность по ст. 238 УК исключается. С другой стороны, после вступления в силу Федерального закона от 09.07.99 N 157-ФЗ из объективной стороны анализируемого деяния (в качестве конструктивного и обязательного признака) исключено указание о том, что ответственность по ч. 1 ст. 238 УК наступает, если предусмотренные в ней действия повлекли по неосторожности причинение вреда здоровью человека: она наступает и в случае, когда такие последствия и не наступили. Преступление, предусмотренное в ст. 238, совершается только в форме действия (т.е. преступник ведет себя активно). Преступление считается оконченным с момента совершения любого из действий, указанных в ст. 238 УК;

 под выполнением работ понимается выполнение виновным строительных, ремонтных и т.п. работ в рамках договора подряда, чаще всего договора бытового подряда (ст. 731-739 ГК РФ), иных гражданско-правовых договоров, в которых исполнитель выполняет работы и передает их результаты заказчику (потребителю);

 под оказанием услуг следует понимать оказание медицинских, ветеринарных, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и т.п. (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006);

 б) в сбыте товаров. Имеется в виду реализация товара по договору купли-продажи, мены (а в соответствующих случаях - по договорам комиссии, агентскому и т.п.):

 самим изготовителем товара (например, индивидуальный предприниматель продает изготовленные им изделия);

 торговыми организациями (например, продуктовый магазин реализует населению кондитерские изделия с истекшим сроком годности);

 любыми третьими лицами (например, комиссионер реализует автомобили конечному потребителю);

 в) в неправомерной выдаче официального документа, удостоверяющего соответствие упомянутых в ст. 238 УК товаров требованиям безопасности жизни, здоровья. Речь идет о случаях выдачи сертификатов соответствия товаров (услуг, работ) требованиям безопасности, иных официальных документов (реестров, разрешений, ведомостей, свидетельств, лицензий и т.п.), исходящих от государственных органов (например, органов Ростехрегулирования, Роспотребнадзора), органов местного самоуправления;

 г) в неправомерном использовании упомянутого выше официального документа. Такое использование может выражаться в том, что виновный применяет подлинный документ (выданный в отношении других товаров) при реализации товаров (работ, услуг), не соответствующих требованиям безопасности жизни, здоровья; в том, что виновный использует документ, выданный другому изготовителю (продавцу), дезинформирует потребителя о назначении документа и т.п. (см.  коммент. к ст. 171.1,  327.1 УК).

 3. Независимо от того, наступил вред или нет, виновный привлекается к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 238 УК: в данном случае уголовная ответственность наступает за сам факт выпуска или продажи товаров, работ, услуг, неправомерной выдачи или использования упомянутого выше официального документа.

 Часть 2 ст. 238 УК предусматривает ответственность при наличии квалифицирующих обстоятельств (действий, совершенных группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, либо повлекших причинение тяжкого вреда или смерть одного человека). При этом нужно помнить, что изменения, внесенные в ст. 238 УК Законом N 162 вступили в силу с 16.12.03.

 Если же указанные в ст. 238 УК действия повлекли по неосторожности смерть двух или более лиц, то ответственность наступает по ч. 3 ст. 238 УК.

 4. Субъектом анализируемого деяния могут являться:

 индивидуальные предприниматели, изготавливающие и (или) реализующие товары (выполняющие работы, оказывающие услуги). См. об индивидуальных предпринимателях подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006. См.  коммент. к ст. 171-173 УК;

 руководители и служащие коммерческих и некоммерческих организаций, отвечающие за выпуск либо за продажу товаров (выполнение работ, оказание услуг), например директор, коммерческий директор, начальник отдела технического контроля, главный инженер, заведующий секцией в магазине, товаровед, брокер и т.д. (см.  коммент. к ст. 201,  204 УК);

 должностные лица государственных органов и органов местного самоуправления, выдающие официальные документы, упомянутые в ст. 238 УК (см. об этом ст. 285 УК, а также  коммент. к ст. 169-170 УК).

 Хотя формально к уголовной ответственности можно привлечь вменяемых граждан, достигших 16 лет (ст. 20, 21 УК), все же в данном случае возраст упомянутых выше лиц более солидный.

 Субъективная сторона анализируемого деяния (применительно к последствиям, указанным в ч. 2 и 3 ст. 238 УК) характеризуется неосторожной формой вины. Иначе говоря, виновный совершает деяния, упомянутые в ст. 238 УК:

 либо по легкомыслию (предвидит возможность наступления тяжкого вреда жизни, здоровью человека, совершая выпуск, продажу товаров и т.п. деяния, указанные в ст. 238 УК, но без достаточных к тому оснований рассчитывает их предотвратить, ч. 2 ст. 26 УК);

 либо по небрежности (если лицо не предвидит возможности наступления указанных последствий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло предвидеть эти последствия, ч. 3 ст. 26 УК).

 Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 238 УК, показывает, что:

 деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 238 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК);

 деяние, предусмотренное в ч. 2 и 3 ст. 238 УК, относится к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК).

 Статья 246. Нарушение правил охраны окружающей среды при производстве работ

 1. Объектом анализируемого деяния являются отношения по охране окружающей среды в ходе различных видов предпринимательской деятельности, указанных в ст. 246 УК (строительство, эксплуатация промышленных объектов и т.д.).

 2. Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 246 УК, характеризуется рядом особенностей:

 а) виновный нарушает правила охраны окружающей среды. Указанные правила содержатся:

 в различных законах. Примерами могут служить (все законы имеются в виду с изменениями и дополнениями):

 - Федеральный закон от 04.05.1999 N 96-ФЗ "Об охране атмосферного воздуха";

 - Федеральный закон от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды";

 - Закон о недрах;

 - Закон о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения;

 - Федеральный закон от 15.02.1995 N 33-ФЗ "Об особо охраняемых природных территориях";

 - Федеральный закон от 23.02.1995 N 26-ФЗ "О природных лечебных ресурсах, лечебно-оздоровительных местностях и курортах";

 - Федеральный закон от 24.04.1995 N 52-ФЗ "О животном мире";

 - Федеральный закон от 30.11.1995 N 187-ФЗ "О континентальном шельфе Российской Федерации";

 - Федеральный закон от 23.11.1995 N 174-ФЗ "Об экологической экспертизе";

 - Федеральный закон от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" и др.;

 в кодексах. Примерами могут служить:

 Водный кодекс РФ от 03.06.2006;

 Лесной кодекс РФ от 29.01.1997;

 Градостроительный кодекс РФ от 07.05.1998 и др.;

 в указах Президента РФ (например, в Указе от 29.08.1997 N 950 "О мерах по обеспечению охраны морских биологических ресурсов и государственного контроля в этой сфере");

 в постановлениях Правительства РФ (например, постановления от 03.08.1992 N 545 "Об утверждении Порядка разработки и утверждения экологических нормативов выбросов и сбросов загрязняющих веществ в окружающую природную среду, лимитов использования природных ресурсов, размещения отходов"; от 22.09.1993 N 942 "Об утверждении Положения о государственной экологической экспертизе"; от 31.12.1995 N 1310 "О взимании платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов"; от 16.06.1997 N 716 "Об утверждении Положения об осуществлении государственного контроля за использованием и охраной водных объектов" и др.);

 в нормативных правовых актах различных федеральных органов исполнительной власти. Среди них следует назвать:

 - Правила ведения Государственного кадастра особо охраняемых природных территорий (приказ Госкомэкологии России от 04.07.1997 N 312);

 - Временные правила охраны окружающей среды от отходов производства и потребления в Российской Федерации (утв. МПР России 15.07.1994);

 - Положение об оценке воздействия намечаемой хозяйственной и иной деятельности на окружающую среду в Российской Федерации (утв. приказом Госкомэкологии России от 16.05.2000 N 372);

 в нормативных правовых актах органов субъектов Российской Федерации. Примерами могут служить:

 постановление Правительства г. Москвы от 20.03.2001 N 270 "Об утверждении Положения о порядке установления линий градостроительного регулирования в г. Москве";

 постановление Правительства г. Москвы от 27.10.1995 N 889 "Об основных направлениях сохранения и развития территорий природного комплекса Москвы";

 распоряжение мэра Москвы и Роскомзема от 07.10.1996 "О внесении изменений в Положение о Московском земельном комитете и усилении мер по государственному контролю за использованием и охраной земель в г. Москве";

 распоряжение мэра г. Москвы от 12.02.1993 "О порядке реализации строительных норм МГСП 1-91 на строящихся и реконструируемых объектах г. Москвы";

 Правила подготовки и производства земляных работ обустройства и содержания в строительных площадок в г. Москве (утв. постановлением Правительства Москвы от 07.12.2004 N 857);

 Правила технической эксплуатации городских коммуникационных коллекторов от 28.09.1995;

 Закон г. Москвы от 24.01.1996 "Об административной ответственности за правонарушения в сфере благоустройства города" и др.;

 б) окружающая среда, упомянутая в ст. 246 УК, - это:

 естественные экологические системы, озоновый слой атмосферы;

 земля, ее недра, поверхностные и подземные воды, атмосферный воздух, леса и иная растительность, животный мир, микроорганизмы, генетический фонд, природные ландшафты;

 заповедники, природные заказники, национальные природные парки, редкие или находящиеся под угрозой исчезновения виды растений, животные и места их обитания;

 в) проектирование - это работы, связанные с разработкой технической документации (схемы, графики, чертежи, ТЭО, расчеты и т.п.), необходимой для размещения объекта на месте его строительства, ввода в эксплуатацию и использования по назначению (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006).

