Статья 98. Образование акционерного общества

 1. АО может быть образовано (создано) путем его учреждения вновь, а также путем реорганизации существующего юридического лица.

 В последнем случае АО может быть создано как в результате слияния, разделения, выделения АО, так и вследствие преобразования в АО хозяйственного товарищества, ООО (общества с дополнительной ответственностью), производственного кооператива (см. ст. 68 ГК), объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (см. ст. 121 ГК), учреждения или некоммерческого партнерства (см. ст. 17 Закона о некоммерческих организациях). При реорганизации в форме присоединения новое юридическое лицо не создается.

 2. В ст. 98 ГК говорится о правовых действиях в процессе образования АО, субъектами которых являются учредители - будущие акционеры создаваемого общества, а также о требованиях, предъявляемых к договору о создании общества и уставу общества. Совокупность таких действий и требований характеризует стадию создания общества, предшествующую его государственной регистрации.

 3. В качестве учредителей АО могут выступать как физические, так и юридические лица (дееспособные граждане и индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации). Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено ФЗ.

 Совместная деятельность учредителей, направленная на создание общества, распределение между учредителями прав и обязанностей по созданию и государственной регистрации общества регулируется договором, заключаемым учредителями в письменной форме. Содержание договора о создании АО (о совместной деятельности по учреждению общества) определяется п. 1 ст. 98 ГК и соответствующими статьями Закона об АО (ст. 8 и др.).

 Договор о создании общества (о совместной деятельности по учреждению общества) не относится к числу учредительных документов общества. Названный договор является самостоятельным видом обязательственно-правового договора, имеющего специальный режим ответственности участников договора по обязательствам, связанным с созданием общества (см. п. 2 ст. 98 ГК).

 В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании АО недействительным судами применяются соответствующие нормы ГК о недействительности сделок *(91).

 4. При заключении сделок с третьими лицами и совершении иных юридических действий в пользу создаваемого, но еще не существующего АО учредители действуют от своего собственного имени в соответствии с заключенным ими договором о создании общества. В частности, по этой причине п. 2 ст. 98 ГК предусматривает солидарную ответственность учредителей общества по обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до регистрации общества. Данная ответственность может перейти к обществу лишь при условии одобрения действий учредителей общим собранием акционеров после государственной регистрации общества.

 5. Устав АО, о котором говорится в п. 3 ст. 98 ГК, является документом, с которым закон связывает государственную регистрацию и существование АО как юридического лица. В отличие от ООО, действующего на основании устава и учредительного договора, устав АО является его единственным учредительным документом.

 Положения устава обязательны для общества (его органов управления) и акционеров в их отношениях друг с другом ("общество - акционер", "акционер - акционер") и с третьими лицами. В равной степени положения устава распространяются и на новых акционеров общества, приобретших акции общества при их размещении или на вторичном рынке ценных бумаг.

 Содержание устава АО определяется в соответствии с ГК нормами Закона об АО, а также иных ФЗ, устанавливающих особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения отдельных видов АО (см. п. 3 ст. 96 и  коммент. к ней).

 Положения, составляющие устав общества, можно разделить на две группы.

 К первой группе относятся сведения, которые должны содержаться в уставе. К ним относятся, в частности, положения п. 2 ст. 52 ГК, устанавливающие общие требования к уставам юридических лиц, п. 3 ст. 98 ГК, ст. 11 "Устав общества" и других статей Закона об АО. Вторую группу составляют положения, которые могут быть включены в устав общества по усмотрению учредителей (общего собрания акционеров). Прежде всего имеются в виду положения, возможность включения которых в устав общества прямо допускается ФЗ с использованием формулировок "если иное не установлено уставом общества" или "уставом общества может быть установлено" и т.п. *(92)

 6. Как предусмотрено п. 4 ст. 98 ГК, порядок совершения действий по созданию АО, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется Законом об АО и прежде всего гл. II этого Закона "учреждение, реорганизация и ликвидация общества".

 7. В п. 5 ст. 98 ГК содержится норма отсылочного характера, касающаяся особенностей создания АО при приватизации государственных и муниципальных предприятий.

 Действующие в этой сфере законы и иные правовые акты (о них см.  п. 6 коммент. к ст. 96 ГК) регламентируют, в частности, вопросы преобразования в ОАО государственных и муниципальных унитарных предприятий в процессе их приватизации. По сути, указанное преобразование можно рассматривать в качестве специального способа создания АО.

 8. В соответствии с п. 6 ст. 98 ГК АО (как открытое, так и закрытое) может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Такая возможность обусловливается особенностями, свойственными хозяйственным обществам, основанным на объединении капиталов. Имеется в виду, что существование общества (в отличие от хозяйственного товарищества) не связано с каким-либо конкретным лицом или группой лиц.

 Для создания компании одного лица имеется лишь одно ограничение: единственным учредителем (акционером) общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Указанный запрет связан с созданием и функционированием АО холдингового типа и направлен на предотвращение злоупотреблений и уклонения таких обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица.