2.5. Организационно-правовые формы коммерческих организаций

Предпринимательская деятельность коммерческих организаций может осуществляться в различных организационно-правовых формах. Гражданский кодекс РФ 1994 года внес ряд изменений в организационно-правовые формы. Товарищества с ограниченной ответственностью переименованы в общества, смешанные товарищества в товарищества на вере и др.

Индивидуальные и семейные частные предприятия гражданским кодексом вообще не предусмотрены, в связи с этим предприятия данных организационно-правовых форм подлежали перерегистрации до 1 июля 1999 года в хозяйственные общества, товарищества, производственные кооперативы либо ликвидации.

ГК РФ содержит исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций. В соответствии с пунктом 2 статьи 50 ГК РФ, юридические лица, являющиеся

1 См. Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. - М.: Фонд "Правовая культура", 1995. С. 109-146.

50

коммерческими организациями, могут иметь организационно-правовую форму хозяйственных товариществ и обществ. Товарищества могут создаваться в виде полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества). Хозяйственные общества подразделены на акционерные общества (открытые и закрытые), общества с ограниченной и дополнительной ответственностью. Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, но для юридических лиц необходимо соблюдение определенных условий. Так, государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществе на вере, если иное не установлено законом. Финансируемые собственником учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Новый ГК РФ рассматривает полное товарищество в качестве юридического лица. Участниками полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, граждане, незарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя, не могут быть участниками полных товариществ. Индивидуальный предприниматель и коммерческая организация могут быть участником только одного полного товарищества.

Как уже было отмечено, полное товарищество создается на основе учредительного договора, в котором должны быть отражены: наименование и место нахождения товарищества; порядок совместной деятельности участников по его созданию; размер и состав складочного капитала; сроки и порядок внесения вкладов; ответственность участников за нарушение обязательств по внесению вкладов; условия и порядок изменения долей участия; условия участия членов товарищества в его деятельности; условия и порядок управления деятельностью товарищества, распределения прибыли и убытков; условия выхода участников из состава товарищества.

Ведение дел в полном товариществе осуществляется всеми участниками, каждый участник вправе вести дела от имени товарищества без особого согласия на это других участников, если

51

учредительным договором не предусмотрено иное. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрено иное (ст. 71 ГК РФ).

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются пропорционально долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено соглашением участников. Если полное товарищество учреждено без указания срока, выйти из него можно, заявив об этом за шесть месяцев до выхода. Досрочный выход возможен лишь по уважительной причине. Выбывшему из полного товарищества участнику выплачивается стоимость части имущества, соответствующая его доле в складочном капитале, если в учредительном договоре не предусмотрено иное. По соглашению всех участников денежная выплата может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Под товариществом на вере понимается хозяйственное товарищество, в котором участвует как минимум одно лицо, отвечающее по обязательствам товарищества своим имуществом (полный товарищ) и как минимум одно лицо, несущее связанный с деятельностью товарищества риск в пределах суммы внесенного вклада (вкладчик). Однако при создании товарищества на вере оно должно иметь как минимум двух полных товарищей и как минимум одного вкладчика. В дальнейшем в процессе деятельности товарищества число полных товарищей может уменьшится до одного.

Полные товарищи фактически образуют полное товарищество в товариществе на вере, поэтому их положение определяется нормами, регулирующими деятельность полных товариществ.

Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается только полными товарищами. В договоре должны быть указаны: наименование и место нахождения товарищества; порядок совместной деятельности по его созданию; размер и состав складочного капитала; сроки и порядок внесения вкладов полными товарищами; совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками; размер и порядок изменения долей участия полных товарищей в складочном капитале; условия участия участников в его деятельности; порядок управления деятельностью товарищества; порядок рас-

52

пределения прибыли и убытков; порядок выхода участников из состава товарищества.

Управление в товариществе на вере осуществляется полными товарищами в порядке, предусмотренном для полного товарищества. Вкладчики не участвуют в управлении и не вправе оспаривать действий полных товарищей по управлению. Вкладчик может выступать от имени товарищества лишь по доверенности. Вкладчик товарищества на вере вправе: получать предусмотренную учредительным договором часть прибыли на свою долю в складочном капитале; знакомиться с годовым отчетом и балансом; выйти из товарищества по окончанию финансового года, получив свой вклад в предусмотренном учредительным договором порядке; передать свою долю в складочном капитале другим вкладчикам или третьим лицам, при этом другие вкладчики пользуются преимущественным правом покупки доли перед третьими лицами. Учредительным договором могут быть предусмотрены и иные права вкладчиков.