 г) размещение объекта (упомянутое в ст. 246 УК) - это выбор места его нахождения на определенной местности или территории (в т.ч. в городе, поселке, ином населенном пункте). Виновный при этом либо вовсе игнорирует правила охраны окружающей среды, либо соблюдает лишь частично, что в итоге приводит к неблагоприятным последствиям;

 д) строительство объекта - это весь процесс сооружения объекта, начиная с работ по разметке, земляных работ, работ по созданию фундамента, монтажу несущих конструкций и т.п. Сюда же относятся монтаж оборудования на новом объекте, ремонтно-строительные работы, а также работы, связанные с реконструкцией, техническим перевооружением объекта и т.п. (см. ст. 740 ГК РФ и коммент. к ней в упомянутой выше книге);

 е) ввод в эксплуатацию объекта - это проведение всех пусконаладочных, технологических, регламентных и иных работ, необходимых для начала реального использования объекта. Сюда же относятся и работы, связанные с приемкой объекта, признанием его готовым к эксплуатации и выдачей необходимой разрешительной документации;

 ж) эксплуатация промышленных, сельскохозяйственных, научных и иных объектов - это реальное использование объекта, извлечение из него его полезных свойств (при этом не имеет значения, по назначению ли объект применяется или нет). Речь идет об эксплуатации:

 заводов, фабрик, станков, механизмов, оборудования, машин, аппаратуры и других промышленных объектов;

 элеваторов, хлебоприемников, сушилок, мельниц, силосных башен и т.п. сельскохозяйственных объектов;

 обсерваторий, планетариев, испытательных центров, полигонов, космодромов и других научных объектов;

 любых иных объектов (дорог, мостов, аэродромов, водных сооружений и т.д.).

 3. Уголовная ответственность наступает не за сам факт нарушения правил охраны окружающей среды. Для этого необходимо также наступление одного из следующих условий:

 существенное изменение радиоактивного фона. При этом прежде всего нарушается естественный радиационный фон, т.е. доза излучения, создаваемая космическим излучением и излучением природных радионуклидов, естественно распределенных в земле, воде, воздухе, других элементах биосферы, пищевых продуктах и организме человека (ст. 1 Федерального закона от 09.01.1996 N 3-ФЗ "О радиационной безопасности населения"). В результате возникает опасность для здоровья человека, для окружающей среды, флоры и фауны, т.к. происходит облучение людей, животных, растений выше установленных норм;

 причинение вреда здоровью людей. Не имеет значения степень такого вреда. Иначе говоря, уголовная ответственность по ст. 246 УК наступает при причинении:

 1) и тяжкого вреда - т.е. вреда здоровью, опасного для жизни человека или повлекшего за собой потерю зрения, речи, слуха или какого-либо органа, либо утрату органом его функций, или выразившегося в неизгладимом обезображении лица, либо иного вреда здоровью человека, опасного для жизни и вызвавшего расстройство здоровья, соединенное со значительной стойкой утратой общей трудоспособности не менее чем на 1/3 или заведомо для виновного полной утратой профессиональной трудоспособности, либо повлекшее за собой прерывание беременности, психическое расстройство, заболевание наркоманией или токсикоманией (ч. 1 ст. 111 УК);

 2) и вреда здоровью средней тяжести, т.е. не опасного для жизни человека и не повлекшего последствий, характерных для тяжкого вреда здоровью (указанных выше), но вызвавшего длительное расстройство здоровья или значительную стойкую утрату общей трудоспособности менее чем на 1/3 (ч. 1 ст. 112 УК);

 3) и легкого вреда здоровью, т.е. вреда, вызвавшего кратковременное расстройство здоровья или незначительную стойкую утрату общей трудоспособности (ст. 115 УК). См.  коммент. к ст. 216 УК;

 массовая гибель животных. Имеется в виду падеж значительного количества не только домашних (коров, свиней, быков, лошадей, собак, кошек и т.п.), но и диких животных;

 иные тяжкие последствия. Они могут быть самыми разнообразными (например, климатические изменения, ухудшение плодородия земель, наступившая непригодность овощей и фруктов для употребления и т.п.).

 Анализ объективной стороны ст. 246 УК показывает, что деяние, предусмотренное в ней, может быть совершено:

 и в форме активного поведения, когда виновный предпринимает определенные шаги, совершает действия (например, дает указания игнорировать те или иные правила; намеренно применяет такие способы работ, которые приводят к нарушению установленных правил);

 и в форме бездействия (например, виновный не принимает мер, исключающих ухудшение окружающей среды, не устраняет недостатки, выявленные различными природоохранными органами).

 В любом случае деяние, указанное в комментируемой статье, считается оконченным с момента наступления указанных выше последствий (причинение вреда здоровью людей, массовая гибель животных и т.п.).

 4. Статья 246 УК применяется во всех случаях нарушения правил охраны окружающей среды при производстве работ, т.е. имеет общий характер. С другой стороны, УК содержит и ряд специальных составов преступления, таких, как:

 - нарушение правил обращения с экологически опасными веществами и отходами (ст. 247 УК);

 - нарушение правил безопасности при обращении с микробиологическими либо другими биологическими агентами или токсинами (ст. 248 УК);

 - нарушение ветеринарных правил и правил, установленных для борьбы с болезнями и вредителями растений (ст. 249 УК);

 - загрязнение вод (ст. 250 УК);

 - загрязнение атмосферы (ст. 251 УК);

 - загрязнение морской среды (ст. 252 УК);

 - нарушение законодательства Российской Федерации о континентальном шельфе и об исключительной экономической зоне Российской Федерации (ст. 253 УК);

 - порча земли (ст. 254 УК);

 - нарушение правил охраны и использования недр (ст. 255 УК);

 - незаконная добыча водных животных и растений (ст. 256 УК);

 - нарушение правил охраны рыбных запасов (ст. 257 УК);

 - незаконная охота (ст. 258 УК);

 - уничтожение критических местообитаний для организмов, занесенных в Красную книгу Российской Федерации (ст. 249 УК);

 - незаконная порубка деревьев и кустарников (ст. 260 УК);

 - уничтожение или повреждение лесов (ст. 261 УК);

 - нарушение режимов особо охраняемых природных территорий и природных объектов (ст. 262 УК).

 Комментируемая статья применяется лишь в тех случаях, когда конкретное экономическое преступление не подпадает под признаки ни одного из перечисленных деяний.

 5. Субъектами анализируемого преступления формально могут быть вменяемые физические лица, достигшие 16 лет (ст. 20, 21 УК). К ним, в частности, относятся:

 индивидуальные предприниматели, допускающие нарушения правил охраны окружающей среды при производстве работ;

 служащие коммерческих организаций (инженеры, руководители подразделений, цехов, участков и т.п.), в чьи трудовые и служебные функции входит контроль за соблюдением и само соблюдение при производстве работ этих правил;

 руководители и служащие некоммерческих организаций (например, всякого рода проектных институтов, лабораторий, станций, иных учреждений), на которых возложены функции по соблюдению правил охраны окружающей среды при проектировании работ и объектов, проведении научных экспериментов, опытов, исследований и т.п.;

 любые иные лица, на которых в силу должностных, служебных, трудовых, гражданско-правовых обязанностей возлагается соблюдение указанных правил при осуществлении работ, упомянутых в ст. 246 УК.

 Субъективная сторона преступления, предусмотренного комментируемой статьей, характеризуется умышленной формой вины. При этом данное деяние чаще всего совершается с косвенным умыслом. Иначе говоря, виновный осознает, что нарушает правила охраны окружающей среды, предвидит, что в результате возникнет возможность существенного изменения радиоактивного фона, причинения вреда здоровью людей, массовой гибели животных, иных тяжких последствий, не желает, но сознательно допускает указанные последствия либо относится к ним безразлично (ч. 2 ст. 25 УК).

 Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 246 УК, показывает, что это деяние относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК). О судебной практике по ст. 246 УК см. п. 3, 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 14 "О практике применения судами законодательства об ответственности за экологические правонарушения".

 Статья 266. Недоброкачественный ремонт транспортных средств и выпуск их в эксплуатацию с техническими неисправностями

 1. Комментируемая статья затрагивает интересы тех из предпринимателей, которые осуществляют свою деятельность в сфере ремонта и технического обслуживания транспортных средств (например, станции технического обслуживания автомобилей, автомастерские, предприятия по ремонту авиатехники, вагоноремонтные заводы), а также путей сообщения (например, автодорожные предприятия и службы).

 Объектом деяния, предусмотренного в ст. 266 УК, являются установленные правила безопасности движения и эксплуатации транспорта, порядок проведения ремонтных, восстановительных, регламентных и т.п. работ, влияющих на безопасность эксплуатации транспортных средств. При решении вопроса о качестве ремонта необходимо руководствоваться нормами ГК РФ, а если заказчиками являются граждане, - то и нормами Закона о потребителях (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006). Кроме того, существуют и подзаконные акты, регулирующие вопросы качества ремонта транспортных средств (примером могут служить Правила оказания услуг выполнения работ по техническому обслуживанию и ремонту автомототранспортных средств, утв. постановлением Правительства РФ от 11.04.2001 N 290).

