Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества

 1. ОАО и ЗАО представляют собой два типа одной и той же организационно-правовой формы, предусмотренной ГК. Указание на тип общества должно содержаться в фирменном наименовании и уставе соответствующего АО.

 Статья 97 ГК содержит существенные признаки, характеризующие правовой режим каждого из названных типов АО. Положения, определяющие особенности ОАО и ЗАО, содержатся также в соответствующих статьях Закона об АО. В остальном ОАО и ЗАО функционируют на основании общих норм акционерного права.

 2. ОАО и ЗАО различаются прежде всего по порядку купли-продажи акций общества на вторичном рынке ценных бумаг, применяемым способам подписки на размещаемые ими акции, а также требованиям к числу акционеров общества соответствующего типа.

 В акционерном праве действует принцип свободного обращения акций, размещенных обществом.

 Наиболее полно указанный принцип реализуется применительно к ОАО. Открытым считается общество, в котором не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

 В закрытом обществе право акционера на свободное отчуждение принадлежащих ему акций реализуется в порядке, установленном ст. 7 Закона об АО, т.е. с соблюдением права преимущественного приобретения продаваемых акций другими акционерами, а при определенных условиях и самим обществом. Институт преимущественного права не применяется при заключении сделок купли-продажи акций между акционерами закрытого общества *(88).

 Открытое общество вправе осуществлять свободную продажу выпускаемых им акций неограниченному заранее кругу лиц (открытая подписка), а также продавать акции заранее известному кругу лиц, определяемому решением о размещении акций (закрытая подписка) *(89).

 Закрытое общество вправе проводить размещение акций только посредством закрытой подписки. Для закрытого общества существует запрет не только на проведение открытой подписки на акции, но и на применение любых иных опосредованных возможностей размещения акций среди неограниченного круга лиц. В частности, не допускается размещение по открытой подписке облигаций, конвертируемых в акции закрытого общества.

 Порядок размещения акций посредством открытой и закрытой подписки регулируется нормами законов об АО, о рынке ценных бумаг, а также ФЗ от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (в ред. от 18.06.2005) *(90).

 Максимальное число акционеров ОАО не ограничено, поскольку правовая форма АО исторически использовалась и используется в целях объединения (собирания) капиталов широкого круга лиц для осуществления предпринимательской деятельности.

 Исходная посылка создания ЗАО связана со стремлением в принципе ограничить состав его акционеров. Поэтому для ЗАО характерным является закрытый состав его членов, что находит свое выражение в ограничении числа акционеров ЗАО, а также в рассмотренных выше положениях о закрытой подписке на акции, размещаемые обществом, и преимущественном праве акционеров на приобретение акций, продаваемых третьим лицам на вторичном рынке ценных бумаг.

 Число участников ЗАО не должно превышать 50 (числа, установленного ст. 7 Закона об АО в соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 97 ГК). В противном случае указанное общество в течение 1 года должно преобразоваться в ОАО или добиться соответствующего сокращения числа своих акционеров. Если по истечении этого срока ЗАО не будет преобразовано в ОАО, а число акционеров не уменьшится до установленного  законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

 В соответствии с п. 6 ст. 98 ГК и ОАО, и ЗАО может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения акционером всех акций общества.

 Для ОАО характерна обязательная публичная отчетность. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 97 ГК публичная отчетность состоит в опубликовании для всеобщего сведения годового отчета общества, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков.

 Обязательное опубликование обществом сведений о себе осуществляется в целях информирования о деятельности общества широкого круга заинтересованных лиц, прежде всего акционеров общества, имеющих право участвовать в управлении его делами, а также потенциальных инвесторов, которые должны иметь представление о финансовом положении общества, а следовательно, и о рыночной стоимости его ценных бумаг.

 Принцип публичной отчетности действует и в отношении ЗАО, если оно размещает облигации или иные ценные бумаги посредством открытой подписки. В этом случае ЗАО (и ОАО) в соответствии с п. 2 ст. 92 Закона об АО обязано раскрывать информацию в объеме и порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.