§ 4. Изобретение, полезная модель и промышленный образец, созданные в связи с выполнением служебного задания или при выполнении работ по договору

 Статья 1370. Служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец

 Комментируемой статьей служебным изобретением, служебной полезной моделью или служебным промышленным образцом признаются изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником в связи с выполнением:

 - трудовых обязанностей;

 - конкретного задания работодателя.

 Поэтому квалифицирующим признаком в данном случае является нахождение работодателя и работника на момент создания служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца в трудовых отношениях. Согласно статье 56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовым договором является соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник, а в тексте самого трудового договора обязательно указываются:

 - фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;

 - сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;

 - идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);

 - сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;

 - место и дата заключения трудового договора.

 Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:

 - место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;

 - трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы). При этом, если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации;

 - дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом;

 - условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

 - режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

 - компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;

 - условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);

 - условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами;

 - другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

 Кроме этого, в трудовом договоре, предусматривающем создание научно-технической продукции могут предусматриваться дополнительные условия, с установленными требованиями в области патентного права, законодательства о государственной тайне и иными нормативными правовыми актами, в частности:

 - о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной);

 - об условиях оформления и использования прав на объекты интеллектуальной собственности, созданные в порядке исполнения работником своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя.

 При заключении трудового договора по письменному заявлению работника работодатель обязан не позднее трех рабочих дней со дня подачи этого заявления выдать работнику копии документов, связанных с работой (копии приказа о приеме на работу, приказов о переводах на другую работу, приказа об увольнении с работы; выписки из трудовой книжки; справки о заработной плате, о начисленных и фактически уплаченных страховых взносах на обязательное пенсионное страхование, о периоде работы у данного работодателя и другое). Копии документов, связанных с работой, должны быть заверены надлежащим образом и предоставляться работнику безвозмездно.

 Естественно, что трудовой договор, предусматривающий создание работником служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца должен четко указывать и конкретизировать данные обязанности работника, так как согласно статье 60 Трудового кодекса Российской Федерации, запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором.

 Трудовые договоры могут заключаться:

 1) на неопределенный срок;

 2) на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор).

 Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, но если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок.

 При этом всегда нужно помнить о том, что работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство). Поэтому при определении условий трудового договора необходимо указывать на обязанности работника по предоставлению отчета о проделанной работе и внимательно отслеживать момент создания служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца, иначе работая по совместительству работник может перенести результат работ в собственность другого работодателя.

 Возникновение трудовых отношений связано с рядом формальностей, так заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими возраста шестнадцати лет, а в случаях определенных трудовым законодательством и с более раннего возраста. При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

 - паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

 - трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

 - страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

 - документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

 - документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

 В отдельных случаях с учетом специфики работы настоящим Кодексом, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов, но одновременно с этим запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации.

 При заключении трудового договора впервые трудовая книжка и страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляются работодателем. Согласно статье 66 Трудового кодекса Российской Федерации трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника, поэтому форма, порядок ведения и хранения трудовых книжек, а также порядок изготовления бланков трудовых книжек и обеспечения ими работодателей устанавливаются Правительством Российской Федерации. Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя. Однако, трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

 При заключении трудовых договоров с отдельными категориями работников трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, может быть предусмотрена необходимость согласования возможности заключения трудовых договоров либо их условий с соответствующими лицами или органами, не являющимися работодателями по этим договорам, или составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров. Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора. Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы. При приеме на работу (до подписания трудового договора) работодатель обязан ознакомить работника под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором.

 Служебное изобретение, служебная промышленная модель и промышленный образец могут быть созданы и в рамках исполнения государственным служащим своих служебных обязанностей по служебному контракту. В соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ "О государственной службе Российской Федерации" (с изменениями от 2 февраля 2006 года) служебный контракт является соглашением между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы. Служебным контрактом устанавливаются права и обязанности сторон, согласно которым представитель нанимателя обязуется предоставить гражданину, поступающему на гражданскую службу, возможность прохождения гражданской службы, а также предоставить указанному гражданину или гражданскому служащему возможность замещения определенной должности гражданской службы, обеспечить им прохождение гражданской службы и замещение должности гражданской службы в соответствии с требованиями законодательства о гражданской службе, своевременно и в полном объеме выплачивать гражданскому служащему денежное содержание и предоставить ему государственные социальные гарантии, а гражданин, поступающий на гражданскую службу, при заключении служебного контракта о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы и гражданский служащий при заключении служебного контракта о замещении должности гражданской службы обязуются исполнять должностные обязанности в соответствии с должностным регламентом и соблюдать служебный распорядок государственного органа.