 2. Объективная сторона анализируемого преступления состоит:

 а) в недоброкачественном ремонте транспортных средств, путей сообщения, средств сигнализации или связи. Качество выполненной работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии (или неполноте условий договора) - обычно предъявляемым требованиям к работам по ремонту транспортных средств, путей сообщения, средств сигнализации и связи. Эти требования чаще всего излагаются в различных правилах, инструкциях, нормах и т.п., утверждаемых федеральными и местными органами исполнительной власти (Минтрансом России, МВД России, Мининформсвязи России и т.д.), а также заводами-изготовителями. Результат выполненных ремонтных работ должен в момент передачи его заказчику соответствовать условиям договора или обычно предъявляемым требованиям, и в пределах разумного срока транспортное средство должно быть пригодно для использования по назначению (это же касается средств связи и сигнализации). Однако в любом случае при выполнении работ по ремонту объектов, указанных в ст. 266 УК, качество этих работ должно соответствовать обязательным требованиям, установленным законом и иными правовыми актами. В противном случае говорить о "доброкачественности" ремонтных работ оснований нет и виновный может быть привлечен к уголовной ответственности. Недоброкачественным является также ремонт:

 если транспортное средство, иные объекты, упомянутые в ст. 266 УК, вновь потребовали ремонта в пределах гарантийного срока, предусмотренного в договоре, законе, ином правовом акте (ст. 722 ГК РФ);

 если недостатки качества ремонта транспортных средств (иных объектов) проявились в пределах двух лет после передачи объекта заказчику (при отсутствии гарантийных либо иных сроков, установленных законом, другими правовыми актами, договором, ст. 724 ГК РФ);

 б) в выпуске технически неисправных транспортных средств в эксплуатацию. Для решения вопроса об их технической неисправности следует исходить из анализа соответствующих нормативных правовых актов (например, действующих Правил дорожного движения, устанавливающих перечень неисправностей автомобилей, в т.ч. и тех, при которых эксплуатация автомобиля не допускается). Выпуском считается разрешение, в т.ч. письменное (например, путем подписания акта приемки-сдачи работ, технического задания с отметкой об окончании работ, проставление штампа в документах, разрешающих транспортному средству его эксплуатацию), исходящее от полномочного работника ремонтной организации или от индивидуального предпринимателя, производивших ремонт.

 Следует учесть, что:

 к транспортным средствам относятся автомобили, самолеты, вертолеты, морские и речные суда, железнодорожный транспорт и т.д.;

 к путям сообщения относятся не только железные дороги (в т.ч. подъездные, магистральные, маневренные), но и автомобильные дороги, иные пути сообщения, которые время от времени нуждаются в профилактическом, капитальном, восстановительном, сезонном, регламентном и т.п. ремонте;

 к средствам сигнализации относятся звуковые, световые, цифровые, иные средства, позволяющие участникам транспортного процесса ставить в известность любых третьих лиц о своем намерении совершить объезд, обгон, иной маневр либо выдавать любую иную информацию, необходимую для нормальной эксплуатации транспортных средств, организации процесса движения, и т.д.;

 к иному транспортному оборудованию относятся, в частности, трамвайные пути, дорожное оборудование, контактные провода для электричек и т.д.;

 к средствам связи относятся любые механизмы, аппараты, иные устройства для осуществления радиосвязи, телеграфной и прочих форм связи, которые применяются при эксплуатации транспортных средств и наличие которых предусмотрено конструкцией этих средств, путей сообщения, средств сигнализации (в т.ч. импортных).

 Уголовная ответственность по ст. 266 УК наступает лишь в случае, если перечисленные в ней действия повлекли причинение по неосторожности тяжкого вреда здоровью человека. При этом для определения характера вреда (тяжкого, средней тяжести и т.п.) следует руководствоваться действующими Правилами судебно-медицинского определения степени тяжести телесных повреждений от 11.12.1978 (см.  коммент. к ст. 216 УК).

 Если этот конструктивный признак отсутствует, то наступает ответственность по нормам гражданского или административного законодательства. См. также БВС РФ, 1997, N 4, с. 14.

 3. Субъективная сторона данного преступления характеризуется неосторожностью. Иначе говоря, виновный совершает преступление либо по легкомыслию (т.е. предвидит возможность общественно опасных последствий своих действий, однако без достаточных к тому оснований рассчитывает их предотвратить), либо по небрежности (т.е. не осознает и не предвидит возможность наступления общественно опасных последствий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен и мог их предвидеть).

 Субъект анализируемого преступления - специальный. Деяние совершается:

 работниками организаций (в т.ч. частных, кооперативных), на которых в соответствии с трудовым договором (контрактом), должностными инструкциями, правилами внутреннего распорядка, иными нормативными и локальными актами возложены функции руководства и контроля за выполнением работ по ремонту объектов, упомянутых в ст. 266 УК, а также по выпуску в эксплуатацию транспортных средств (например, главный инженер, начальник ОТК, директор предприятия). См. об этом также п. 10 Постановления ВС РФ N 50);

 индивидуальными предпринимателями, осуществляющими работы, упомянутые в ст. 266 УК;

 работниками ЮЛ и индивидуальных предпринимателей, непосредственно выполнявшими работы по ремонту. Наряду с ними отвечают и те работники, которые проверяют качество ремонта, непосредственно руководят ходом выполнения ремонтных работ, отвечают за безопасность оказанных заказчику услуг и выполненных работ (мастера, приемщики, инженеры по технике безопасности и т.д.).

 4. Квалифицирующим (т.е. отягчающим) обстоятельством данного деяния является смерть по неосторожности одного человека (ч. 2 ст. 266 УК) либо двух или более лиц (ч. 3 ст. 266 УК). С учетом этого, а также мер наказания, предусмотренных в ст. 266, преступление, упомянутое:

 - в ч. 1, 2 ст. 266 УК, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК);

 - в ч. 3 ст. 266 УК, - к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК).

 Статья 272. Неправомерный доступ к компьютерной информации

 1. Комментируемая статья посвящена относительно новому для нашей страны виду криминала.

 Объектами преступления, предусмотренного в ст. 272 УК, являются установленный законом порядок доступа к компьютерной информации, а также нарушение правил ее охраны. При этом следует учесть, что:

 а) компьютерной называется информация, содержащаяся:

 на машинном носителе. К последним относятся дискеты, лазерные диски и другие носители информации, которые позволяют воспроизводить, редактировать, обрабатывать, декомпилировать, распространять и т.д. имеющуюся на них информацию исключительно с помощью ЭВМ;

 на жестком диске ЭВМ, например, в виде программ (т.е. объективной формы представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата), баз данных, их адаптации, модификации (ст. 1 Закона об ЭВМ);

 в системе ЭВМ или их сети, способной обрабатывать эту информацию одновременно либо осуществлять с ней любые манипуляции (адаптация, модификация, воспроизведение, распространение и т.д.);

 б) охраняемая законом компьютерная информация - это сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления, доступ к которой ограничен и осуществляется только в порядке, установленном законом. Такое определение вытекает из систематического анализа ст. 2 Закона об информации и ст. 3 Закона об ЭВМ. Правовая охрана предоставляется, в частности, информации, содержащейся в программах для ЭВМ и базах данных, представленных в объективной форме, независимо от их материального носителя. С другой стороны, правовая охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программы для ЭВМ или базы данных, в т.ч. на идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма, а также языки программирования (ст. 3 Закона об ЭВМ) (см. подробнее: Гуев А.Н. Комментарий к гражданскому законодательству, не вошедшему в части 1-3 Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Экзамен, 2006).

 2. Объективная сторона анализируемого преступления состоит:

 в неправомерном доступе к охраняемой законом компьютерной информации. Иначе говоря, виновный совершает активные действия, позволяющие ему против воли собственника (иного обладателя исключительных прав на компьютерную информацию, получившего их, например, на основе лицензионного договора или договора о коммерческой концессии) получить доступ к компьютерной информации. Формы неправомерного доступа могут быть разнообразными: это и вторжение в компьютерную информацию, и ее неконтролируемое распространение, и копирование с дискет. Нельзя подходить к компьютерной информации как к обычному объекту права собственности. Дело в том, что это не вещь, а разновидность объекта интеллектуальной собственности, поэтому нормы, карающие за посягательство на право собственности (например, кража - ст. 158 УК; мошенничество - ст. 159 УК), в данном случае неприменимы. Даже если виновный похитил ЭВМ (и одновременно компьютерную информацию, содержащуюся на жестком диске ЭВМ), но при этом его интересует только сам компьютер, то нет оснований говорить о применении норм ст. 272 УК, - наступает ответственность за хищение. Кроме того, виновный может внешне и не похищать компьютерную информацию (например, дискеты, сами ЭВМ): неправомерный доступ налицо и тогда, когда виновному удается осуществить вторжение в компьютерные сети, содержащие охраняемую компьютерную информацию, проникнуть в нее, хотя при этом вещественных потерь (что характерно для хищения) собственник или иной владелец компьютерной информации не несет (о различиях между правом собственности на имущество и правом на интеллектуальную собственность см. подробнее: Гуев А.Н. Комментарий к гражданскому законодательству, не вошедшему в части 1-3 Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Экзамен, 2006);

 в уничтожении компьютерной информации. Формы уничтожения также могут быть разнообразными: от самых банальных (сжигание дискет, подача команды на "стирание" программы) до более изощренных (искажение компьютерной информации, уничтожение важнейших фрагментов компьютерной информации и т.д.). Главный признак уничтожения - информацию невозможно восстановить;

 в блокировании компьютерной информации. В отличие от уничтожения при блокировании - информация сохраняется, однако доступ к ней стал для данного пользователя недоступным (например, применили систему паролей и ключей, перевели программу на другой, неизвестный пользователю язык программирования);

 в модификации компьютерной информации - любые изменения, не являющиеся адаптацией, т.е. внесением изменений, осуществляемых исключительно с целью обеспечить функционирование программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя (ст. 1 Закона об ЭВМ);

 в копировании компьютерной информации. Имеется в виду запись на дискеты, на жесткие диски других ЭВМ, на лазерные диски, на любые иные машинные носители. Не имеет значения, полное ли копирование произведено виновным или частичное;

 в нарушении работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети. Наиболее распространенными формами такого нарушения являются внезапное отключение ЭВМ и их сетей, создание помех в работе ЭВМ, искажение программ и т.п.

