2.2. Объективная сторона незаконного получения и разглашения тайны

В уголовно-правовой литературе объективная сторона преступления характеризуется как внешняя сторона общественно опасного посягательства. В. Н. Кудрявцев объективную сторону преступления рассматривает как «...процесс общественно опасного и противоправного посягательства на охраняемые законом интересы, рассматриваемый с его внешней стороны с точки зрения последовательного развития тех событий и явлений, которые начинаются с преступного действия (бездействия) субъекта и заканчиваются наступлением преступного результата»138. В. Н. Кудрявцев рассматривает объективную сторону в динамике как процесс, развивающийся во времени и пространстве. М. И. Ковалев считает, что объективная сторона состава преступления определяется в статике как совокупность юридически значимых признаков, характеризующих внешнюю сторону преступного деяния. К ней относятся обязательные признаки: общественно опасное деяние (действие, бездействие), его результат, причинная связь между ними, а так же факультативные: обстановка, время, место и способ совершения

138

Кудрявцев В. Н. Объективная сторона преступления. М., 1960. С. 9. 84

преступления. В. Е. Мельникова в своем определении упор делает на признаки — общественная опасность и противоправность139.

Таким образом, можно выделить общие признаки объективной стороны преступления: общественно опасное и уголовно-противоправное деяние (действие, бездействие); общественно опасные последствия и причинная связь между деянием и последствиями; место, время, способ, средства, обстановка совершения преступления.

Анализ норм Особенной части УК РФ показывает, что только один их указанных выше признаков объективной стороны постоянно присутствует в конкретных составах преступлений — общественно опасное действие или бездействие. Последствия встречаются достаточно часто, а остальные признаки — место, время, способ, средства, обстановка — значительно реже. В этой связи в теории уголовного права признаки объективной стороны подразделяются на две группы — обязательные и факультативные. Так, В. Е. Мельникова к обязательным признакам относит только общественно опасные действия или бездействия, а все остальные — к факультативным140. Существует несколько иная точка зрения относительно деления признаков объективной стороны на обязательные и факультативные. Так, М. И. Ковалев к обязательным признакам относит общественно опасное деяние и его результат, причинную связь между ними, а к факультативным — обстановку, время, место и способ совершения преступления. Рассматривая последствия объективной стороны, М. И. Ковалев разделяет их на три вида: последствия, прямо перечисленные в законе; последствия, хотя и не перечисленные в законе, но влияющие на ответственность преступника; последствия, которые с точки зрения уголовного права безразличны для правовой оценки преступления141.

39 См.: Козаченко И. Я., Незнамова 3. А. Уголовное право РФ. Общая часть. М, 1997. С. 145.

См.: Здравомыслов Б. В. Уголовное право России. Общая часть. С. 126. 41 См.: Козаченко И. Я., Незнамова3. А. Уголовное право РФ. Общая часть. С. 154.

85

Объективная сторона составов преступлений,

посягающих на неприкосновенность

частной жизни

В научно-правовой литературе отсутствует единство мнений по содержанию объективной стороны состава преступления, предусмотренного ст. 137 УК РФ «Нарушение неприкосновенности частной жизни». Одни авторы считают, что объективную сторону состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 137 УК РФ образуют два вида действий:

1)  незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия;

2)  распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой инфор-мании    •

Другие авторы также рассматривают объективную сторону данного состава как два альтернативных действия, однако несколько иначе формулируют это понятие и рассматривают объективную сторону как:

1) собирание независимо от способа без согласия лица сведений о его частной жизни, составляющих личную и семейную тайну;

2)  распространение, тоже независимо от способа, без согласия лица таких сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или в средствах массовой информации14 . В данном определении, в отличие от вышеприведенного, не указывается распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную и семейную тайну, без его согласия. Представляется также не достаточно точным и конкретизированным указание на собирание этих сведений (в первом определении  говорится   о   незаконном  собирании),   так  как  для  уголовно-правовой квалификации действий по собиранию сведений, составляющих его личную и семейную тайну, важным элементом является их незаконность, о чем прямо говорится в диспозиции ч. 1 ст. 137 УК РФ.

Существует и третья точка зрения, согласно которой объективную сторону рассматриваемого состава образуют не два, а три действия:

1)  незаконное собирание сведений о частной жизни лица, составляющих личную и семейную тайну другого лица;

2) распространение таких сведений без согласия этого лица;

142 См.: Журавлев М. П., Никулин С. И. Российское уголовное право. Особенная часть. М, 1998. С. 103; Козаченко И. Я., Незнамова 3. А., Новоселов Г. П. Уголовное право. Особенная часть. С. 152; Рарог А. И. Уголовное право России. Особенная часть. С. 92.

См.: Здравомыслов Б. В. Уголовное право РФ. Особенная часть. С. 109.

3) распространение таких сведений в публичном выступлении, публично выставленном произведении или в средствах массовой информации.

Данной позиции придерживаются Бородин С. В., Тяжкова И. М. и ряд других авторов144.

В приведенном определении объективной стороны состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 137 УК РФ отмечается незаконность собирания сведений, составляющих личную или семейную тайну лица, которая означает, что виновный, не будучи уполномоченным законом, без согласия потерпевшего, собирает сведения о частной жизни лица, являющиеся его личной или семейной тайной. В научно-правовой литературе, учебниках по уголовному праву РФ под собиранием понимается выискивание любыми путями информации о частной жизни конкретного лица. Информация может собираться тайно, под благовидным предлогом или даже открыто путем ознакомления с документами в учреждениях и других местах, путем бесед с родственниками, соседями, сослуживцами потерпевшего, его лечащими врачами, получения из других источников. Собирание может осуществляться и путем похищения документов, предметов-носителей указанных сведений (аудио-, видеокассеты и т. п.), их копирование145. Собирание как действие, попадающее под положение ч. 1 ст. 137 УК РФ, является незаконным, так как законодательством РФ конкретизированы случаи и органы, которым предоставлено право собирать сведения о частной жизни граждан, в том числе и составляющих личную и семейную тайну. Так, в ст. 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» органам, перечисленным в ст. 13 данного Закона, предоставлено право негласно, т. е. независимо от желания и воли конкретного лица, осуществлять опрос граждан, наведение справок, исследование предметов и документов, наблюдение, использование специальных технических средств в получении интересующей их информации. Этим же Законом строго регламентированы и основания проведения указанных оперативно-розыскных мероприятий. К ним относятся:

наличие возбужденного уголовного дела;

ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения:

— о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совер-

144  См.: Борзенков Г. Н. Комиссаров В. С. Уголовное право РФ. Особенная часть. С. 146—147; Кудрявцев В. Н., Наумов А. В. Российское уголовное право. Особенная часть. М., 1997. С. 117.