 В служебном контракте указываются фамилия, имя, отчество гражданина или гражданского служащего и наименование государственного органа (фамилия, имя, отчество представителя нанимателя), существенными условиями служебного контракта являются:

 - наименование замещаемой должности гражданской службы с указанием подразделения государственного органа;

 - дата начала исполнения должностных обязанностей;

 - права и обязанности гражданского служащего, должностной регламент;

 - виды и условия медицинского страхования гражданского служащего и иные виды его страхования;

 - права и обязанности представителя нанимателя;

 - условия профессиональной служебной деятельности, компенсации и льготы, предусмотренные за профессиональную служебную деятельность в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;

 - режим служебного времени и времени отдыха (в случае, если он для гражданского служащего отличается от служебного распорядка государственного органа);

 - условия оплаты труда (размер должностного оклада гражданского служащего, надбавки и другие выплаты, в том числе связанные с результативностью его профессиональной служебной деятельности), установленные настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами;

 - виды и условия социального страхования, связанные с профессиональной служебной деятельностью.

 В случае, связанном с созданием служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца в служебном контракте могут предусматриваться следующие условия:

 - неразглашение сведений, составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, и служебной информации, если должностным регламентом предусмотрено использование таких сведений;

 - показатели результативности профессиональной служебной деятельности гражданского служащего и связанные с ними условия оплаты его труда;

 - об оформлении и использования прав на объекты интеллектуальной собственности, созданные в порядке исполнения работником своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя.

 В служебном контракте предусматривается ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение взятых на себя обязанностей и обязательств в соответствии с законодательством Российской Федерации. Запрещается требовать от гражданского служащего исполнения должностных обязанностей, не установленных служебным контрактом и должностным регламентом. Служебный контракт заключается в письменной форме в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами, а сама примерная форма служебного контракта устанавливается Президентом Российской Федерации. Один экземпляр служебного контракта передается гражданскому служащему, другой хранится в его личном деле.

 Срок действия служебного контракта с гражданским служащим зависит от вида государственного контракта, так могут заключаться:

 - служебный контракт на неопределенный срок;

 - срочный служебный контракт.

 Срочный служебный контракт заключается обычно на срок от одного года до пяти лет. В отличие от трудового договора служебный контракт заключается на основе акта государственного органа о назначении на должность гражданской службы, а гражданин, поступающий на гражданскую службу, при заключении служебного контракта предъявляет представителю нанимателя:

 1) заявление с просьбой о поступлении на гражданскую службу и замещении должности гражданской службы;

 2) собственноручно заполненную и подписанную анкету установленной формы;

 3) паспорт;

 4) трудовую книжку, за исключением случаев, когда служебная (трудовая) деятельность осуществляется впервые;

 5) страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования, за исключением случаев, когда служебная (трудовая) деятельность осуществляется впервые;

 6) свидетельство о постановке физического лица на учет в налоговом органе по месту жительства на территории Российской Федерации;

 7) документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

 8) документ об образовании;

 9) сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера.

 В отдельных случаях с учетом условий прохождения гражданской службы, установленных законодательством, при заключении служебного контракта может предусматриваться необходимость предъявления иных документов.

 Совершенно специфическим является служебная деятельность по созданию служебных изобретений, служебных полезных моделей и служебных промышленных образцов конструкторских бюро и военных инженерных институтах лицами, проходящими военную службу по контракту. В соответствии со статьей 10 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" (с изменениями и дополнениями) право на труд реализуется военнослужащими посредством прохождения ими военной службы. Характер служебной деятельности и перемещение по службе военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, определяются их квалификацией и служебной необходимостью, а время нахождения граждан на военной службе по контракту засчитывается в их общий трудовой стаж, включается в стаж государственной службы государственного служащего и в стаж работы по специальности из расчета один день военной службы за один день работы. Согласно статье 32 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" контракт о прохождении военной службы заключается между гражданином (иностранным гражданином) и от имени Российской Федерации - Министерством обороны Российской Федерации или иным федеральным органом исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба, письменно по типовой форме в порядке, определяемом соответствующем "Положении о порядке прохождения военной службы". В контракте о прохождении военной службы закрепляются добровольность поступления гражданина (иностранного гражданина) на военную службу, срок, в течение которого гражданин (иностранный гражданин) обязуется проходить военную службу, и условия контракта, которые включают в себя обязанность гражданина (иностранного гражданина) проходить военную службу в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях или органах в течение установленного контрактом срока, добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также право гражданина (иностранного гражданина) на соблюдение его прав и прав членов его семьи, включая получение социальных гарантий и компенсаций, установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими статус военнослужащих и порядок прохождения военной службы. Контракт о прохождении военной службы вступает в силу со дня его подписания соответствующим должностным лицом в соответствии с "Положением о порядке прохождения военной службы" и прекращает свое действие со дня заключения военнослужащим иного контракта о прохождении военной службы, исключения военнослужащего из списков воинской части, а также в иных случаях, установленных федеральными законами. Само же заключение контракта о прохождении военной службы, прекращение его действия, а также иные отношения, связанные с ним, данным федеральным законом, Положением о порядке прохождения военной службы, а также законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими порядок прохождения военной службы и статус военнослужащих.