 3. Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется прямым умыслом: виновный осознает общественную опасность неправомерного доступа к компьютерной информации, предвидит неблагоприятные для ее собственника (иного владельца) общественно опасные последствия и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК). При этом наличие корыстного мотива не обязательно.

 Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 272 УК, является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет. Однако в ч. 2 ст. 272 УК мы встречаемся и со специальным субъектом: лицом, совершившим неправомерный доступ к компьютерной информации с использованием своего служебного положения.

 4. Квалифицирующими (т.е. отягчающими) обстоятельствами данного преступления является совершение его:

 группой лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 35 УК), см.  коммент. к ст. 8,  165 УК;

 организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК);

 с использованием своего служебного положения или имеющими доступ к ЭВМ (например, программисты, операторы ЭВМ, работники ремонтных служб для ЭВМ, руководители, начальники отделов).

 Деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 272 УК, относится к преступлениям небольшой, а предусмотренное в ч. 2 ст. 272 УК, - к преступлениям средней тяжести (ст. 15 УК).

 Статья 273. Создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ

 1. Объектами преступления, предусмотренного в ст. 273 УК, является такая разновидность интеллектуальной собственности (предприниматели их также называют "нематериальными активами", пользуясь терминологией налогового и бухгалтерского законодательства), как компьютерные программы, а также установленный порядок их создания и распространения, обеспечение сохранности. Создание вредоносных программ (вирусов) для ЭВМ противоречит нормам действующего Закона об ЭВМ (ст. 14-16).

 2. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 273 УК, состоит:

 а) в создании вредоносных программ для ЭВМ. При этом следует учесть, что:

 программа для ЭВМ это объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата. Под программой для ЭВМ подразумеваются также подготовительные материалы, полученные в ходе ее разработки и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (п. 1 ст. 1 Закона об ЭВМ);

 создание вредоносных программ означает как ее полную разработку (т.е. виновный самостоятельно разрабатывает все элементы программы, все команды, выбирает соответствующий язык программы, продумывает схему воздействия на другие программы ЭВМ, принимает меры к ее эффективности), так и усовершенствование, приспособление для своих преступных целей других вредоносных программ, ранее созданных иными лицами (при этом виновный в результате создает, по существу, новую, более разрушительную программу либо имеющую другие характеристики, которые отсутствовали у "базовой");

 б) во внесении изменений в существующие программы для ЭВМ. При этом последние вовсе не являются вредоносными: лишь после того, как виновный изменил их, они приобрели вредоносный характер и их использование способно привести к уничтожению других программ для ЭВМ. Для наступления ответственности по ст. 273 УК не играет решающей роли объем упомянутых "изменений", иногда бывает достаточно небольших корректив, чтобы программа превратилась во вредоносную;

 в) в том, что виновный совершает упомянутые выше деяния для несанкционированных (т.е. без разрешения собственника или иного владельца программы для ЭВМ):

 уничтожения программ для ЭВМ. В данном случае виновный полностью "стирает" программу, уничтожает ее элементы (команды, файлы, пароли, ключи и т.п.), в результате чего программа не только уже не может быть использована по назначению, но и перестает существовать, более того, ее невозможно восстановить;

 блокирования программ для ЭВМ. В отличие от уничтожения программа при этом сохраняется, ее можно восстановить, а при определенных условиях и использовать по назначению. Однако в результате действий виновного доступ к программе для правообладателя (иного законного пользователя) становится недоступным (см.  коммент. к ст. 272 УК);

 модификации программ для ЭВМ. В ст. 1 Закона об ЭВМ дается определение модификации. Это переработка программы для ЭВМ, не являющаяся адаптацией (последняя представляет собой изменение программы (базы данных) для ЭВМ, осуществляемое исключительно с целью обеспечить ее функционирование на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя). В результате модификации виновный, по существу, делает упомянутый в ст. 273 УК объект исключительных прав бесполезным для собственника (иного законного пользователя), т.к. его невозможно более использовать по назначению;

 копирования программы для ЭВМ. В этом случае виновный добивается неконтролируемого воспроизведения программы, изготовления одного или более ее экземпляров (в любой материальной форме), а также записи в память ЭВМ. Примером копирования может служить запись программы на дискете, на лазерном диске и т.п.;

 г) в нарушении работы ЭВМ (системы ЭВМ или их сети, см.  коммент. к ст. 272 УК). В результате действий виновного ЭВМ перестает функционировать, выполнять команды пользователя, не в состоянии обрабатывать базу данных (специалисты в данной сфере обозначают это явление как "машина не запускается", "программа не запускается" и т.д.);

 д) в использовании вредоносной программы для ЭВМ. Деяние виновного в данном случае состоит в том, что он лишь сам использует такую программу для уничтожения, блокирования и т.п. доброкачественных программ для ЭВМ: однако он не передает вредоносную программу третьим лицам. Не имеют значения причины того, почему виновный не распространяет вредоносную программу (боязнь ответственности, конкуренции и т.д.);

 е) в распространении вредоносных программ. В п. 1 ст. 1 Закона об ЭВМ указано, что под распространением программ для ЭВМ (в данном случае - вредоносных) следует понимать создание возможности доступа к воспроизведенной в любой материальной форме программе, в т.ч. сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт для любой из этих целей.

 К машинным носителям, упомянутым в ст. 273 УК, относятся дискеты, лазерные диски, иные носители, которые позволяют воспроизводить, обрабатывать, применять вредоносные программы исключительно с помощью ЭВМ, систем ЭВМ или их сетей.

 3. Субъективная сторона деяния, упомянутого в ч. 1 ст. 273 УК, состоит в умышленной форме вины - упоминанием в ст. 273 УК слова "заведомо" законодатель не оставляет в этом никаких сомнений.

 4. Субъектом деяния, предусмотренного в ст. 273 УК, является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК).

 5. В ч. 2 ст. 273 УК в качестве квалифицирующего (т.е. отягчающего) обстоятельства указано наступление "тяжких" последствий. Следует обратить внимание на ряд важных моментов:

 а) субъективная сторона деяния, предусмотренного в ч. 2 ст. 273 УК, состоит в неосторожной форме вины. Иначе говоря, в отношении тяжких последствий, явившихся следствием его деяния, преступник действовал:

 либо по легкомыслию, т.е. он предвидел возможность наступления тяжких общественно опасных последствий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывал (например, полагая, что ему удастся в любой момент нейтрализовать вредоносное воздействие "вируса") их предотвратить (ч. 2 ст. 26 УК);

 либо по небрежности, иначе говоря, лицо не предвидело возможности наступления тяжких последствий своих действий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло предвидеть эти последствия (ч. 3 ст. 26 УК);

 б) тяжкие последствия, упомянутые в ст. 273 УК, могут иметь самые разнообразные проявления (гибель людей, авиакатастрофы, паника на валютных биржах, банкротство крупных банков, принимающих вклады у населения, и т.д.).

 Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 273 УК, показывает, что:

 деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 273 УК, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК);

 деяние, предусмотренное в ч. 2 ст. 273 УК, относится к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК).

 Статья 274. Нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети

 1. Объектом преступления, упомянутого в ст. 274 УК, являются правила эксплуатации ЭВМ (их систем или сетей ЭВМ, см.  коммент. к ст. 272 УК).

 2. Объективная сторона анализируемого деяния состоит:

 а) в нарушении правил эксплуатации ЭВМ. Эти правила обычно излагаются в инструкциях заводов-изготовителей, в различных руководствах по эксплуатации ЭВМ. Кроме того, в организациях локальными нормативными актами (такими, как Правила внутреннего трудового распорядка, Правила пожарной безопасности, Правила техники безопасности при обращении с ЭВМ) также устанавливаются общеобязательные для работников данной организации (а в соответствующих случаях - и для работников данного индивидуального предпринимателя) требования, которые они должны соблюдать при работе с ЭВМ.

 Безусловно, к числу упомянутых в ст. 274 УК относятся также правила, предусмотренные законами (например, Законом об ЭВМ), различными ведомственными положениями и инструкциями;

 б) в том, что упомянутые нарушения влекут:

 уничтожение охраняемой законом информации ЭВМ (см. о том, что относится к "охраняемой законом информации"  коммент. к ст. 272 УК). В результате деяния виновного уничтожается либо сама ЭВМ (например, при пожаре), а вместе с ней и охраняемая информация, либо дискеты, лазерные диски с этой информацией, либо только информация (хотя ЭВМ, машинные носители информации могут и не пострадать). При этом восстановить охраняемую законом информацию не представляется возможным;

 блокирование или модификацию компьютерной информации (о понятиях "блокирование" и "модификация" см.  коммент. к ст. 272,  273 УК). В отличие от уничтожения в данном случае компьютерная информация в принципе сохраняется (и даже восстановима), однако доступ к ней законного владельца затруднен или невозможен;

 в) в том, что деяние, предусмотренное в ст. 274 УК:

 либо причиняет собственнику (иному законному владельцу исключительных прав, например пользователю) компьютерной информации существенный вред. Закон не дает его легального определения. Чтобы судить о том, относится вред к "существенному" или нет, необходим анализ конкретных обстоятельств дела (размер убытков, в т.ч. упущенной выгоды, которые понес потерпевший, затраты на приобретение либо создание новой программы, степень повреждения ЭВМ (их систем и сетей), значение информации для обороны, охраны государственной тайны и т.д.);

 либо влечет за собой тяжкие последствия. Последнее обстоятельство относится к квалифицирующим (т.е. отягчающим). Формы тяжких последствий могут быть разнообразными (например, причинение вреда здоровью человека, скажем пациенту, находящемуся на излечении; гибель людей, паника на товарном рынке, обвальное падение курса национальной валюты, разорение кредитной организации, принимающей вклады граждан).