При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Наиболее распространенными организационно-правовыми формами являются хозяйственные общества. Перечень их довольно обширен, а правовой статус различен и многогранен. Более простыми правилами регулируется деятельность обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью. Общество с ограниченной ответственностью учреждается одним или несколькими физическими или юридическими лицами. Учредители общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставный капитал.

На момент регистрации уставный капитал должен быть оплачен не менее чем на 50 процентов, оставшаяся часть подлежит оплате в течение первого года деятельности общества. Увеличение уставного капитала общества допускается лишь после внесения всеми участниками своих вкладов. ГК РФ предусматривает меры для защиты прав кредиторов общества. Если по окончании

53

второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества, т.е. реально имеющегося у него имущества, окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении уставного капитала и зарегистрировать это уменьшение. Об уменьшении уставного капитала ставятся в известность кредиторы. Кредиторы вправе потребовать от общества досрочного исполнения обязательств.

Учредитель общества с ограниченной ответственностью вправе в любой момент выйти из общества независимо от согласия других учредителей, при этом ему должна быть выплачена часть стоимости имущества общества, пропорциональная его доле в уставном капитале. Возможна также передача доли учредителя в уставном капитале другим лицам. При отсутствии иной договоренности учредители общества с ограниченной ответственностью обладают преимущественным правом на приобретение уступаемой доли в уставном капитале. В случае если учредители общества не реализуют это право в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением учредителей, доля учредителя может быть отчуждена третьему лицу, при этом цена не может быть ниже той, по которой доля предлагалась обладателям преимущественного права. Если в соответствии с уставом общества отчуждение доли третьим лицам невозможно, а учредители общества с ограниченной ответственностью от ее покупки отказались, общество обязано выплатить выбывающему из его состава учредителю действительную стоимость его доли либо выдать в натуре имущество, соответствующее доле этого учредителя. До полного внесения вклада в уставный капитал доля участия в обществе может быть отчуждена лишь в той части, в какой она уже оплачена. Переход доли к правопреемникам осуществляется без особого на то согласия других учредителей, если учредительными документами не предусмотрено иное. При отсутствии согласия учредителей правопреемникам выплачивается действительная стоимость вкладов.

Разновидностью общества с ограниченной ответственностью является общество с дополнительной ответственностью. К обществу с дополнительной ответственностью применяются те же правила, что и к обществу с ограниченной ответственностью. Отличие общества с дополнительной ответственностью от обще-

54

ства с ограниченной ответственностью сводится к наличию дополнительной ответственности учредителей по обязательствам общества в размере, кратном их вкладу в уставный капитал (ст. 95 ГК РФ), то есть учредители общества с дополнительной ответственностью отвечают по обязательствам общества не только вкладом, внесенным в уставный капитал, но и другими своими средствами. Для партнеров по хозяйственным связям общество с дополнительной ответственностью является более привлекательным в качестве контрагента. Размер дополнительной ответственности определяется самими учредителями.

Близким по своей правовой природе к обществу с ограниченной ответственностью является акционерное общество.

Под акционерным обществом понимается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций и участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций1.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны быть отражены в уставе, зарегистрированы и опубликованы. Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ст. 98 ГК РФ).

Акционерные общества могут быть открытыми и закрытыми. Открытыми признаются акционерные общества, которые вправе увеличивать уставный капитал путем открытой подписки на выпускаемые акции. Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей. Акционеры открытого акционерного общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Закрытыми признаются акционерные общества, акции которых могут распространяться лишь в рамках заранее определенного круга лиц. Эти общества не вправе производить открытую

1 Другие хозяйственные общества, а также хозяйственные товарищества не вправе выпускать акции.

55

подписку. Их участники обладают преимущественным правом на приобретение акций, уступаемых другими участниками; в уставе закрытого акционерного общества может содержаться положение, запрещающее передачу доли участия третьим лицам. Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти.

В случае если число акционеров закрытого общества превышает этот предел, закрытое акционерное общество в течение одного года должно быть преобразовано в открытое акционерное общество.

В отличие от общества с ограниченной ответственностью, участник которого может в любое время выйти из него, получив стоимость части имущества общества, соответствующую его доле в уставном капитале, в акционерном обществе такой возможности нет. Акционеры могут отчуждать свои доли (акции), но не могут потребовать принудительного изъятия части имущества общества.

От открытых акционерных обществ требуется публичное ведение дел. Открытые, а в отдельных случаях и закрытые акционерные общества обязаны ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Для проверки правильности годовой финансовой отчетности они должны ежегодно привлекать аудитора.

Учредительным документом акционерного общества является устав. Для осуществления учредителями совместной деятельности по созданию акционерного общества между ними заключается письменный договор, но учредительным документом он не является.