145  См.: Наумов А. В. Комментарий к Уголовному кодексу РФ. М, 1996. С. 358— 359; Скуратов Ю. И., Лебедев В. М. Комментарий к Уголовному кодексу РФ. М., 1996. С. 82—83.

87

шающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;

—  о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия, суда или уклоняющихся от уголовной ответственности;

— о лицах, без вести пропавших.

Кроме этого, в пределах своих полномочий органам предоставлен! > право собирать информацию о лицах для принятия решений о допуске к сведениям, составляющим государственную тайну, к работам, связанным <. эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, окружающей среды и т. д.146

Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» в качестве услуги предусмотрена детективная деятельность по выяснению биографических и других характеризующих личность данных об отдельных гражданах, но обязательным условием является их письменное согласие при заключении контракта (п. 4 ст. 3). В ходе част ной сыскной деятельности допускается устный опрос граждан и должностных лиц (с их согласия), наведение справок, изучение предметов и доку ментов (с письменного согласия их владельца), наблюдение для получения необходимой информации в целях оказания услуг, перечисленных в ч. 1 ст. 3 данного Закона (ст. 5)147.

Таким образом, собирание сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, может быть осуществлено беч согласия этого лица на законном основании, что нашло свое отражение в федеральных законах и иных нормативных актах, и не является преступлением, а также незаконно, т.е. собирание указанных сведений лицами, не уполномоченными законом на проведение действий, направленных на получение сведений о частной жизни лица без его согласия, что составляет объективную сторону состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 137 УК РФ.

Способы незаконного собирания сведений о частной жизни лица могут быть самыми разнообразными, однако во многом они сходны со способами получения сведений, составляющих иные виды тайн, охраняемых уголовным законом — коммерческой, государственной. К ним относятся:

— похищение, копирование документов, предметов, содержащих сведения о частной жизни лица, составляющие его личную или семейную тайну, в учреждениях или иных местах выдачи, хранения этих материалов;

146   См.: Федеральный закон от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» // СЗ РФ. 1995. № 33. Ст. 3349.

147  См.: Закон РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» // Ведомости РФ. 1992. № 17. Ст. 888.

—  опрос граждан, должностных лиц, наведение справок по местам жительства, работы, учебы, лечения и иного постоянного или временного пребывания потерпевшего;

—  негласное наблюдение, в том числе с фиксацией на видео-, кино-, фотопленку, использованием бытовых и специальных технических средств негласного получения информации о частной жизни лица, составляющей его личную или семейную тайну;

—  несанкционированное ознакомление с документами, иными носителями информации о частной жизни лица;

— в отдельных случаях возможно и использование виновным других лиц в получении интересующей его информации о частной жизни из окружения потерпевшего, привлекаемых для этих целей на различной основе (материальной или иной зависимости от виновного и т. п.), что является незаконным. В этом случае лица, сотрудничающие с виновным, становятся соучастниками преступления, в случае осуществления осознанных действий по сбору информации о частной жизни потерпевшего.

Распространение — это сообщение письменно, устно, по каналам связи сведений о частной жизни потерпевшего, составляющих его личную или семейную тайну, другому лицу или группе лиц.

Отличие распространения сведений о частной жизни лица без его согласия (как самостоятельного элемента объективной стороны рассматриваемого состава) от распространения этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации заключается в том, что информация о частной жизни потерпевшего, в последнем случае, становится достоянием значительного круга лиц, как правило, лично не известных виновному, а в первом случае виновный распространяет указанные сведения либо лицам ему известным, либо среди конкретной, определенной группы лиц.

Распространение указанных сведений в публичном выступлении возможно на собраниях, митингах, конференциях, иных мероприятиях с массовым скоплением людей. Особенностью данного способа распространения является то, что в этом случае виновный может рассчитывать и на распространение этих сведений в средствах массовой информации, в случае участия в этих мероприятиях представителей прессы, радио, телевидения, что позволяет ему значительно расширить круг осведомленных о частной жизни потерпевшего и тем самым нанести более ощутимый вред его правам и законным интересам. Распространение указанных сведений в публично выставленном произведении также рассчитано на широкую аудиторию посвященных в те или иные жизненные ситуации потерпевшего, которые составляют его личную или семейную тайну. Публично могут быть продемонстрированы видеокассеты, фотографии, дневники, иные документы, предметы, раскрывающие частную жизнь потерпевшего. Публично выстав-

89

ленные произведения, как и публичные выступления, также могут быть освещены в средствах массовой информации.

Обязательным условием привлечения к уголовной ответственности за распространение сведений, составляющих личную или семейную тайн\ является незаконность осуществления указанных действий. Незаконность распространения данных сведений может иметь место в случае, если лицо которому эти сведения были доверены их владельцем или стали известны ми в связи с его служебной или профессиональной деятельностью, переда ет их третьим лицам, публикует в средствах массовой информации, оглашает на собраниях, митингах и т. п., а также в случаях незаконного собира ния этих сведений конкретными лицами, в целях разглашения из корыст ной или иной личной заинтересованности.

Незаконность распространения указанных сведений лицами, которыу предоставлено право на их собирание, вытекает из тех нормативных актои которые предоставляют им это право и обязывают сохранять данные сведения в тайне.

Незаконное распространение сведений, составляющих личную или семейную тайну, может быть осуществлено устно, письменно, с использованием радио, телевидения, аудио- и видеозаписей, средств массовой информации и связи.

Распространение указанных сведений с согласия их владельца уголовно не наказуемо.