 3. Субъективная сторона совершенного преступления состоит в неосторожной форме вины. Иначе говоря, виновный, нарушая упомянутые в ст. 274 УК правила, действует:

 либо по легкомыслию, т.е. предвидит, что могут наступить такие общественно опасные последствия, как уничтожение, блокирование и т.п. компьютерной информации, но без достаточных к тому оснований рассчитывает такие последствия предотвратить (ч. 2 ст. 26 УК);

 либо по небрежности, т.е. не предвидит наступления указанных в ст. 274 УК последствий, хотя должен и мог их предвидеть (ч. 3 ст. 26 УК).

 Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 274 УК, является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК). Чаще всего такими лицами являются работники ЮЛ и индивидуальных предпринимателей (например, программисты, операторы ЭВМ, бухгалтеры - пользователи ЭВМ). Реже к ним относятся индивидуальные предприниматели, иные граждане, оказывающие услуги заказчику (ЮЛ или индивидуальному предпринимателю) по гражданско-правовым договорам.

 Деяние, упомянутое в ч. 1 ст. 274 УК, относится к преступлениям небольшой, а предусмотренное в ч. 2 ст. 273 УК, - средней тяжести (ст. 15 УК).

 Статья 291. Дача взятки

 1. Анализ судебной практики показывает, что предприниматели (как граждане, осуществляющие индивидуальную предпринимательскую деятельность, так и руководители и некоторые другие работники ЮЛ - коммерческих организаций) нередко становятся участниками одного из опасных должностных преступлений - взяточничества. При этом они далеко не всегда представляют себе меры ответственности, установленные законом за дачу взятки.

 Объектом преступления, предусмотренного ст. 291 УК, является нормальная деятельность государственных органов и органов местного самоуправления, осуществляющих, в частности, функции государственного регулирования и контроля предпринимательской деятельности.

 2. Объективная сторона анализируемого деяния состоит:

 а) в передаче взятки должностному лицу. При этом следует учесть, что:

 должностными признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти (например, представители органов законодательной или исполнительной власти в центре и на местах, руководители администрации муниципальных образований, должностные лица органов внутренних дел, прокуратуры, суда, налоговой инспекции, налоговой полиции, иных правоохранительных, контролирующих органов и учреждений) либо выполняющие организационно-распорядительные функции (например, руководители образовательных учреждений) либо административно-хозяйственные функции (т.е. лица, осуществляющие управление, хранение, распоряжение, контроль за государственным или муниципальным имуществом) в государственных органах, органах местного самоуправления, в государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях (см.  коммент. к ст. 170,  289,  290 УК). Виновный подкупает упомянутых должностных лиц (передавая им взятку), преследуя при этом вполне конкретные цели: чтобы последние, используя свои служебные и должностные полномочия вопреки интересам службы, совершили в пользу взяткодателя (иных лиц) определенные действия (либо, наоборот, воздержались от их совершения) либо попустительствовали и покровительствовали взяткодателю (см., например: БВС РФ, 1997, N 4, 13; п. 1-4 Постановления ВС РФ N 6);

 взятка - это передаваемые взяткополучателю:

 1) деньги. При этом имеется в виду валюта как Российской Федерации, так и иностранная (ст. 140, 317 ГК РФ);

 2) ценные бумаги. К ним относятся документы, удостоверяющие (с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов) имущественные права, осуществление или передача которых происходит только в случае предъявления упомянутых бумаг. Это гособлигация, вексель, облигация, чек, депозитивный и сберегательный сертификат, иные документы, прямо указанные ГК РФ (ст. 143) и Законом о ценных бумагах;

 3) иное имущество. Речь идет о всякого рода вещах (автомобиль, видеомагнитофон, ковер и т.п.), в т.ч. недвижимых (например, квартира, дачный домик), а также об имущественных правах (правах требования). К числу "иного имущества" относятся также "валютные ценности", а также драгоценные металлы - золото, серебро, платина, полладий, иридий, драгоценные камни - алмазы, рубины, изумруды (ст. 128, 141 ГК РФ,). С другой стороны, ни информация, ни объекты интеллектуальной собственности к "иному имуществу" не относятся (ст. 128, 138, 139 ГК РФ). См. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006;

 4) выгоды имущественного характера. Примерами последних могут служить выполненные в интересах взяткодателя работы, оказанные ему услуги либо абсолютно безвозмездно, либо за символическую цену. Если взяткодатель осуществляет вместо взяткополучателя обязательные платежи (например, всякого рода пошлины, сборы, налоги), то и в этом случае налицо выгода имущественного характера. Сюда же относится предоставление санаторных или туристских путевок, проездных документов (п. 9 Постановления ВС РФ N 6).

 С другой стороны, следует учесть, что ст. 575 ГК РФ установила, в частности, что запрещается дарение государственным служащим и служащим органов муниципальных образований в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей, за исключением "обычных подарков", стоимость которых не превышает 5 МРОТ (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006). С учетом этого, если стоимость передаваемого лицам предмета (услуги и т.п.) не превышает 5 МРОТ, то оснований привлекать его к уголовной ответственности нет;

 б) в том, что виновный передает взятку либо лично, либо через посредника. В качестве посредника могут выступать любые третьи лица (родственники, знакомые как взяткодателя, так и взяткополучателя, подчиненные виновных, их сотрудники и т.п.). При этом посредников нельзя привлекать к ответственности за дачу взятки - взяткодателем является тот, кто передает ее посреднику для последующей передачи взяткополучателю. Посредник может быть привлечен к уголовной ответственности за соучастие в даче взятки (в форме пособничества, т.е. за содействие преступлению советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий преступления либо устранением препятствий, реже - в форме подстрекательства, т.е. за склонение взяткодателя к совершению преступного акта путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом, ч. 4 ст. 33 УК), см.  коммент. к ст. 8,  165 УК. См. п. 12 Постановления ВС РФ N 6;

 в) в передаче виновным взятки должностному лицу за то, чтобы последний в интересах и в пользу взяткодателя совершил действия (либо, наоборот, воздержался от их совершения), входящие в его служебные полномочия (либо в силу своего должностного положения способствовал такому деянию), а равно за общее покровительство (выражающееся, например, в том, что с его помощью взяткодатель получает доступ к дефицитному сырью, льготы, лицензии, квоты, иные преимущества перед другими предпринимателями, см., например, БВС РФ, 1997, N 6, с. 15) или за попустительство по службе (например, если взяткополучатель не только сам "закрывает глаза" на служебные ошибки, упущения, недостаточную подготовленность взяткодателя, но и покрывает эти недостатки, способствует незаслуженному служебному продвижению взяткодателя). С другой стороны, передача какого-либо имущества на "всякий случай" (без цели получить при этом конкретные выгоды) не образует состава дачи взятки. В равной степени нет объективной стороны дачи взятки и в случаях, когда человек передает должностному лицу какой-либо подарок, но не в связи со служебными полномочиями и должностным положением его получателя (п. 10 Постановления ВС РФ N 6).

 Для привлечения к ответственности по ст. 291 УК необходимым конструктивным элементом является принятие взятки должностным лицом. Именно с момента получения взятки преступление, предусмотренное в ст. 291 УК, считается оконченным. Однако если должностное лицо отказалось принять взятку (причина роли не играет), то налицо покушение на дачу взятки, т.к. преступление не было доведено до конца по не зависящим от взяткодателя обстоятельствам (ч. 3 ст. 30 УК). Аналогично решается вопрос и в тех случаях, когда взяткодатель передает взятку не лично, а через посредника, однако должностное лицо отказывается от ее получения. При этом, если посредник не возвращает взятку, а присваивает ее (заверяя взяткодателя, что она передана либо подлежит передаче должностному лицу), то посредник привлекается к ответственности за подстрекательство к даче взятки (п. 11 Постановления ВС РФ N 6), а в соответствующих случаях - за мошенничество (БВС РФ, N 1, 1996, с. 12).

 3. Субъективная сторона дачи взятки характеризуется умыслом: виновный осознает, что совершает общественно опасное деяние, подкупая должностное лицо, предвидит возможность (или неизбежность) наступления общественно опасных последствий и желает их наступления (прямой умысел), реже - не желает, но сознательно допускает эти последствия либо относится к этому безразлично (косвенный умысел).

 Субъектом анализируемого преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК).

 Хотя ст. 291 УК расположена в гл. 30 УК (Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления), следует учесть, что взяткодателями могут выступать как должностные лица, так и иные граждане (в т.ч. осуществляющие предпринимательскую деятельность).