 2) Согласно положению пункта 2 комментируемой статьи право авторства, то есть признаваться автором служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца принадлежит работнику (автору) творческим трудом которого и было создано данное изобретение, полезная модель или промышленный образец. Это является моральной компенсацией за то, что исключительное право на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.

 3) Как уже было отмечено исключительное право, предоставляемое статьями 1229, 1358 Гражданского кодекса Российской Федерации на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное. Поэтому работодатель имеет полное право работодатель, обладающий исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, в том числе:

 - распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности;

 - по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности.

 При этом другие лица, включая самого работника, не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя. Так как работодатель является по отношению к работнику единственным правоприобретателем, то исключительное право на результат интеллектуальной деятельности может принадлежать только ему одному, а не другим лицам, состоящим с ним в договорных отношения.

 4) При отсутствии в договоре между работодателем и работником соглашения о переходе исключительного права к работнику, последний должен письменно уведомить работодателя о создании в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя такого результата, в отношении которого возможна правовая охрана. Такое уведомление должно быть подано с соблюдением всех требований внутренних документов и приобщением всей необходимой технической документации, подтверждающей создание служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца.

 Одновременно с этим законодатель предоставляет работника право на получение патента в случае, если работодатель:

 - в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником не подаст заявку на выдачу патента на соответствующие служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности;

 - не передаст право на получение патента на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец другому лицу;

 - не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующем результате интеллектуальной деятельности в тайне.

 В том случае, если работник самостоятельно пройдет все установленные законодателем процедуры и получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец, то тогда работодатель в течение срока действия патента имеет право использования служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю компенсации, размер, условия и порядок выплаты которой определяются договором между работником и работодателем, по которому в соответствии со статьями 1235, 1367 Гражданского кодекса Российской Федерации работник, как сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить работодателю, как другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах. Ну, а в случае возникновения между работником и работодателем спора о существенных условиях лицензионного договора такой спор разрешается судом.

 Однако, если работодатель лично:

 - получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец;

 - примет решение о сохранении информации о таком изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне и сообщит об этом работнику;

 - передаст право на получение патента другому лицу;

 - не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам;

 то тогда работник приобретает в соответствии с положениями комментируемой статьи право на вознаграждение, размер, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работодателем и работником. Ну, а в случае возникновения между работником и работодателем спора о существенных условиях данного договора такой спор разрешается в судебном порядке.

 При этом Правительство Российской Федерации вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы, к большому сожалению авторов служебных изобретений, служебных полезных моделей и служебных промышленных образцов такие минимальные ставки вознаграждения Правительством Российской Федерации. Возможно это не сделано потому что больше всех правами на служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы пользуется само государство российское в лице федеральных государственных унитарных предприятий. Между тем аналогичные минимальные ставки вознаграждений были установлены для авторов кинематографических произведений постановлением Правительства Российской Федерации от 29 мая 1998 года N 524 "О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 года", авторам произведений литературы и искусства постановлением Правительства Российской Федерации от 21 марта 1994 года N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства".

 5) Выше приведенные отличия "служебных" и "не служебных" изобретений, полезных моделей и промышленных образцов указывают на то, что изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником не в связи с:

 - выполнением своих трудовых обязанностей;

 - конкретного задания работодателя;

 не являются служебными и право на получение патента и исключительное право на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец в любом случае принадлежат работнику.

 В этом случае работодатель вправе по своему выбору может потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование созданного результата интеллектуальной деятельности для собственных нужд на весь срок действия исключительного права, либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием таких изобретения, полезной модели или промышленного образца, так как данный результат интеллектуальной деятельности был создан с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя. Естественно, что в случае возникновения между работником и работодателем спора о существенных условиях данного договора или размере возмещения расходов такой спор разрешается в судебном порядке

 Статья 1371. Изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по договору

 Комментируемая статья регулирует правовую ситуацию, при которой изобретение, полезная модель или промышленный образец были созданы при выполнении:

 - договора на выполнение подрядных работ;

 - договора на выполнение научно-исследовательских работ;

 - договора на выполнение опытно-конструкторских работ;

 - договора на выполнение технологических работ;

 которые прямо не предусматривали их создание. В этом случае право на получение патента и исключительное право на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное.