Для квалификации состава преступления по ч. 1 ст. 137 УК РФ необходимо учитывать не только действия виновного лица по незаконному собиранию или распространению сведений о частной жизни лица, состам-ляющих его личную или семейную тайну, но и последствия, наступившие в результате этой деятельности.

Последствиями указанных действий признается вред правам и законным интересам конкретного лица. Оконченным преступление следует считать с момента причинения вреда правам и законным интересам потерпевшего.

Объективная сторона состава преступления, предусмотренно. i ст. 138 УК РФ, отличается от объективной стороны состава преступления. предусмотренного ст. 137 УК РФ. Статья 138 УК РФ предусматривает ответственность за нарушение тайны переписки, телеграфных, телефонных переговоров, почтовых или иных сообщений.

Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров и иньп сообщений заключается в ознакомлении с их содержанием без согласия лица, которому эта информация принадлежит, а также при отсутствии дл" такого ознакомления законных оснований. Для квалификации действий конкретного лица, нарушающего тайну переписки и иных сообщений граждан, обязательным требованием является незаконность ознакомления

90

■

с информацией, содержащейся в корреспонденции, телефонных переговорах. Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении «О некоторых вопросах, связанных с применением ст. 23 и 25 Конституции Российской Федерации» от 24 декабря 1993 г. отмечает, что ограничение права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается только на основании судебного решения148. Таким образом, нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений имеет место в случае незаконного ознакомления с перепиской, почтовыми и телеграфными сообщениями, прослушивании чужих переговоров, а также ознакомлении с информацией, поступившей по телетайпу, телефаксу и другим телекоммуникациям.

Нарушение тайны переписки, переговоров и иных сообщений имеет место и в случае, когда корреспонденция становится достоянием других лиц без согласия адресата. Аналогичная точка зрения относительно объективной стороны рассматриваемого состава высказывается в научно-правовой литературе и учебниках по уголовному праву РФ (А. В. Наумов, С. В. Бородин, А. В. Кладков и ряд других авторов)149.

Вместе с тем, просматриваются различные позиции по поводу способов совершения данного преступления. Так, одни авторы считают, что объективная сторона преступления (ч. 1 ст. 138 УК РФ) выражается: а) в ознакомлении с почтово-телеграфной или радиокорреспонденцией или иными сообщениями граждан без их согласия; б) в прослушивании телефонных переговоров; в) в разглашении содержания такой корреспонденции, переговоров и сообщений, т. е. выделяются три способа — ознакомление, прослушивание, разглашение. Данной позиции придерживаются А. В. Наумов, А. В. Беляев и ряд других авторов150. Другие авторы не указывают в качестве способа нарушения тайны переписки и иных сообщений разглашение содержания корреспонденции, переговоров151. Отдельные положения и в первом и во втором случае достаточно спорны, требуют более полного рассмотрения и определения. Для этого необходимо уяснить, в чем конкретно может выражаться нарушение тайны.

48 См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, связанных с применением ст. 23 и 25 Конституции Российской Федерации» от 24 декабря 1993 г. // Сборник постановлений Пленума Верховного Суда РСФСР 1991— 1993. М, 1994. С. 333—334.

49  См.: Здравомыслов Б. В. Уголовное право РФ. Особенная часть. С. Ill; Борзен-ков Г. Н., Комиссаров В. С. Уголовное право РФ. Особенная часть. С. 148; Кудрявцев В. Н., Наумов А. В. Российское уголовное право. Особенная часть. С. 118—119.

150   См.: Журавлев М. П., Никулин С. И. Российское уголовное право. Особенная часть. С. 104; Рарог А. И. Уголовное право России. Особенная часть. С. 93.

151  См.: Козаченко И. Я., Незнамова 3. А., Новоселов Г. П. Уголовное право. Особенная часть. С. 153.

91

Нарушение тайны переписки заключается в ознакомлении с информацией, зафиксированной в письменной форме, лицом, которому доверена передача письменного сообщения отправителем, без согласия последнего. Преступление считается оконченным с момента ознакомления.

Нарушение тайны телефонных переговоров осуществляется путем их подслушивания, в том числе с использованием специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (более подробно о специальных технических средствах негласного получения информации говорится далее, при характеристике объективной стороны ч. 2 ст. 138 УК РФ), а также сотрудниками телефонных станций, переговорных пунктов, имеющими такую техническую возможность. Преступление признается оконченным с момента подключения и получения информации о характере телефонного разговора частного лица, без его согласия.

Нарушение тайны почтовых отправлений заключается в ознакомлении с содержанием писем, бандеролей с момента отправления их корреспондентом до получения адресатом. Квалифицирующим признаком нарушения тайны почтовых отправлений является ознакомление с их содержанием без согласия отправителя, с использованием служебного положения. Таким образом, преступление признается оконченным с момента ознакомления с содержанием письма, бандероли без согласия отправителя.

Нарушение тайны телеграфных сообщений имеет место, когда сотрудники, осуществляющие прием, обработку, передачу, доставку телеграфных сообщений, разглашают третьим лицам, не имеющим отношения к осуществлению указанных действий, сведения, изложенные в телеграфных сообщениях. Ознакомление, в данном случае, не может быть рассмотрено в качестве способа нарушения тайны сообщений, т. к. отправитель, заполняя бланк, передает его сотруднику телеграфа, т. е. доверяет ему, а равно и другим сотрудникам, осуществляющим обработку, передачу и доставку телеграфного сообщения, сведения, изложенные в нем. Преступление признается оконченным с момента разглашения сведений о частной жизни потерпевшего лицом, которому эти сведения были доверены в связи с его профессиональной деятельностью, либо лицом, не имеющим законных оснований на ознакомление с сообщением, независимо от того, повлекло это какие-либо последствия или нет.

Нарушение тайны иных сообщений. Под иными сообщениями в научно-правовой литературе, комментариях к УК РФ, учебниках по уголовному праву РФ понимаются сообщения граждан по телефаксу, телетайпу, с использованием радиосвязи, компьютерной сети и др. Нарушение тайны сообщений на указанных каналах связи, как и нарушение тайны телеграфных сообщений, может осуществляться путем разглашения сведений, доверенных лицам, осуществляющим прием, обработку, отправку сообщений гра-

92

г

ждан, а также путем ознакомления с информацией посторонними лицами, не имеющими на то законных оснований.