 Лицо, давшее взятку, в соответствии с примечанием к ст. 291 УК освобождается от уголовной ответственности:

 а) если имело место ее вымогательство как со стороны должностного лица, так и в случаях, когда оно через посредников требовало передачи ему взятки. Формы вымогательства взятки могут быть самыми разнообразными: это и прямое требование, и намеки на это, и создание ситуации, когда лицо вынуждено идти на дачу взятки, это и любые иные способы воздействия на волю лица, рождающие в нем решимость совершить это деяние и уверенность в том, что должностное лицо, получив взятку, совершит действие в его пользу или, наоборот, воздержится от совершения определенного (невыгодного взяткодателю) действия (п. 15 Постановления ВС РФ N 6); см. также БВС РФ, 1997, N 5, с. 97; N 4, с. 7;

 б) если лицо добровольно сообщило о даче взятки органу, имеющему право возбудить уголовное дело (это, например, органы прокуратуры, милиции, ФСБ, иные органы, наделенные действующим УПК правом возбуждения уголовного дела). С другой стороны, сообщение о даче взятки в другие органы государства или местного самоуправления (например, в финансовое управление, в налоговые органы, в арбитражный суд), прямо не наделенные УПК правом возбуждать уголовные дела, не является основанием для освобождения от уголовной ответственности. Добровольным считается такое заявление взяткодателя, которое сделано по его собственной инициативе. При этом не играют роли причины добровольного заявления (страх перед уголовной ответственностью, угрызения совести, стремление отомстить взяткополучателю и т.д.). Возможно, что добровольно заявить о даче взятки виновного побудили его знакомые, родственники и т.д.; и в этом случае налицо именно добровольность заявления.

 С другой стороны, если заявление сделано по инициативе органов, имеющих право возбуждать уголовное дело (при этом не имеет значения, в чем подобная инициатива упомянутого органа проявляется: в обещаниях освободить от уголовной ответственности, угрозах, запугивании и т.п.), то оснований освобождать взяткодателя от уголовной ответственности нет. Исключается добровольность и в тех случаях, когда лицо сделало заявление, как только ему сообщили, что, например, органам предварительного расследования стало известно о даче взятки (из других доказательств) (п. 22 Постановления ВС РФ N 6).

 4. В ч. 2 ст. 291 УК установлено следующее квалифицирующее (отягчающее) обстоятельство:

 - дача взятки должностному лицу за совершение им заведомо незаконного деяния. Следует учесть, что в данном случае виновный действует только с прямым умыслом - употреблением термина "заведомо" закон не оставляет в этом никаких сомнений;

 Анализ мер наказания, перечисленных в ст. 291 УК, показывает:

 - деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 291 УК, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК);

 - деяние, предусмотренное в ч. 2 ст. 291 УК, относится к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК).

 Статья 304. Провокация взятки либо коммерческого подкупа

 1. Комментируемая статья - новелла в отечественном уголовном законодательстве, т.к. в УК РСФСР такой нормы не было. Во многом введение уголовной ответственности за провокацию взятки или коммерческого подкупа вызвано неблаговидными действиями некоторых индивидуальных предпринимателей и руководителей коммерческих организаций, которые (в конкурентной борьбе с другими предпринимателями либо в стремлении опорочить должностных лиц, "мешающих" им осуществлять свою "предпринимательскую деятельность" в нарушение закона) подчас не брезгуют и подобного рода действиями.

 Объектом преступления, предусмотренного в ст. 304 УК, является нормальная деятельность органов государства, призванных обеспечивать правосудие и правопорядок в стране, а также интересы граждан, предпринимателей, ЮЛ, должностных лиц государственных органов и органов местного самоуправления, в т.ч. в сфере функционирования госаппарата и рыночных механизмов.

 2. Объективная сторона анализируемого деяния состоит:

 а) в провокации взятки. При этом следует учесть ряд моментов:

 1) взятка (упомянутая в ст. 304 УК) - это деньги, ценные бумаги, иное имущество, выгоды имущественного характера, передаваемые взяткодателем должностным лицам за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представленных им лиц, если такие действия (бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица либо оно в силу должностного положения может способствовать таким деяниям, а равно за покровительство или попустительство по службе (ч. 1 ст. 290 УК). См. также п. 9, 10 Постановления ВС РФ N 6;

 2) должностное лицо (упомянутое в ст. 304 УК) - это лицо, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющее функции представителя власти либо выполняющее организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, в государственных и муниципальных предприятиях и учреждениях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях (см.  коммент. к ст. 170,  291 УК);

 3) лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческих или иных организациях, - это руководители, их заместители, главные бухгалтеры, начальники отделов, руководители филиалов, отделений, представительств и т.п. хозяйственных обществ, товариществ, производственных кооперативов, иных ЮЛ, созданных для извлечения прибыли (ст. 6 Закона N 52), а также руководители (их заместители и т.п.) некоммерческих организаций (фондов, союзов, ассоциаций, потребительских кооперативов, общественных объединений и т.д.). Названия упомянутых в ст. 304 УК лиц, выполняющих управленческие функции, - самые разнообразные (генеральный директор, директор, президент АО, вице-президент, заместитель директора ООО, председатель кооператива, управляющий банком, финансовый директор, директор филиала, главный менеджер, начальник отдела кадров, планирования и т.д.); чаще всего они указаны в учредительных документах ЮЛ (уставах, учредительных договорах), во внутренних, локальных нормативных актах организаций (таких, как служебные инструкции, положения о филиалах, штатном расписании и т.д.). В любом случае, чтобы судить о том, относится ли лицо к тем, кто выполняет управленческие функции в коммерческих или иных организациях, необходимо убедиться, что оно постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняет организационно-распорядительные, административно-хозяйственные обязанности в указанных организациях. См. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006; а также  коммент. к ст. 201,  204 УК. См. также п. 1-7 постановления ВС РФ N 6;

 4) о деньгах, ценных бумагах, ином имуществе, оказании услуг имущественного характера, служащих предметом взятки или подкупа, см.  коммент. к ст. 291 УК;

 б) в провокации коммерческого подкупа. Следует учесть, что под коммерческим подкупом понимается незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, другого имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за совершение действия (бездействие) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением (см.  коммент. к ст. 204 УК);

 в) в том, что виновный именно провоцирует взятку или коммерческий подкуп, т.е. предпринимает попытку передачи. Анализ ст. 304 УК показывает, что данное преступление совершается исключительно в форме действий виновного, т.е. активного поведения. "Попытка передачи" может иметь самые разнообразные проявления: это и устное (в т.ч. по телефону) предложение принять взятку, и направление письма с аналогичной просьбой, и оставление предмета взятки или подкупа в помещении, где находится должностное лицо, в транспортном средстве, принадлежащем руководителю коммерческой организации, и передача предмета подкупа или взятки его родственникам якобы по согласованию с потерпевшим и т.д. Главное - в направленности этих действий: виновный пытается скомпрометировать потерпевшего, создать (в первую очередь у работников милиции, суда, других правоохранительных органов) ложное представление о потерпевшем, желая всех убедить, что он берет взятки (подкуп);

 г) в том, что провокация взятки или коммерческого подкупа осуществляется в целях:

 искусственного создания доказательств того, что потерпевший получил взятку (подкуп). Виновный создает эти доказательства именно искусственно (например, путем монтажа видеоматериалов, оговора, подбрасывания предмета взятки или подкупа), зная о том, что потерпевший не стремился к получению взятки (подкупа). В равной степени искусственно созданными доказательствами являются попытка передать деньги или имущество при очевидцах (заявляя, что это передается взятка или подкуп), предварительное информирование правоохранительных органов о том, что якобы сейчас в кабинет взяткополучателя будут внесены деньги, товары и т.п. для передачи последнему; пометка денег, иных товаров специальным составом с последующим их оставлением в помещении, автомобиле, квартире, где в данный момент находится потерпевший (не знавший об этих действиях виновного), и т.д.;

 шантажа потерпевшего. Формы шантажа также могут быть разнообразными: это и угроза предать огласке (в т.ч. через СМИ) факты "получения" взятки (подкупа), это и демонстрация потерпевшему видеоролика о том, как последний "получал" взятку (подкуп), и т.д.

 Объективная сторона провокации взятки или коммерческого подкупа отличается от реального взяточничества (подкупа) тем, что потерпевший абсолютно не согласен с получением денег, товаров, иного имущества, не собирается совершать в пользу виновного никаких действий, зачастую даже не знает о том, что против него замышляется провокация.

 3. Субъективная сторона анализируемого деяния состоит в прямом умысле. Виновный осознает, что совершает общественно опасное деяние путем провокации взятки или коммерческого подкупа, предвидит неблагоприятные общественно опасные последствия этого для потерпевшего и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК). Причем уголовная ответственность наступает и при отсутствии у виновного корыстной заинтересованности.

 Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 304 УК, является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК).

 Преступление, предусмотренное в ст. 304 УК, считается оконченным в момент, когда виновный попытался передать должностному лицу (лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих и иных организациях) предмет взятки (подкупа), а последний отказался его принять.

 Не играет никакой роли то, что потерпевший не стал обращаться в правоохранительные органы с жалобой на виновного, равно как и на вызванные провокацией неправомерные действия работников милиции, налоговой полиции и т.п. (обыск, выемка, задержание потерпевшего и т.п.). Однако при наличии других признаков преступления виновные в подобных неправомерных действиях могут быть привлечены к ответственности по соответствующим нормам УК.

 4. Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 340 УК, показывает, что это деяние относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).

 Статья 327. Подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков

 1. Анализ судебной практики показывает, что среди уголовно наказуемых деяний, совершаемых предпринимателями, довольно распространены подделка и использование различных документов, выдаваемых государственными органами и органами местного самоуправления, а также штампов, бланков и печатей при совершении определенных сделок (чаще всего при заключении договоров купли-продажи недвижимости, аренды, простого товарищества, при участии в тендерах, иных аукционах и конкурсах).

 Объектом анализируемого преступления являются установленный порядок управления, нормальная деятельность отдельных звеньев госаппарата и аппарата органов местного самоуправления, а также интересы граждан и организаций в сфере исполнения определенных обязанностей, получения различного рода льгот и преимуществ.