В договоре о создании АО указывается размер уставного капитала, категории выпускаемых акций, порядок их размещения.

Устав акционерного общества должен содержать сведения о наименовании акционерного общества; месте его нахождения; размере уставного капитала; категории выпускаемых акций, их номинальной стоимости и количестве; о правах акционеров; составе и компетенции органов управления обществом, порядке принятия ими решений, в том числе в уставе должны быть опре-

56

делены вопросы, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Уставный капитал акционерного общества состоит из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами, и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов. В соответствии с Законом "Об акционерных обществах" минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества должен быть не менее тысячекратной величины минимального размера оплаты труда, установленного на дату регистрации общества, а закрытого - не менее стократной величины минимального размера оплаты труда.

Законом допускается увеличение и уменьшение уставного капитала. Увеличение уставного капитала возможно по решению общего собрания акционеров, но лишь после его полной оплаты. Осуществляется оно либо путем увеличения номинальной стоимости акций, либо путем выпуска дополнительных акций. Не допускается увеличение уставного капитала для покрытия убытков акционерного общества. Уменьшение уставного капитала производится путем покупки и погашения части акций обществом, если это предусмотрено уставом, либо путем уменьшения их номинальной стоимости. Об уменьшении размера уставного капитала должны быть поставлены в известность кредиторы. Если после окончания второго и каждого последующего года стоимость чистых активов акционерного общества, т.е. реально имеющегося у него имущества, окажется меньше уставного капитала, уставный капитал должен быть уменьшен; если же он станет меньше минимально допустимого размера, акционерное общество подлежит ликвидации.

Управление акционерным обществом может быть двух- или трехзвенным в зависимости от числа акционеров. При двухзвен-ном управлении создаются высший орган - общее собрание акционеров - и исполнительный орган, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор). Исполнительный орган подотчетен собранию акционеров и осуществляет текущее руководство деятельностью акционерного общества. По решению собрания акционеров исполнительный орган может не создаваться, а его функции

57

могут быть переданы по договору коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

При трехзвенной системе управления создается промежуточный орган - совет директоров (наблюдательный совет).

К исключительной компетенции общего собрания относятся вопросы изменения устава, в том числе изменения размера уставного капитала общества; избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества, а также досрочного прекращения их полномочий; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета); утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества; распределение прибыли и убытков; принятие решения о реорганизации и ликвидации акционерного общества.

Решение перечисленных выше вопросов не может быть передано исполнительному органу общества.

Хозяйственные товарищества и общества могут создавать дочерние общества. Критерием признания общества дочерним является наличие другого, основного общества или товарищества, которое вправе определять решения дочернего общества в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в силу заключенного договора, либо по иному предусмотренному законом основанию. Если основное общество (товарищество) дает обязательные для дочернего общества указания, оно отвечает солидарно с ним по сделкам, заключенным во исполнение этих указаний, а также несет субсидиарную ответственность по долгам общества в случае его банкротства по вине основного общества; во всем остальном на дочернее общество распространяется правовое регулирование, применимое к организационно-правовой форме, в которой оно функционирует.

ГК РФ закрепляет также статус зависимых обществ. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций акционерного общества или более 20 процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

58

Вновь легализованы производственные кооперативы. Отличительной особенностью этой организационно-правовой формы является участие граждан в кооперативе только на основе членства; совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности; личное трудовое участие членов коопе-разтива в деятельности кооператива; паевые взносы. Производственные кооперативы (артели) являются прежде всего объединениями лиц, а не капиталов. Они основаны на личном участии членов кооператива в деятельности артели. В производственном кооперативе должно быть не менее пяти членов. Каждый член кооператива, независимо от величины его пая, имеет на общем собрании кооператива один голос. Распределение прибыли осуществляется в производственном кооперативе исходя из трудового вклада, а не из вклада в уставный капитал, как это имеет место в хозяйственных обществах и товариществах.

Учредительным документом производственного кооператива является устав, утвержденный общим собранием кооператива.

В уставе должны быть указаны: наименование кооператива; место его нахождения; условия о размерах паевых взносов членов кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по внесению паевых взносов; положения о характере и порядке трудового участия членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию; порядок распределения прибыли и убытков кооператива; размер и условия субсидиарной ответственности членов по долгам кооператива; состав и компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым должны приниматься единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Имущество производственного кооператива делится на паи его членов, за исключением обособленной его части -неделимых фондов, решение об образовании которых может быть принято кооперативом.

На пай члена кооператива может быть обращено взыскание по его личным долгам при отсутствии у него другого имущества. Член производственного кооператива по своему усмотрению может выйти из кооператива; в этом случае ему выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее паю. В

59

таком же порядке выплачивается паи и при исключении из кооператива. Исключение возможно по решению общего собрания, в частности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на члена кооператива обязанностей.