Таким образом, нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений граждан осуществляется путем: а) ознакомления с перепиской, почтово-телеграфными, а также переданными по указанным техническим каналам связи сообщениями граждан без их согласия; б) прослушивания телефонных переговоров; в) разглашения содержания такой корреспонденции, переговоров и сообщений лицами, которым она была доверена гражданами для передачи ее адресату.

Преступление считается оконченным с момента совершения указанных действий, независимо от наступивших последствий (формальный состав).

Объективная сторона преступления в ч. 2 ст. 138 УК РФ характеризуется теми же незаконными действиями, что в ч. 1 ст. 138 УК РФ. Отличие данной части заключается в том, что действия совершаются лицом с использованием своего служебного положения или специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, т. е. по субъекту и способу совершения преступления.

Нарушение тайны переписки, телефонных и иных сообщений граждан считается совершенным при отягчающих обстоятельствах, если для этого использовались специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации. Общее определение таких средств дается в Федеральном законе от 5 июля 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» и Перечне видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности, утвержденном постановлением Правительства РФ от 1 июля 1996 г.152 К ним относятся только такие предметы, которые по своим техническим характеристикам специально предназначены для снятия определенных видов информации. Такие технические средства, как правило, незаметны для окружающих, обладают компактностью и состоят на вооружении уполномоченных на их использование государственных органов, перечисленных в указанном Федеральном законе. Они изготовляются предприятиями, имеющими лицензию на их производство, и не относятся к товарам широкого потребления.

Отличительной особенностью объективной стороны ч. 3 ст. 138 УК РФ является то, что она не включает в себя действия, непосредственно направленные на незаконное получение информации на каналах связи, указанных в диспозиции ч. 1 ст. 138 УК РФ, и представляет собой незаконные действия по производству, сбыту, приобретению в целях сбыта специальных

й См.: Федеральный закон от 12 августа 1995 г. №  144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» // СЗ РФ. 1995. № 33. Ст. 3349.

93

технических средств, предназначенных для негласного получения информации, т. е. направленных на создание условий совершения преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 138 УК РФ.

Учитывая то, что данный состав преступления включен в гл. 19 «Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина», ее предназначение — защита сведений о частной жизни лица (в том числе и составляющих личную и семейную тайну), что может породить проблему правовой защиты иных видов тайн, охраняемых уголовным законом. В этой связи целесообразно ч. 3 ст. 138 УК РФ выделить в самостоятельную статью и ввести ее в разд. 9 УК РФ «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка». В качестве квалифицирующих признаков выделить совершение указанных деяний неоднократно, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой, с использованием служебного положения.

В связи с тем, что положения, предусмотренные ч. 2 и 3 ст. 138 УК РФ. не имели места в аналогичной статье УК РСФСР, в научно-правовой литературе понятие специальных средств, предназначенных для негласного получения информации, освещено весьма слабо, неконкретно, имеются спорные точки зрения. Так, А. В. Беляев считает, что специальные технические средства — не любые приспособления и устройства, а только те, которые предназначены для негласного получения информации. В этих целях могут быть приспособлены и бытовые приборы, используемые в комплексе со специальными техническими средствами153. В данном определении автор рассматривает бытовые приборы как специальные технические средства только в случае их использования в комплексе с указанными средствами, без которых они таковыми не являются. Нельзя не согласиться с тем, что специальные технические средства — это только те, которые предназначены для негласного получения информации, что, на наш взгляд, является главным критерием определения специальности этих средств — применение их тайно, негласно.

По мнению Т. Устиновой, использование обычных бытовых приборов для прослушивания разного рода сообщений не может образовывать квалифицированного состава данного преступления. Она считает, что такие действия подпадают под признаки ч. 1 ст. 138 УК РФ154.

Таким образом, в указанных определениях специальных технических средств негласного получения информации основным вопросом является возможность или невозможность считать бытовые приборы, с помощью

153 См.: Журавлев М. П., Никулин С. И. Российское уголовное право. Особенная часть. С. 104—105.

См.: Устинова Т. Нарушение тайны переписки, телефонных и иных сообщений граждан // Уголовное право. 1998. № 2. С. 6. 94

которых снимается информация с каналов связи, специальными техническими средствами и, соответственно, квалифицировать незаконное получение информации по ч. 1 или 2 ст. 138 УК РФ.

На наш взгляд, для решения этой проблемы и определения понятия «специальные технические средства получения информации» необходимо проанализировать положение ч. 2 ст. 138 УК РФ.

Так, в ч. 2 ст. 138 УК РФ говорится об использовании специальных технических средств, т. е. о технических приспособлениях, изготовленных в заводских условиях, кустарным способом. Как правило, такие специальные технические средства представляют собой в миниатюре портативные изделия, зачастую закамуфлированные под бытовые приборы различного назначения. Таким образом, в законе указывается специальная, а не бытовая характеристика технических приспособлений для негласного получения информации.

Понятие специальных технических средств, а также исчерпывающий перечень федеральных органов, имеющих право в установленном законом порядке осуществлять мероприятия по негласному получению информации с использованием этих средств, сформулированы в Федеральном законе «Об оперативно-розыскной деятельности» от 5 июля 1995 г.

Нельзя, например, квалифицировать по ч. 2 ст. 138 УК РФ действия лица, нарушающего тайну телефонных переговоров и осуществляющего прослушивание переговоров потерпевшего путем подключения параллельного телефонного аппарата, так как он рассматривается как бытовой прибор. Специальные технические средства используются в рамках Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» уполномоченными на негласное прослушивание федеральными органами, и в случае их применения сотрудником этих структур, в нарушение установленного указанным законом порядка, данное лицо привлекается к ответственности по ч. 2 ст. 138 УК РФ за нарушение тайны телефонных переговоров частного лица с использованием специальных технических средств негласного получения информации и своего служебного положения.