 2. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 327 УК, состоит:

 а) в подделке удостоверения или иного официального документа. При этом следует обратить внимание на ряд обстоятельств:

 удостоверение (упомянутое в ст. 327 УК) - это документ, выдаваемый гражданину (диплом, грамота, зачетная книжка, студенческий билет, служебное удостоверение работников милиции, ФСБ, налоговой инспекции, трудовая книжка, орденская книжка, книжка ветерана труда, военный билет, паспорт и т.д.) или ЮЛ (например, свидетельство о государственной регистрации АО, ООО, аттестат аудиторской фирмы) компетентными государственными органами или органами местного самоуправления и служащий подтверждением определенных прав или статуса лица, удостоверяющий личность либо служащий доказательством определенных полномочий, прав, льгот и преимуществ;

 иной официальный документ - это документ, также выдаваемый компетентными органами (например, министерствами, службами, департаментами, иными федеральными органами исполнительной власти, а также Федеральным Собранием России, органами представительной и исполнительной власти субъектов Российской Федерации); хотя и не относящийся к удостоверению, он служит подтверждением определенных прав, льгот, преимуществ гражданина или ЮЛ (например, справка о наличии стажа, справка о том, что ЮЛ зарегистрировалось в налоговом органе) либо подтверждает совершение лицом обязательных действий (например, документы, выдаваемые таможенными органами, акты обследования помещения органами санэпидемслужбы, пожарной охраны и т.д.).

 Как удостоверению, так и иному официальному документу присущи определенные признаки: наличие обязательных реквизитов (номер и дата выдачи, подписи полномочных лиц, четкое указание на права, льготы, преимущества, предоставляемые лицу, на обязанности, от которых лицо освобождается, срок действия документа и т.д.); скрепление печатью и оттиском герба Российской Федерации или ее субъекта и т.д.

 Нужно учесть, что и документы, выдаваемые государственными и муниципальными унитарными предприятиями, а также учреждениями, относятся к числу официальных документов, упомянутых в ст. 327 УК.

 Кроме того, официальными становятся и документы, хотя и исходящие от частных лиц и негосударственных организаций, но предназначенные для представления в государственные органы и органы местного самоуправления (например, трудовые книжки, которые ведутся в частном ООО, АО, справки о стаже, выдаваемые индивидуальным предпринимателем своим работникам), либо прошедшие государственную регистрацию (например, устав производственного кооператива, договор о создании полного товарищества), либо иным образом легализованные (например, договор коммерческой концессии, зарегистрированный в Роспатенте, положение о филиале ООО, утвержденное генеральным директором ООО, ст. 55 ГК РФ). К числу упомянутых в ст. 327 УК относятся также документы от частных нотариусов, аудиторов и аудиторских фирм;

 б) в том, что подделывается документ:

 либо предоставляющий определенные права (например, право на пенсию, на получение государственной награды), льготы (например, льготы при налогообложении, при уплате различных пошлин, сборов, коммунальных платежей), преимущества (например, при заключении госконтрактов, при снабжении дефицитным сырьем);

 либо освобождающий от обязанностей (например, по уплате от налогов, по уплате за проезд, от воинской обязанности, от обязанности декларировать свои доходы);

 в) в том, что документ подделывается:

 либо в целях его использования самим виновным, его работниками (если документ подделан, например, индивидуальным предпринимателем) или близкими родственниками;

 либо в целях его сбыта. При этом под сбытом чаще всего понимается продажа поддельного документа; однако сбыт налицо и при его использовании в договоре мены, а также при дарении документа;

 г) в том, что виновный подделывает упомянутые в ст. 327 УК документы путем полного изготовления (т.е. когда виновный самостоятельно совершает все операции, в результате чего поддельный документ приобретает объективную форму со всеми необходимыми реквизитами и сведениями) или внесения в уже существовавший документ изменений, включение в него заведомо ложных сведений, в пометке его другой датой, подчистке, вытравлении текста и т.п.;

 д) в изготовлении поддельных государственных наград РСФСР (например, Почетной грамоты Президиума Верховного Совета РСФСР), Российской Федерации (например, ордена, медали) либо СССР (например, Золотой Звезды Героя Советского Союза) для использования самим виновным либо с целью их сбыта;

 е) в изготовлении или сбыте в этих же целях штампов, печатей, бланков. При этом следует иметь в виду, что:

 штампы - это специальные печатные формы (клише), содержащие определенный текст (например, полное фирменное наименование коммерческой организации с указанием ее адреса, исходящего номера, с обозначением номера телефона, факса, иные сведения), используемые организациями и индивидуальными предпринимателями для производства соответствующих оттисков на документах, исходящих от упомянутых лиц;

 печати - это ручные печатные формы на каучуковой, резиновой и т.п. основе, которые позволяют осуществлять оттиск на документах с изображением государственного герба СССР, РСФСР, Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, коммерческих и некоммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей. Приложением печати обычно удостоверяется подлинность документа. В ряде случаев закон прямо требует приложения печати: например, при выдаче доверенности от имени ЮЛ (ч. 5 ст. 185 ГК РФ);

 бланки - это листы бумаги, на которых обычно изображены товарный знак или знак обслуживания, указаны фирменное наименование, адрес ЮЛ или индивидуального предпринимателя (а в соответствующих случаях - государственных органов и органов местного самоуправления), отпечатаны фрагменты текста (номер и дата составления документа, иногда текст самого документа и т.д.). Бланком является и лист бумаги, содержащий оттиск штампа.

 3. Преступление, упомянутое в ч. 1 ст. 327 УК, считается оконченным в момент совершения любого из указанных выше действий. Не имеет значения то обстоятельство, удалось ли виновному реально получить те права (или добиться освобождения от определенных обязанностей), ради которых он совершал это деяние. Не играет роли и то, для каких целей приобрели поддельный документ (штамп, бланк, печати, награды) третьи лица: виновный в сбыте упомянутых документов все равно привлекается к уголовной ответственности.

 По ч. 2 ст. 327 УК виновный несет ответственность, если он подделал, изготовил и осуществил сбыт документов, наград, штампов, печатей, бланков с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение. Изменения внесенные в ст. 327 УК вступили в силу с 16.12.03.

 4. В ч. 3 ст. 327 УК речь идет о самостоятельном составе преступления - об использовании заведомо подложного документа. Применяя нормы ч. 3 ст. 327 УК, следует обратить внимание на ряд обстоятельств:

 а) формы использования документа (упомянутого в ст. 327 УК) могут быть самыми разнообразными: это и представление поддельного документа в государственный орган либо орган местного самоуправления для получения каких-то пособий, начисления пенсий, получения лицензии на тот или иной вид предпринимательской деятельности, получения квот и т.д.; это и представление такого документа в налоговый орган, в ПФР, ФСС, и т.п. для освобождения от уплаты налогов.

 Не имеет значения, лично ли виновный представляет документ либо направил его по почте, отослал нарочным (например, через своего подчиненного). Не играет роли и то, удалось ли виновному добиться освобождения от обязанностей, получения соответствующих прав, льгот, преимуществ или нет (т.к. он был разоблачен): ответственность наступает в любом случае;

 б) не случайно в ч. 3 ст. 327 УК речь идет именно о документе: использование штампов, печатей, бланков (если с их помощью не изготавливаются документы) ч. 3 не охватывается;

 в) ответственность по ч. 3 ст. 327 УК наступает лишь в том случае, когда лицо, использующее документ, заведомо знает о том, что он поддельный. Если же он не догадывается об этом (либо не был уверен в его подложности), то оснований для привлечения лица к уголовной ответственности нет;

 г) если виновный использует заведомо подложный документ для совершения других преступлений (например, мошенничества), то его следует привлекать к ответственности по совокупности преступлений (т.е. и по ч. 3 ст. 327 УК, и по соответствующей статье УК, в нашем примере - по ст. 159 УК, см.  коммент. к ней).

 5. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется наличием прямого умысла. Иначе говоря, лицо осознает, что совершает общественно опасное деяние, предвидит возможность (либо неизбежность) общественно опасных последствий и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК).

 При этом субъективная сторона характеризуется наличием ярко выраженной цели деяния виновного (она указана в ч. 1 ст. 327 УК). С другой стороны, наличие корыстных мотивов не является обязательным конструктивным элементом данного состава.

 Субъектом преступления могут быть вменяемые физические лица, достигшие 16 лет (ст. 20, 21 УК). Должностные лица государственных органов и органов местного самоуправления, допустившие деяния, указанные выше, несут ответственность не по ст. 327 УК, а по ст. 292 УК.

 Анализируемые деяния относятся к преступлениям небольшой тяжести, а деяние, предусмотренное в ч. 2 ст. 327 УК, - к преступлениям средней тяжести (ч. 2, 3 ст. 15 УК).

 Статья 327.1. Изготовление, сбыт поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия либо их использование

 1. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ч. 1 ст. 327.1, состоит в:

 изготовлении с целью сбыта поддельных марок акцизного сбора, специальных марок и знаков соответствия, защищенных от подделок (см. об этих марках и знаках подробный  коммент. к ст. 171.1 УК). При этом под изготовлением следует понимать как весь технологический цикл работ, операций, действий и т.п. (результатом которых являются поддельная марка, знак), так и внесение в уже изготовленные марки, знаки всякого рода недостоверной информации (см.  коммент. к ст. 327 УК). Само по себе изготовление поддельных марок (знаков) не образует состава преступления: необходимым конструктивным признаком такого изготовления является то, что оно осуществляется в целях сбыта. Если следствию не удастся доказать, что марки (знаки) изготовлены виновным для реализации другим лицам, то говорить о наличии в его действиях объективной стороны анализируемого деяния оснований нет;

 сбыте поддельных марок и знаков (например, путем продажи, хранения, мены). С другой стороны, если поддельные марки, знаки оказались у других лиц не в результате сбыта, а любым иным путем (скажем в результате находки), то говорить об ответственности изготовителя марки (знака) оснований нет.