 Обращаясь в правовому содержанию данных видов гражданско-правовых договоров необходимо раскрыть их предмет и существенные условия. Так, например, статья 702 "Договор подряда" Гражданского кодекса Российской Федерации дает самое широкое определение и гласит, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его, поэтому к отдельным видам договора подряда относятся строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд и прочие виды работы. Обычно договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику, поэтому по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику, однако, при этом подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика. Видимо именно эта вольность и может привести к случайному изобретению, созданию полезной модели, а возможно даже и промышленного образца.

 Так согласно статье 769 Гражданского кодекса Российской Федерации по:

 - договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования;

 - договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию;

 а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее. При этом оговор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы), поэтому условия договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности).

 Исполнитель обязан провести научные исследования лично и вправе привлекать к исполнению договора на выполнение научно-исследовательских работ третьих лиц только с согласия заказчика, а при выполнении опытно-конструкторских или технологических работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц, к отношениям с которыми применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике, изложенные в статье 706 Гражданского кодекса Российской Федерации. При выполнении научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов, поэтому в договоре обязательно определяется объем сведений, признаваемых конфиденциальными.

 В соответствии со статьей 772 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны в договорах на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ имеют право использовать результаты работ, в том числе способные к правовой охране, в пределах и на условиях, предусмотренных договором, а также если иное не предусмотрено договором, заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, в том числе способные к правовой охране, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд. Исполнитель в договорах на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ обязан:

 - выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;

 - согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;

 - своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;

 - незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;

 - гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц.

 А заказчик в свою очередь в договорах на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ обязан:

 - передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию (или выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ);

 - принять результаты выполненных работ и оплатить их.

 Если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить предусмотренные договором на выполнение научно-исследовательских работ результаты, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре, а если в ходе выполнения опытно-конструкторских и технологических работ обнаруживается возникшая не по вине исполнителя невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты.

 Поэтому право заказчика, если договором не предусмотрено иное, использовать созданные за счет его средств изобретение, полезную модель или промышленный образец в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента без выплаты за это использование дополнительного вознаграждения, является разумным следствием исполнения договора. Более того, при передаче подрядчиком (исполнителем) права на получение патента или отчуждении самого патента другому лицу заказчик сохраняет право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца на указанных условиях, однако, на практике по данному вопросу возможно возникновение множественных споров.

 2) Однако, условия договора могут предусматривать и переход права на получение патента или исключительного права к заказчику или указанному им третьему лицу, то подрядчик (исполнитель) вправе использовать созданные изобретение, полезную модель или промышленный образец для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента, конечно, если договором не предусмотрено иное. Здесь следует обратить внимание на то, что согласно статье 1236 Гражданского кодекса Российской Федерации простая (неисключительная) лицензия предусматривает предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам, а сама лицензия является безвозмездной и не подлежит оплате подрядчиком (исполнителем).

 3) Автору же указанных изобретения, полезной модели или промышленного образца, не являющемуся патентообладателем, выплачивается вознаграждение в соответствии с пунктом 4 статьи 1370 Гражданского кодекса Российской Федерации согласно которому размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом. Естественно, что от этого больше правовых гарантий для автора не возникает и следует еще раз отметить, что минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы так и не были установлены Правительством Российской Федерации, поэтому автору таких изобретений чаще всего приходиться уповать на милость работодателя.

 Статья 1372. Промышленный образец, созданный по заказу

 1) Общим правилом является то, что в случае, когда промышленный образец создан по договору, предметом которого было его создание (по заказу), право на получение патента и исключительное право на такой промышленный образец принадлежат заказчику. Исключения из данного правила должны быть четко определены договоре между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком. Хотя в соответствии со статьей 1357 Гражданского кодекса Российской Федерации право на получение патента на промышленный образец первоначально принадлежит автору промышленного образца и это именно тот самый случай, когда право на получение и исключительное право переходят сначала к работодателю автора по трудовому договору и далее переходят от работодателя, являющегося подрядчиком (исполнителем) к заказчику. При всем этом прямых трудовых и/или гражданско-правовых отношений между автором и обладателем права на получение патента и исключительного права нет, однако, заказчик в этом случае несет риск непатентоспособности такого промышленного образца.

 2) Аналогично пункту 2 статьи 1371 Гражданского кодекса Российской Федерации нормы комментируемой статьи предусматривают право подрядчика (исполнителя), после перехода права на промышленный образец к заказчику использовать такой промышленный образец для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента. Однако, исключение из этого правила может быть также указано в договоре, что лишает подрядчика (исполнителя) вообще каких либо прав на созданный им промышленный образец. Поэтому здесь следует обратить внимание на то, что согласно статье 1236 Гражданского кодекса Российской Федерации простая (неисключительная) лицензия предусматривает предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам, а сама лицензия является безвозмездной и не подлежит оплате подрядчиком (исполнителем).