Согласно Федеральному Закону «Об оперативно-розыскной деятельности» к специальным техническим средствам негласного получения информации следует отнести приборы и изделия отечественного и зарубежного производства, изготавливаемые в заводских условиях и кустарным способом, не относящиеся к бытовым приборам, но с возможным использованием отдельных узлов, схем, деталей этих приборов, которые используются федеральными органами в осуществлении предусмотренных указанным законом мероприятий по негласному получению интересующей их информации в целях осуществления негласного, т. е. скрытого от потерпевшего и окружающих, получения информации.

95

В Перечне видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности (постановление Правительства РФ от 1 июля 1996 г. № 770) представлены девять типов указанных средств. К ним относятся: специальные технические средства негласного получения и регистрации акустической информации, визуального наблюдения, прослушивания телефонных переговоров, перехвата и регистрации информации с технических каналов связи, контроля почтовых сообщений и отправлений, негласного проникновения и обследования помещений, транспортам средств и других объектов, контроля за перемещением транспортных средств, получения (изменения, уничтожения) информации с технических средств ее хранения, обработке и передачи, негласной идентификации личности.

Таким образом, в ст. 138 УК РФ предусмотрены два самостоятельных состава преступления — нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ч. 1, 2) и незаконное производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (ч. 3).

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 и 2 ст. 138 УК РФ, выражается в совершении незаконных действий, направленных на нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений граждан, осуществляемых путем ознакомления с перепиской, почтово-телеграфными, а также передаваемыми по указанным техническим каналам связи сообщениями граждан без их согласия; прослушивания телефонных переговоров, в том числе с использованием служебного положения и специальных технических средств негласного получения информации; разглашения содержания такой корреспонденции, переговоров, сообщений лицами, которым она была доверена гражданами для передачи ее адресату.

Преступление, предусмотренное ст. 142 УК РФ, проявляется в действиях, которые угрожают основам демократии в Российской Федерации, посягают на возможность реализации положений ст. 3 и 32 Конституции РФ, предусматривающих порядок формирования и функционирования органов государственной власти и местного самоуправления. Нарушение тайны голосования является одним из деяний, предусмотренных в диспозиции ст. 142 УК РФ.     ■

Нарушение тайны голосования — это совершение различных действий (бездействия), которые препятствуют соблюдению установленных соответствующими положениями о выборах условий, обеспечивающих тайну голосования. В Федеральном законе «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» от 24 июня

96

1999 г. закреплено, что лица, нарушающие тайну голосования, несут уголовную, административную либо иную ответственность в соответствии с федеральными законами155. Так, в п. 2 ст. 70 указывается, что в этом же законе выделяются требования по обеспечению тайны голосования. В помещениях для голосования размещаются ящики для голосования, кабины или специально оборудованные места для тайного голосования, либо должны быть пригодные условия для тайного голосования: комнаты, оснащенные системой освещения, столами, письменными принадлежностями. В п. 5 ст. 70 этого Закона закреплено, что помещение для голосования должно быть оборудовано таким образом, чтобы места выдачи избирательных бюллетеней, кабины, иные места для тайного голосования и ящики для голосования одновременно находились в поле зрения членов участковой избирательной комиссии, наблюдателей156.

В научно-правовой литературе под нарушением тайны голосования подразумеваются следующие деяния — оставление избирательного участка без специально оборудованных кабин или их ненадлежащее оборудование; создание препятствий для голосования в кабинах, присутствие посторонних лиц при заполнении бюллетеня, выдача непронумерованных бюллетеней; создание условий, позволяющих контролировать волеизъявление голосующих, например, установление в кабинах для голосования специальной аппаратуры, визуально фиксирующей такое волеизъявление, нанесение на бюллетени для голосования пометок, указывающих, кому эти бюллетени выданы и т. д. (А. В. Наумов, А. В. Беляев, С. В. Бородин и ряд других авторов)157.

А. В. Кладков определяет нарушение тайны голосования как любое контролирование, позволяющее узнать, как лицо проголосовало. Преступление окончено с момента совершения любого их указанных действий. Уголовная ответственность наступает независимо от последствий содеянного (формальный состав)158.

Для квалификации данного состава преступления необходимо учитывать место и время совершения преступления — день выборов, избирательный участок, кабина для голосования.

В ст. 139 СК РФ говорится, что судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществляющие государственную ре-

55 См.: Федеральный закон от 24 июня 1999 г. № 121-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации». Ст. 243—245. 6 См.: Там же. Ст. 166. См.: Рарог А. И. Уголовное право. Особенная часть. С. 83; Журавлев М. П., Ни-

кулин С. И. Российское уголовное право. Особенная часть. С. 108; Кудрявцев В. HL,

97

Наумов А. В. Российское уголовное право. С. 109—ПО. 8 См.: Здравомыслов Б. В. Уголовное право РФ. С. 100.

гистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления ребенка. Указанные лица, разгласившие тайну усыновления ребенка против воли его усыновителей, привлекаются к ответственности в установленном законом порядке15'' Такой порядок в виде уголовной ответственности установлен в ст. 155 УК Pcji «Разглашение тайны усыновления (удочерения)».

С объективной стороны разглашение тайны усыновления представляет собой сообщение усыновленному, а также любому другому лицу сведений о действительном его происхождении, т. е. о том, кто является его кровными родителями, а равно других обстоятельств и подробностей, связанных с этим.

В научно-правовой литературе авторы отмечают, что состав преступления, предусмотренного ст. 155 УК РФ налицо только в случае сообщения о факте усыновления вопреки воле усыновителя. Под волей усыновителя следует понимать волю супругов-усыновителей. Согласие усыновителей на оглашение факта усыновления исключает ответственность по данной статье УК РФ.

Для признания преступления оконченным важен сам факт разглашения усыновления вопреки воле усыновителя, независимо от наступления неблагоприятных последствий для усыновителя и усыновленного (формальный состав). Наступившие последствия (психическая травма усыновленного или усыновителей, разлад в семье и т. п.) могут быть учтены судом при определении вида и размера наказания.

Способы разглашения тайны усыновления могут быть различными и не влияют на квалификацию рассматриваемого состава преступления. Разглашение может быть осуществлено устно, письменно, с использованием любых средств связи.