 Объективная сторона деяния, предусмотренного в ч. 2 ст. 327.1, состоит в использовании заведомо подложных марок и знаков (например, путем наклейки на реализуемые товары). Данное преступление считается оконченным с момента фактического использования заведомо поддельных марок и знаков (т.е. необязательно, чтобы товар был выставлен на продажу: достаточно нанесения на него поддельных марки или знака). В отличие от этого преступление, предусмотренное в ч. 1 ст. 327.1 УК, считается оконченным с момента изготовления в целях сбыта или с момента исполнения сделки по сбыту марок, знаков.

 2. Объектом деяния, предусмотренного в ст. 327.1, является установленный порядок реализации подакцизных и иных товаров. При этом виновный посягает также на интересы потребителей по приобретению ими подлинных и безопасных при эксплуатации товаров. Действия виновного приходят в противоречие с нормами таких федеральных законов, как Закон о потребителях, ГК и ряд других.

 Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется наличием прямого умысла ибо:

 а) это вытекает из систематического анализа норм ст. 24 и 327.1 УК;

 б) в ч. 2 ст. 327.1 УК законодатель, употребляя термин "заведомо", не оставляет в этом сомнений. Иначе говоря, виновный осознает, что, изготавливая с целью сбыта (или сбывает, использует) поддельные марки и знаки, предвидит, что этим самым он причиняет вред охраняемым уголовным законом интересам, и желает наступления подобного общественно опасного результата (ст. 25 УК).

 Мотивы, которыми руководствуется при этом виновный, чаще всего - корыстные, однако возможны и другие мотивы (дезорганизация деятельности конкурентов, воспрепятствование органам стандартизации и сертификации и т.п.).

 3. Субъектом данного преступления формально может являться любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста (ст. 20, 21 УК). Однако на практике это деяние совершается лицами более старшего возраста, в частности индивидуальными предпринимателями, а также руководителями, иными лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческих или иных организациях (см.  коммент. к ст. 171,  201 УК).

 4. Анализируемое деяние относится к преступлениям средней тяжести (ст. 15 УК).

 5. Завершая характеристику ст. 327.1 УК, отметим ряд важных частных моментов:

 а) данное деяние совершается лишь в форме действия;

 б) если следствию не удается доказать, что лицо заведомо знало о том, что используемые им знаки или марки поддельные, ответственность по ст. 327.1 исключается.

 Статья 330. Самоуправство

 1. Объектом анализируемого деяния являются установленный в Российской Федерации порядок управления (неслучайно ст. 330 УК расположена в гл. 32 "Преступления против порядка управления"), а также права и законные интересы граждан и организаций, на которые посягает виновный, совершая самоуправство.

 2. Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 330 УК, состоит:

 а) в самовольном совершении действий, упомянутых в ч. 1 ст. 330 УК. Иначе говоря, виновный вместо того, чтобы обратиться к определенному лицу (гражданину или ЮЛ) с требованием, чтобы он совершил какие-либо действия (или воздержался от их совершения), затрагивающие его права и законные интересы (в т.ч. в сфере предпринимательской деятельности), либо в суд, государственный орган, орган местного самоуправления и т.п. (наделенный соответствующими полномочиями), самостоятельно совершает подобного рода действия, игнорируя при этом не только нормы законодательства, но и то, что заинтересованные граждане и организации прямо оспаривают правомерность его действий.

 Не имеет при этом значения, действительно ли права (для осуществления которых лицо допустило самоуправство) принадлежали виновному либо последний лишь полагал, что они ему принадлежат: и в том и в другом случае действия виновного охватываются объективной стороной ст. 330 УК;

 б) в том, что самоуправство совершается именно в форме активных действий виновного. Характер и направленность этих действий могут быть самыми разнообразными: это и самовольный вывоз товара со склада поставщика (нарушившего сроки отгрузки товара), и самовольное списание средств с банковского счета гражданина или ЮЛ (без соответствующего распоряжения клиента и в нарушение норм ст. 854 ГК РФ), и вывоз кредитором оргтехники, компьютеров, иного имущества из офиса потерпевшего с целью погасить его задолженность, и наложение ареста на имущество должника-индивидуального предпринимателя и т.д.;

 в) в том, что, допуская самоуправство, виновный действует вопреки порядку, установленному:

 законом. Например, ГК РФ подробно урегулировал порядок действий кредитора-покупателя при недопоставке товаров (ст. 520 ГК РФ), кредитора-арендодателя при нарушении условий договора арендатором (ст. 619 ГК РФ), кредитора-подрядчика при неявке заказчика за получением результата работ (ст. 738 ГК РФ) и т.д. (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006);

 иными нормативными правовыми актами. К их числу относятся указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные акты государственных органов, субъектов Российской Федерации, принятые в пределах их полномочий, зарегистрированные в Минюсте России и опубликованные акты министерств, иных федеральных органов исполнительной власти, в т.ч. нормативные правовые акты государственных органов Союза ССР, продолжающие действовать на территории Российской Федерации (см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006). Упомянутые акты весьма часто регулируют вопросы порядка и процедуры осуществления тех или иных прав (примером могут служить Указ Президента РФ от 07.03.1996 N 337 "О реализации конституционных прав граждан на землю", Правила предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 25.04.1997 N 490), действующее Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации (утв. Банком России 03.10.2002) и др.);

 г) в том, что виновный совершает действия, правомерность которых оспаривается гражданином (в т.ч. осуществляющим предпринимательскую деятельность) или организацией. При этом для применения норм ст. 330 УК не имеет значения, перед кем гражданин или организация оспаривают правомерность действий виновного: непосредственно перед последним либо в судебном порядке (например, путем подачи иска в арбитражный суд, путем третейского разбирательства) или в полномочных органах (например, субарендатор оспаривает права арендодателя в Росимуществе). Однако упомянутое в ст. 330 УК "оспаривание" должно иметь место в момент совершения самоуправства;

 д) в том, что виновный своими самоуправными действиями причиняет гражданину или организации существенный вред. Законодатель в данном случае не определил, какой вред следует относить к существенному. Поэтому суд с учетом всех обстоятельств дела (размера ущерба, причиненного гражданину или организации, характера физических и нравственных страданий гражданина, причиненных ему моральным вредом, явившимся следствием самоуправства, характера самого нарушенного права и т.д.) решает, относится ли вред, причиненный самоуправными действиями виновного, к "существенному".

 3. Безусловно, на практике возникнут определенные трудности в применении норм ст. 330 УК ("Самоуправство") и норм ст. 14 ГК РФ ("Самозащита гражданских прав"). Различия между этими правовыми институтами можно показать в следующей таблице:

 ┌─────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┐

 │          Самоуправство          │     Самозащита гражданских прав     │

 │          (ст. 330 УК)           │           (ст. 14 ГК РФ)            │

 ├─────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────┤

 │1. Субъектом самоуправства  могут│1. Субъектом  самозащиты  могут  быть│

 │быть  лишь  вменяемые  физические│как граждане, так и юридические  лица│

 │лица, достигшие 16  лет  (ст. 20,│(ст. 21-30, 48-50 ГК РФ).            │

 │21 УК).                          │                                     │

 ├─────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────┤

 │2. Самоуправство налицо  как  при│2. Самозащита  допускается   только в│

 │осуществлении    лицом     своего│ответ  на  нарушение   действительных│

 │действительного,            так и│прав потерпевшего.                   │

 │предполагаемого права.           │                                     │

 ├─────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────┤

 │3.  Ни  о  какой  "соразмерности"│3.  Способы  самозащиты  должны  быть│

 │самоуправных  действий   говорить│соразмерными нарушению прав лица.    │

 │нельзя.                          │                                     │

 ├─────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────┤

 │4.  Даже  при  наличии  реального│4.  Способы   самозащиты   не   могут│

 │нарушения прав и  интересов  лица│выходить   за   пределы    пресечения│

 │самовольные           действия по│нарушения, однако действовать в  этих│

 │пресечению нарушения недопустимы.│пределах - можно.                    │

 ├─────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────┤

 │5.  При  самоуправстве   виновный│5. Самозащита - это действия лица  по│

 │своими    действиями     пытается│защите  только  в  сфере  гражданских│

 │самовольно осуществить  права  не│правоотношений.                      │

 │только  в  области   гражданского│                                     │

 │права, но и в других сферах.     │                                     │

 └─────────────────────────────────┴─────────────────────────────────────┘

 См. подробнее о самозащите: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006.

 4. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется умышленной формой вины. Для привлечения к уголовной ответственности по ст. 330 УК не обязательно наличие корыстных мотивов в самоуправных действиях виновного.

 Субъектом анализируемого деяния является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК). Что же касается должностных лиц, то они (при наличии других признаков преступления) несут ответственность по ст. 286 УК (Превышение должностных полномочий) или по ст. 288 УК (Присвоение полномочий должностного лица).

 5. Квалифицирующими (отягчающими) обстоятельствами самоуправства ч. 2 ст. 330 УК называет:

 применение насилия. Иначе говоря, виновный, совершая самоуправство, допускает причинение физическому лицу боли, нанесение ему побоев, истязание, истребляет имущество организации и т.д.;

 угрозу применения насилия. Формы такой угрозы могут быть самыми разнообразными (словесные угрозы, угрозы оружием, действиями, например имитирующими поджог имущества, угроза распространить неблагоприятную для лица информацию и т.д.).

 Деяния, предусмотренные ч. 1 ст. 330 УК, относятся к преступлениям небольшой, ч. 2 ст. 330 УК - средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).