 3) Однако, в пункте 3 комментируемой статьи содержится зеркальная норма в соответствии с которой в случае, когда договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком предусмотрено, что право на получение патента и исключительное право на промышленный образец принадлежат подрядчику (исполнителю), заказчик вправе использовать промышленный образец для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента. Данная норма является достаточно не логичной и противоречащей общему смыслу гражданского законодательства, подразумевающего передачу результата выполненных работ заказчику, так как выполнение работ производиться за счет денежных средств заказчика и оставление результата интеллектуальной деятельности в собственности заказчика является фактически дарением его подрядчику (исполнителю), так как согласно пункту 4 статьи 575 Гражданского кодекса Российской Федерации дарение между коммерческими организациями, за исключением обычных подарков, запрещено. И хотя нормы договора дарения распространяются на вещи и права требования, все равно в данном случае в действиях заказчика имеется нарушения смысла ведения хозяйственных операций и это может сказаться на налогообложении подрядчика (заказчика), так как у него возникает внереализационный доход.

 4) Автору же указанных изобретения, полезной модели или промышленного образца, не являющемуся патентообладателем, выплачивается вознаграждение в соответствии с пунктом 4 статьи 1370 Гражданского кодекса Российской Федерации согласно которому размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом. Естественно, что от этого больше правовых гарантий для автора не возникает и следует еще раз отметить, что минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы так и не были установлены Правительством Российской Федерации, поэтому автору таких изобретений чаще всего приходиться уповать на милость работодателя.

 Статья 1373. Изобретение, полезная модель, промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту

 Текст комментируемой статьи регламентирует право на получение патента и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданных при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд. Поэтому прежде всего необходимо дать более подробный анализ законодательству о государственных (муниципальных) закупках, которое базируется на Бюджетном кодексе Российской Федерации и Федеральным законе от 21 июля 2005 года N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (с изменениями и дополнениями).

 В соответствии с Федеральным законом от 21 июля 2005 года N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (с изменениями и дополнениями) под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые в соответствии с расходными обязательствами Российской Федерации или расходными обязательствами субъектов Российской Федерации за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов Российской Федерации и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций Российской Федерации (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация (далее также - федеральные нужды), либо потребности субъектов Российской Федерации в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций субъектов Российской Федерации, в том числе для реализации региональных целевых программ (далее также - нужды субъектов Российской Федерации), а под муниципальными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств местных бюджетов в соответствии с расходными обязательствами муниципальных образований потребности муниципальных образований в товарах, работах, услугах, необходимых для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и (или) законами субъектов Российской Федерации.

 Согласно статье 4 данного Федерального закона государственными заказчиками и муниципальными заказчиками (далее также - заказчики) могут выступать соответственно органы государственной власти Российской Федерации или органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления, а также уполномоченные указанными органами государственной власти или органами местного самоуправления на размещение заказов получатели бюджетных средств при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств. В случае, если созданы федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, уполномоченные на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков (далее также - уполномоченный орган), указанные уполномоченные органы осуществляют данные функции, за исключением подписания государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. При этом государственные или муниципальные контракты подписываются государственными или муниципальными заказчиками. Порядок взаимодействия уполномоченного органа и государственных или муниципальных заказчиков должен устанавливаться решением о создании такого уполномоченного органа.

 Под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (далее также - государственный или муниципальный контракт либо контракт).

 Размещение заказа может осуществляться:

 - путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме;

 - без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).

 Во всех случаях размещение заказа осуществляется путем проведения торгов, за исключением случаев прямо установленных федеральным законом. При этом решение о способе размещения заказа принимается заказчиком или уполномоченным органом. Размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, которые соответственно производятся, выполняются, оказываются не по конкретным заявкам заказчика, уполномоченного органа, для которых есть функционирующий рынок и сравнивать которые можно только по их ценам, осуществляется путем проведения аукциона. Перечни товаров, работ, услуг, размещение заказов соответственно на поставки, выполнение, оказание которых осуществляется путем проведения аукциона, устанавливаются Правительством Российской Федерации. В случае, если товары, работы, услуги включены в указанные перечни, размещение заказов на поставки таких товаров, выполнение таких работ, оказание таких услуг для государственных или муниципальных нужд путем проведения конкурса не допускается. Здесь сразу следует отметить, что договоры на создание изобретений, полезных моделей и промышленных образцов могут быть заключены исключительно по результатам конкурса, так как выбор победителя в данном случае не может быть основан только на более низкой цене.