Местом разглашения тайны усыновления могут быть организации, учреждения, в которых оформляются, хранятся документы по усыновлению: | суды, ЗАГСы, медицинские учреждения, органы опеки и попечительства и т. п. Сохранение тайны усыновления является обязанностью всех должностных лиц, участвующих в вынесении решения либо его последующем оформлении. Всякого рода справки и другие материалы дела об усыновлении могут быть выданы усыновителю, а другим лицам — только с его согласия либо по требованию судебных и следственных органов.

Таким образом, объективная сторона нарушений тайны частной жизни, уголовная ответственность за которые предусмотрена в ст. 137, 138 155 УК РФ, сформулирована в Законе весьма разнообразно как с точки зрения конкретных форм самого нарушения (общественно опасного деяния), так и с точки зрения включения в состав общественно опасных последствий. Так-

См.: Кузнецова И. М. Комментарий к Семейному кодексу РФ. С. 340. 98

в ст. 137 речь идет о собирании и распространении сведений, причинившем вред правам и законным интересам граждан; в ст. 138 УК РФ — просто о нарушении без обозначения конкретных его форм и указания на последствия; в ст. 155 УК РФ — о разглашении тайны усыновления. Таким образом, как видим, законодатель оба специальных состава (ст. 138 и 155) конструирует как формальные, а общий — как материальный.

Между тем, в ст. 24 Конституции РФ перечислены по существу все возможные варианты нарушений тайны частной жизни — это сбор, хранение, использование и распространение такой информации. Они охватывают и получение сведений, составляющих личную или семейную тайну, и незаконное обладание ими и их использование, и, наконец, отчуждение этой информации. Представляется, что одной из задач данного уголовно-правового исследования является сравнительная оценка степени общественной опасности каждой из названных форм нарушения тайны частной жизни и выяснение адекватности отражения этой степени общественной опасности в уголовном законе при криминализации соответствующих деяний. Предложения по совершенствованию уголовного законодательства, ставшие результатом подобного исследования, будут сформулированы ниже.

Очевидно, что из всех названных форм нарушения тайны частной жизни (как, впрочем, и других видов тайн, охраняемых уголовным законом) наиболее опасным является распространение сведений, содержащих тайну. Не случайно распространение криминализировано практически во всех случаях, хотя иногда оно называется по-иному (разглашение в ст. 155 УК РФ), а иногда не упоминается, но, безусловно, имеется в виду (ст. 138 УК РФ). Близко к нему по степени общественной опасности расположено и использование каких-либо сведений как форма нарушения тайны. Можно даже сказать, что распространение представляет собой вариант использования сведений, составляющих тайну, хотя возможно использование и без распространения (например, для шантажа самого лица, которого касается тайна, если речь идет о тайне частной жизни, или для получения прибыли, если предметом использования является коммерческая тайна). Однако использование практически нигде, за исключением ст. 183 УК РФ, не называется; в том числе оно не упоминается ни в одной из статей, устанавливающих ответственность за нарушение тайны частной жизни (ст. 137, 138, 155 УК РФ). Возникает вопрос о том, является ли подобное упущение недоработкой законодателя или это сделано преднамеренно и имеет под собой разумные основания. На первый взгляд кажется, что в отношении нарушения тайны частной жизни современное законодательное решение в этой части вполне логично: извлечь пользу из обладания сведениями, составляющими личную или семейную тайны, без их распространения возможно только одним способом — предъявив какие-либо требования к самому ли-

99

цу, которого эти сведения касаются, под угрозой их огласки. Если эти требования носят материальный характер, то ответственность наступает по ст. 163 УК РФ за вымогательство, одним из признаков которого является угроза распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близких. Но как быть, если под угрозой распространения сведений, составляющих личную или семейную тайну, выдвигаются требования нематериального характера, например, предъявленное усыновителю требование отказаться от близких отношений с каким-либо лицом под угрозой разглашения тайны усыновления? На сегодняшний день уголовная ответственность за такого рода деяния не предусмотрена. Это обстоятельство можно было бы объяснить тем, что законодатель не считает нужным криминализировать их в силу незначительной общественной опасности, но такое предположение оказывается не вполне логичным, если учесть, что сбор (собирание) сведений, составляющих тайну частной жизни лица, еще менее опасен, когда он осуществляется без цели их использования или распространения, а тем не 'менее за него уголовная ответственность в ст. 137 УК РФ установлена. Таким образом, представляется, что незаконное использование сведений, составляющих любую из охраняемых уголовным законом тайн, должно быть кримнализировано наряду с распространением этих сведений, как это и сделано в отношении коммерческой и банковской тайны в ст. 183 УК РФ.

В то же время заслуживает внимания вопрос о целесообразности установления уголовной ответственности за собирание сведений, образующих различные виды тайн, в том числе и тайну частной жизни. Если в ст. 183 и 276 УК РФ речь идет о собирании сведений, составляющих коммерческую и банковскую тайну и государственную тайну соответственно, и при этом указывается специальная цель — использование или распространение (разглашение) сведений, то в ст. 137 УК РФ среди форм нарушения тайны частной жизни названо просто собирание безотносительно к дальнейшей судьбе собранных сведений. По-видимому, более правильным было бы и в этой статье уточнить данную форму нарушения тайны через указание на специальную цель, иначе может оказаться, что простое собирание сведений, составляющих личную или семейную тайну, правоохранительные органы всегда будут оценивать как малозначительное деяние и с учетом ч. 2 ст. 14 УК РФ отказывать в привлечении к уголовной ответственности. Такой же вывод вытекает и из комплексной оценки собирания сведений как формы нарушения тайны и закрепленных в ч. 1 ст. 137 УК РФ последствий в виде вреда правам и законным интересам граждан. Представляется, что просто собирание без намерения использовать или распространить эти сведения, такой вред причинить неспособно (такое же мнение высказывает и Н. К. Семернева),

100

следовательно, эти два признака объективной стороны друг друга исключают: если в диспозиции статьи оставлять общественно опасные последствия в виде вреда правам и законным интересам граждан, то собирание сведений, составляющих личную или семейную тайну, нужно дополнять специальной целью; если же последствия в состав не включать, то собирание указанной информации можно сохранить в диспозиции ст. 137 УК РФ в ныне существующем виде, но такое собирание вряд ли обладает достаточной степенью общественной опасности, чтобы за него была установлена уголовная ответственность.