Передача пая или его части допускается только с согласия кооператива. При передаче пая выбывающим членом кооператива, другие члены кооператива имеют преимущественное право на его приобретение. Наследники могут быть приняты в члены кооператива, если его уставом не предусмотрено иное, в противном случае им выплачивается пай умершего.

Высшим органом кооператива является общее собрание его членов, на котором каждый член кооператива имеет один голос.

Исполнительным органом является правление и (или) его председатель. В кооперативах с численностью более 50 членов может быть создан промежуточный орган - наблюдательный совет. Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетен наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

В исключительную компетенцию общего собрания производственного кооператива входят: изменение устава; образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов; образование и прекращение полномочий исполнительного органа кооператива, если это право по уставу кооператива не передано наблюдательному совету; прием и исключение членов кооператива; утверждение годового отчета и бухгалтерского баланса, распределение прибыли и убытков; принятие решения о реорганизации и ликвидации кооператива.

ГК РФ упорядочил правовое положение государственных и муниципальных предприятий. Они могут создаваться в форме так называемого унитарного предприятия, имущество которого является неделимым, не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе и между работниками предприятия.

Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Унитарное предприятие не вправе отчуждать полученное в хозяйственное ведение недвижимое имущество, сдавать его в арен-

60

ду, в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ. Эти действия унитарное предприятие, основанное на право хозяйственного ведения, может совершать только с согласия собственника, то есть государства или муниципалитета, в лице соответствующего государственного органа или органа местного самоуправления.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Эти органы определяют предмет и цели деятельности предприятия, назначают руководителя, осуществляют контроль за использованием по назначению и сохранностью переданного предприятию имущества, решают вопросы реорганизации и ликвидации предприятия.

Унитарное предприятие на праве хозяйственного ведения может создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие (дочернее предприятие) путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение.

На созданные унитарными предприятиями дочерние предприятия распространяются нормативные положения, предусмотренные ГК РФ для унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения.

Собственник унитарного предприятия (государство, муниципалитет) имеют право на получение части прибыли унитарного предприятия.

Уставный фонд унитарного предприятия, создаваемого на основе права хозяйственного ведения, должен быть полностью оплачен собственником до государственной регистрации предприятия.

Иной правовой статус имеет унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие).

Такое предприятие может быть создано по решению Правительства Российской Федерации на основе имущества, находящегося в федеральной собственности. Правительство РФ утверждает устав этого предприятия, устанавливает порядок распределения его доходов, может изъять излишнее, неиспользуемое либо

61

используемое не по назначению имущество федерального казенного предприятия и распорядиться им по своему усмотрению, то есть уровень хозяйственной самостоятельности казенного предприятия ниже, чем у унитарного государственного предприятия, функционирующего на основе права хозяйственного ведения.

Государство (Российская Федерация) несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия, если у самого предприятия недостаточно финансовых средств и имущества для удовлетворения требований кредиторов.

Государственное унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, за исключением случаев, когда оно оказалось неплатежеспособным по вине государственного органа, наделенного правом давать обязательные для исполнения данным предприятием указания либо иным образом определять действия предприятия. В этих случаях при недостаточности имущества самого предприятия возможна субсидиарная ответственность собственника (государства, муниципалитета) перед кредиторами по обязательствам предприятия.

Субъекты предпринимательской деятельности избирают организационно-правовую форму учреждаемых или коммерческих организаций по своему усмотрению. Выбор организационно-правовой формы диктуется предпочтениями учредителей, ее практической применимостью в конкретных условиях осуществления предпринимательской деятельности.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие предпринимательской деятельности, ее особенности.

2. Субъекты предпринимательской деятельности, их правовое положение.

3. Особенности государства и муниципальных образований как субъектов предпринимательской деятельности.

4. Понятие и значение индивидуальной предпринимательской деятельности.

62

5.   Государственная  регистрация   индивидуальной   предпринимательской деятельности.

6. Особенности правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства.

7. Понятие и признаки юридического лица.

8. Виды юридических лиц: коммерческие и некоммерческие организации.

9. Общая и специальная правоспособность юридических лиц.

10. Правовое положение филиалов, представительств и других обособленных подразделений юридического лица.

11. Вещные и обязательственные права учредителей коммерческих организаций.

12. Государственная регистрация юридических лиц, новации ГК РФ в этой сфере правового регулирования.

13. Лицензирование коммерческой деятельности.

14. Реорганизация юридических лиц: понятие и способы.

15.   Очередность  удовлетворения  требований  кредиторов при ликвидации юридических лиц.

63