 При размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются следующие обязательные требования к участникам размещения заказа:

 - соответствие участников размещения заказа требованиям, предъявляемым законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов;

 - непроведение ликвидации участника размещения заказа - юридического лица или непроведение в отношении участника размещения заказа - юридического лица, индивидуального предпринимателя процедуры банкротства;

 - неприостановление деятельности участника размещения заказа в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе;

 - отсутствие у участника размещения заказа задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период.

 Участник размещения заказа также считается соответствующим установленному требованию в случае, если он обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации и решение по такой жалобе на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе не принято. Но кроме этого, при размещении заказа путем проведения торгов заказчик, уполномоченный орган вправе установить также следующие требования к участникам размещения заказа:

 - обладание участниками размещения заказа исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности, если в связи с исполнением государственного или муниципального контракта заказчик приобретает права на объекты интеллектуальной собственности;

 - отсутствие в реестре недобросовестных поставщиков сведений об участниках размещения заказа.

 Правительство Российской Федерации также вправе устанавливать дополнительные требования к участникам размещения заказа при размещении заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства о наличии у таких участников размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, финансовых и трудовых ресурсов, необходимых для производства товаров, выполнения работ, оказания услуг, являющихся предметом заказа. Более того, при размещении заказов к товарам, происходящим из иностранного государства или группы иностранных государств, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами, применяется национальный режим, предусматривающий, что такие товары, работы, услуги допускаются для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд на равных условиях с товарами российского происхождения, работами, услугами, выполняемыми, оказываемыми российскими лицами, если иное не установлено международным договором Российской Федерации и федеральными законами. Однако, данный режим, применяется к товарам, происходящим из иностранного государства или группы иностранных государств, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами, если аналогичный режим установлен иностранным государством или группой иностранных государств в отношении товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами. В случае, если иностранным государством или группой иностранных государств в отношении товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, не установлен режим, аналогичный нашему режиму, то федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, устанавливает условия допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. Одновременно с этим, Правительством Российской Федерации могут устанавливаться запреты и ограничения допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства. Нормативный правовой акт, устанавливающий условия, запреты и ограничения допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, подлежит обязательному опубликованию в порядке, предусмотренном для официального опубликования нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации или нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, и в течение трех рабочих дней со дня такого опубликования размещается на официальном сайте Российской Федерации в сети "Интернет. Поэтому товары, происходящие из иностранного государства или группы иностранных государств, работы, услуги, выполняемые, оказываемые иностранными лицами, допускаются для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд в соответствии с запретами и ограничениями, установленными Правительством Российской Федерации, и на условиях, установленных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, а сам заказчик, уполномоченный орган вправе запросить у федерального органа исполнительной власти, осуществляющего нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, сведения об условиях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. При этом сам заказчик или уполномоченный орган не вправе устанавливать иные требования к участникам размещения заказа чем установленные федеральным законодательством.

 Поэтому в случае выполнения государственного заказа право на получение патента и исключительное право принадлежат организации, выполняющей государственный или муниципальный контракт (исполнителю), если государственным или муниципальным контрактом не предусмотрено, что это право принадлежит:

 - Российской Федерации;

 - субъекту Российской Федерации;

 - муниципальному образованию;

 от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо:

 - совместно исполнителю и Российской Федерации;

 - исполнителю и субъекту Российской Федерации;

 - исполнителю и муниципальному образованию.

 В данном случае законодатель снова предоставляет возможность для определения условий государственного (муниципального) контракта в части определения правообладателя права на получение патента и исключительных прав.

 Если создание изобретения, промышленного образца или полезной модели требует больше одного финансового года, то для этих целей государственный (муниципальный) контракт заключается на более длительный срок в порядке установленном действующим законодательством. Так, согласно статье 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации финансирование обеспечения размещения заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд может осуществляться за счет средств, предусмотренных расходами соответствующего бюджета или соответствующих бюджетов государственных внебюджетных фондов на обеспечение государственных нужд, либо за счет средств, предусмотренных расходами местного бюджета на обеспечение муниципальных нужд, а сам государственный или муниципальный контракт на выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд может быть заключен на срок более одного года, если предметом такого контракта являются выполнение работ, оказание услуг, длительность производственного цикла выполнения, оказания которых составляет более одного года.

 Проведению торгов свойственна гласность и освещение всех процедур в средствах массовой информации. Так, Правительством Российской Федерации, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией определяется официальное печатное издание для опубликования информации о размещении заказов (далее - официальное печатное издание), а также официальный сайт Российской Федерации, официальный сайт субъекта Российской Федерации, официальный сайт муниципального образования в сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов. В случае, если у муниципального образования нет официального сайта, муниципальный заказчик размещает информацию о размещении заказов на официальном сайте субъекта Российской Федерации, в границах которого расположено такое муниципальное образование. Однако, размещение информации о размещении заказов на официальном сайте не может заменить опубликование такой информации в официальном печатном издании, если опубликование такой информации предусмотрено федеральным законом.