Аналогично должен решаться вопрос и о криминализации хранения сведений, составляющих какую-либо охраняемую уголовным законом тайну. По своей степени общественной опасности хранение приближено к собиранию и даже еще менее опасно, поскольку характеризуется пассивным поведением лица. Думается, что уголовная ответственность за хранение сведений может устанавливаться только для случаев, когда такое хранение преследует цель использования или распространения конфиденциальной информации, как это сделано в ст. 276 УК РФ (хранение в целях передачи иностранному государству, иностранной организации или их представителям сведений, составляющих государственную тайну). Хранение без указанной цели уголовно наказуемым быть не может. В целях унификации в уголовном законодательстве форм нарушения тайн хранение может быть включено в диспозицию ст. 137 и 183 УК РФ, но только если оно предполагает дальнейшее использование или распространение сведений, составляющих тайну.

Анализируя формы нарушения тайны частной жизни, перечисленные в ст. 137 УК РФ, следует отметить определенную нелогичность в построении диспозиции норм в части описания объективной стороны. Среди таких форм названо собирание сведений, их распространение, а также распространение в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации. Если разграничение собирания от распространения вполне оправданно, то выделение в качестве самостоятельных форм распространения вообще и распространения в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации вызывает недоумение, поскольку последняя форма является частным случаем первой и на самостоятельность претендовать не может, если только она не выделяется в квалифицированный состав. Поэтому в данной части ст. 137 УК РФ нуждается в совершенствовании: либо необходимо перевести распространение сведений, составляющих личную или семейную тайну, в публичном выступлении, публично Демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации в квалифицированный состав, как это сделано, например, в ст. 129 и ст. 130 УК РФ, либо вообще отказаться от обособления такой формы нарушения

101

1

тайны в самостоятельную, поскольку она охватывается распространением сведений вообще.

Немаловажным является вопрос об общественно опасных последствиях как признаке объективной стороны состава преступления, закрепленного в ст. 137 УК РФ. Как уже отмечалось, состав сконструирован как материальный, так как в качестве последствий указан вред правам и законным интересам граждан. В ряде научных уголовно-правовых источников эти последствия конкретизируются. Так, С. В. Бородин полагает, что ущерб правам и законным интересам потерпевшего может быть как моральным, так и физическим, и выразиться в недоверии со стороны других лиц, отказе в приеме на работу, увольнении с работы, в срыве выгодной сделки, в разладе в семье и т. д.160 Однако в теории уголовного права высказано и совсем иное мнение. В частности, Н. К. Семернева считает, что этот состав вообще является формальным и преступление окончено с момента выполнения самих действий. Она пишет: «Последствия, названные в статье и состоящие в причинении вреда правам и законным интересам граждан, наступают немедленно, как только виновный начинает собирать или распространять сведения о частной жизни потерпевшего. Попытка отнести к вредным последствиям отказ в приеме на работу или увольнение с нее, разлад в семье и т. п., сделанная некоторыми учеными, не может быть принята, так как при таком подходе к оценке состава сбор сведений необходимо рассматривать как приготовление к распространению, ибо сам по себе сбор еще не может повлечь вредных последствий, о которых упоминают эти авторы. Кроме того, ущемление прав граждан при приеме на работу, увольнение являются самостоятельными преступлениями либо правонарушениями, регулируемыми КЗоТ. Вряд ли есть необходимость правонарушения, регулируемые другими отраслями права, включать в число последствий»161.

На наш взгляд, нельзя не согласиться с позицией Н. К. Семерневой в части отсутствия вредных последствий при незаконном собирании сведений, составляющих личную или семейную тайну конкретного лица. В этом случае преступление следует считать оконченным с момента выполнения действий по сбору указанных сведений, но в данном случае необходимо учитывать цель сбора — распространение либо незаконное использование этих сведений. Распространение же-данных сведений без вредных последствий для потерпевшего вряд ли можно рассматривать как преступление.

См.: Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Отв. ред. А. В. Наумов. М., 1996 С. 359.

161 Уголовное право. Особенная часть / Отв. ред. И. Я. Козаченко, 3. А. Незнамова. Г. П. Новоселов. М, 1997. С. 152—153.

102

r

Представляется, что решение этой проблемы возможно путем деления ч. 1 ст. 137 УК РФ на две части. В ч. 1 предусмотреть ответственность за незаконное собирание сведений, составляющих личную или семейную тайну, в целях распространения либо незаконного использования этих сведений (формальный состав), а в ч. 2 данной статьи предусмотреть ответственность за распространение этих сведений, в том числе в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или в средствах массовой информации, совершенное в корыстной или иной личной заинтересованности и причинившее вред правам и законным интересам граждан (материальный состав).

Объективная сторона преступлений, посягающих на коммерческую и банковскую тайну

Статьей 183 УК РФ «Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну» предусмотрены два состава:

а) собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну (ч. 1 ст. 183);

б) распространение или использование указанных сведений без согласия владельца (ч. 2 ст. 183).

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 183 УК РФ, характеризуется действиями, направленными на неправомерное собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну. Характерным признаком собирания этих сведений является его незаконность. Данное положение вытекает из названия статьи и характеристики способов собирания указанных сведений.

В диспозиции ч. 1 ст. 183 УК РФ выделяются следующие способы: а) похищение документов; б) подкуп; в) угрозы; г) иной незаконный способ.

В научно-правовой литературе отмечается, что похищение документов, содержащих коммерческую или банковскую тайну, охватывает все формы незаконного изъятия и завладения виновным указанными документами.

Подкуп как способ собирания сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, в научно-правовой литературе, комментариях к УК РФ и учебниках по уголовному праву РФ раскрывается неоднозначно. Одни авторы считают, что подкуп предполагает получение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем вручения лицу, владеющему этими сведениями, денег, ценных бумаг, иного имущества либо путем оказания услуг имущественного характера. Данную точку зрения высказывают Б. М. Леонтьев и ряд других авторов. На наш взгляд,

103

более удачную формулировку подкупа, раскрывающего данное действие, дают другие авторы. Суть этой формулировки заключается в том, что подкуп означает склонение лиц, владеющих коммерческой или банковской тайной к ее выдаче виновному путем вручения им денег, иных материальных ценностей либо предоставления услуг имущественного характера162. В данном определении указано основное содержание подкупа, отмеченное в Словаре русского языка под редакцией С. И. Ожегова: «Подкупить —-склонить на свою сторону деньгами, подарками,... расположить в свою пользу»163. На наш взгляд, именно склонение является основной характеристикой понятия подкупа.