 Информация о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд на официальном сайте Российской Федерации, о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд субъекта Российской Федерации на официальном сайте субъекта Российской Федерации, о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных нужд на официальном сайте муниципального образования об условиях, о запретах, об ограничениях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или групп иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами размещается без взимания платы. При этом к информации о размещении заказа относятся информация и полученные в результате принятия решения о размещении заказа и в ходе размещения заказа сведения, в том числе сведения, содержащиеся в извещении о проведении открытого конкурса или открытого аукциона, конкурсная документация, документация об аукционе, изменения, вносимые в такую документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые в ходе размещения заказа.

 Также государственным (муниципальным) закупкам присущь контроль за соблюдением заказчиком, уполномоченным органом или специализированной организацией либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссией законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов осуществляется путем плановых и внеплановых проверок. Плановые проверки при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации или муниципальных нужд осуществляются соответственно уполномоченными на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления. Внеплановые проверки при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации или муниципальных нужд осуществляются соответственно уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов органом местного самоуправления.

 При выявлении в результате проведения проверок нарушения заказчиком, уполномоченным органом или специализированной организацией либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссией законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов уполномоченные на осуществление контроля в сфере размещения заказов орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления вправе:

 - направить заказчику, являющемуся соответственно органом государственной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления, уполномоченному органу, в результате действий (бездействия) которых были нарушены права и законные интересы участников размещения заказа, предложение об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации;

 - направить заказчику, являющемуся соответственно органом государственной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления, уполномоченному органу предложение о замене члена конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, допустившей нарушение законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов;

 - выдать заказчику, не являющемуся соответственно органом государственной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления, или специализированной организации либо конкурсной, котировочной или аукционной комиссии, в результате действий (бездействия) которых были нарушены права и законные интересы участников размещения заказа, обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации;

 - выдать заказчику, не являющемуся соответственно органом государственной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления, обязательные для исполнения предписания о замене члена конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, допустившей нарушение законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов;

 - обратиться в суд, арбитражный суд с иском о признании размещения заказа недействительным.

 Более того, при выявлении в результате проведения проверок факта совершения заказчиком, уполномоченным органом или специализированной организацией либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссией действия (бездействия), содержащего признаки административного правонарушения или состава преступления, уполномоченные на осуществление контроля в сфере размещения заказов орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления обязаны в течение двух дней со дня выявления такого факта передать информацию о совершении указанного действия (бездействия) и подтверждающие такой факт документы соответственно в уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти и в правоохранительные органы. При выявлении в результате проведения проверок нарушения заказчиком, уполномоченным органом или специализированной организацией либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссией законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти вправе:

 - направить заказчику, являющемуся органом государственной власти Российской Федерации, федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному на осуществление функций по размещению заказов для государственных заказчиков, в результате действий (бездействия) которого были нарушены права и законные интересы участников размещения заказа, предложение об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации;

 - направить заказчику, являющемуся органом государственной власти Российской Федерации, федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному на осуществление функций по размещению заказов для государственных заказчиков, предложение о замене члена конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, допустившей нарушение законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов;

 - выдать заказчику, не являющемуся органом государственной власти Российской Федерации, органу исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, уполномоченным на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков, или специализированной организации либо конкурсной, котировочной или аукционной комиссии, в результате действий (бездействия) которых были нарушены права и законные интересы участников размещения заказа, обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации;

 - выдать заказчику, не являющемуся органом государственной власти Российской Федерации, органу исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, уполномоченным на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков, обязательные для исполнения предписания о замене члена конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, допустившей нарушение законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов;

 - обратиться в суд, арбитражный суд с иском о признании размещения заказа недействительным.

 Кроме всего прочего в соответствии со статьей 18 Федерального закона от 21 июля 2005 года N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (с изменениями и дополнениями) ведутся реестры государственных или муниципальных контрактов, заключенных по итогам размещения заказов. Так, федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, уполномоченные на ведение реестров государственных или муниципальных контрактов, заключенных по итогам размещения заказов (далее - реестры контрактов), осуществляют ведение соответственно реестров государственных контрактов, заключенных от имени Российской Федерации, государственных контрактов, заключенных от имени субъекта Российской Федерации, муниципальных контрактов, заключенных от имени муниципального образования, в которых должны содержаться следующие сведения:

 - наименование заказчика;

 - источник финансирования;

 - способ размещения заказа;

 - дата проведения аукциона, подведения итогов конкурса или итогов проведения запроса котировок и реквизиты документа, подтверждающего основание заключения контракта;

 - дата заключения контракта;

 - предмет, цена контракта и срок его исполнения;

 - наименование, место нахождения (для юридических лиц), фамилия, имя, отчество, место жительства, индивидуальный налоговый номер (для физических лиц) поставщика (исполнителя, подрядчика);

 - сведения об исполнении контракта.

 Для этого с течение 3 (Трех) дней со дня заключения государственного или муниципального контракта заказчики направляют указанные сведения соответственно в уполномоченные на ведение реестров контрактов федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, а уполномоченные на ведение реестров контрактов федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления осуществляют размещение соответственно на официальном сайте Российской Федерации, на официальном сайте субъекта Российской Федерации, официальном сайте муниципального образования сведений в течение 3 (Трех) дней со дня их получения.

 2) Соответственно, если в соответствии с государственным или муниципальным контрактом право на получение патента и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат:

 - Российской Федерации;

 - субъекту Российской Федерации;

 - муниципальному образованию;

 государственный или муниципальный заказчик имеет право подать заявку на выдачу патента в течение 6 (Шести) месяцев со дня его письменного уведомления исполнителем о получении результата интеллектуальной деятельности, способного к правовой охране в качестве изобретения, полезной модели или промышленного образца. В том же случае, если в течение указанного срока государственный или муниципальный заказчик не подаст заявку, право на получение патента принадлежит исполнителю. Данное ограничение по срокам является достаточно жестким и явно не увязывается с бюджетным законодательством, предполагающим планирование бюджетных ассигнований заранее и до начала следующего финансового года, поэтому при уведомлении государственного заказчика о создании данного объекта интеллектуальной собственности к него не всегда в течение финансового года могут оказаться денежные средства для его патентования.

 3) Следствием изложенного в пункте 2 комментируемой статьи является то, что если право на получение патента и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец на основании государственного или муниципального контракта принадлежат:

 - Российской Федерации;

 - субъекту Российской Федерации;

 - муниципальному образованию;

 исполнитель обязан путем заключения соответствующих соглашений со своими работниками и третьими лицами приобрести все права либо обеспечить их приобретение для передачи соответственно Российской Федерации, субъекту Российской Федерации и муниципальному образованию. Однако, в этом случае исполнитель имеет право требовать от государственного (муниципального) заказчика возмещение затрат, понесенных им в связи с приобретением соответствующих прав у третьих лиц.

 4) В другом случае, если патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежит:

 - не Российской Федерации;

 - не субъекту Российской Федерации;

 - не муниципальному образованию;

 патентообладатель по требованию государственного или муниципального заказчика обязан предоставить указанному им лицу безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца для государственных или муниципальных нужд. Здесь следует обратить внимание на то, что согласно статье 1236 Гражданского кодекса Российской Федерации простая (неисключительная) лицензия предусматривает предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам, а сама лицензия является безвозмездной и не подлежит оплате.

 5) И конечно же, если патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, получен:

 - совместно на имя исполнителя и Российской Федерации;

 - исполнителя и субъекта Российской Федерации;

 - исполнителя и муниципального образования;

 то государственный или муниципальный заказчик вправе предоставить на использование таких изобретения, полезной модели или промышленного образца в целях выполнения работ или осуществления поставок продукции для государственных или муниципальных нужд, уведомив об этом исполнителя безвозмездную простую (неисключительную) лицензию, которая согласно статье 1236 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

 6) Также комментируемой статьей закреплена обязанность исполнителя, получившего патент на изобретение, полезную модель или промышленный на свое имя:

 - уведомить государственного или муниципального заказчика;

 - по требованию государственного или муниципального заказчика передать патент на безвозмездной основе Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию;

 в том случае если данный исполнитель примет решение о досрочном прекращении действия патента.

 Точно также государственный или муниципальный заказчик при получении патент на имя Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, обязаны6

 - уведомить об этом исполнителя;

 - по требованию исполнителя передать ему патент на безвозмездной основе в случае принятия решения о досрочном прекращении действия патента.

 Подобные взаимные гарантии, таким образом, не только защищают права не только Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования, но и предоставляют "симметричные" права исполнителю, что дает возможность для более полного вовлечения интеллектуальной собственности в гражданский оборот.

 7) Автору же указанных изобретения, полезной модели или промышленного образца, не являющемуся патентообладателем, выплачивается вознаграждение в соответствии с пунктом 4 статьи 1370 Гражданского кодекса Российской Федерации согласно которому размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом. Естественно, что от этого больше правовых гарантий для автора не возникает и следует еще раз отметить, что минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы так и не были установлены Правительством Российской Федерации, поэтому автору таких изобретений чаще всего приходиться уповать на милость работодателя.