Угроза в уголовном праве — выраженное словесно, письменно или другим способом намерение нанести физический, моральный, материальный вред лицу. Незаконность этого способа заключается прежде всего в том, что данное действие виновный осуществляет в виде требования к владельцу сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, по их выдаче под угрозой применения насилия либо уничтожения или повреждения имущества, либо распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить вред правам или законным интересам потерпевшего.

В научно-правовой литературе, комментариях к УК РФ и учебниках по уголовному праву указывается, что угроза как способ незаконного собирания сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, может выражаться в угрозе нанесения побоев, причинения вреда здоровью, убийства либо распространения позорящих сведений в отношении лиц, владеющих коммерческой или банковской тайной, или их близких1  .

В нормативно-правовых, научно-правовых источниках, комментариях и учебниках по уголовному праву РФ не дается исчерпывающий перечень иных способов незаконного собирания сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, что является своего рода проблемой для правильной квалификации деяния по ч. 1 ст. 183 УК РФ. Ряд авторов к иным незаконным способам собирания указанных сведений относят завладение образцами продукции, составляющими коммерческую тайну, использование подслушивающих приборов и специальной техники негласного получения информации, незаконное проникновение в компьютерную сеть. Указанные способы, на наш взгляд, сформулированы недостаточно четко и

162  См.: Журавлев М. П., Никулин С. И. Российское уголовное право. Особенная часть. U., 1998. С. 183.

163 Ожегов С. И. Словарь русского языка. М, 1990. С. 535.

См.: Козаченко И. Я., Незнамова 3. А., Новоселов Г. П. Уголовное право. Особенная часть. С. 101; Рарог А. И. Уголовное право России. Особенная часть. С. 174—175; Борзенков Г. Н., Комиссаров В. С. Уголовное право РФ. С. 267.

104

конкретно. Так, правильнее будет указать не просто на завладение образцами продукции, а незаконное завладение, что требует дополнительного толкования незаконности. Представляется необходимым конкретизировать понятие получения данных сведений с использованием специальных технических средств с каналов связи, видео-, кино- и аудиозаписи переговоров, визуального и слухового контроля.

В случае неправомерного проникновения в компьютерную сеть и кодировании информации, составляющей коммерческую или банковскую тайну, а также если данное проникновение повлекло за собой блокирование или нарушение работы ЭВМ, виновные лица подлежат уголовной ответственности и по ст. 272 УК РФ «Неправомерный доступ к компьютерной информации».

Анализ аналогичных статей уголовных кодексов ряда стран СНГ показывает, что в диспозициях этих УК РФ более подробно сформулированы способы собирания сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну. Так, в ч. 1 ст. 200 УК РФ Республики Казахстан выделены следующие способы собирания:

а) похищение документов;

б) подкуп;

в) угроза в отношении лиц, владеющих коммерческой или банковской тайной, или их близких;

г) перехват в средствах связи;

I    д) незаконное проникновение в компьютерную сеть;

е) использование специальных технических средств;

ж) иной незаконный способ165.

Учитывая вышеизложенное, а также новизну состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 183 УК РФ, формулировка диспозиции данной статьи была бы полнее, конкретнее, что безусловно оказало бы положительное влияние на ее практическое применение, если внести соответствующие дополнения. На наш взгляд, это дополнение можно сформулировать следующим образом — собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения или вымогательства документов, изделий, подкупа или угроз в отношении лиц, владеющих коммерческой или банковской тайной, или их близких, перехвата в средствах связи, использования специальных технических средств, незаконного проникновения в компьютерную систему или сеть, а равно иным незаконным способом в целях разглашения или незаконного использования этих сведений.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 183 УК РФ, заключается:

См.: Уголовный кодекс Республики Казахстан 1998. Алматы, 1998. С. 380.

105

а.) а незаконном разглашении или использовании сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца;

б) в причинении крупного ущерба;

в) в причинной связи между незаконным разглашением или использованием этих сведений и причинением крупного ущерба.

В уголовно-правовой литературе под разглашением понимается такое противоправное предание огласке сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, при котором они без согласия их владельца стали достоянием посторонних лиц166. Разглашение может быть осуществлено в публичном выступлении, доверительном разговоре, демонстрации документов, переписке и т. п. Посторонними лицами по смыслу статьи являются любые лица, не имеющие по характеру выполняемой работы свободного доступа к подобного рода информации.

Использование сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, означает совершение такого рода действий, которые в процессе недобросовестной конкуренции могут причинить серьезный ущерб ее владельцу.

Обязательным признаком объективной стороны преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 183 УК РФ, является крупный ущерб, причинно связанный с разглашением либо использованием коммерческой или банковской тайны.

В уголовном законе размер причиненного ущерба не конкретизирован, носит оценочный характер. В учебниках по уголовному праву РФ, комментариях к УК РФ понятие крупного ущерба либо не раскрывается, либо указывает на то, что ущерб признается крупным по усмотрению суда в зависимости от обстоятельств дела. На наш взгляд, определение крупного ущерба требует либо законодательной проработки, либо необходимых разъяснений на уровне Пленума Верховного суда РФ для исключения возможных судебных ошибок и правильного применения положения ч. 1 ст. 183 УК РФ. Ущерб как результат незаконного разглашения или использования сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, как правило, представляет собой экономические потери коммерческой организации или банка, подрыв авторитета или деловой репутации, срыв выгодных сделок и т. п.

Таким образом, проблема определения крупного ущерба остается пока не разрешенной.

166 См.: Скуратов Ю. И., Лебедев В. М. Комментарий к УК РФ. Особенная часть N 1996. С. 196; Борзенков Г. Н., Комиссаров В. С. Уголовное право РФ. Особеш часть. С. 267.

106

Объективная сторона преступлений, посягающих на государственную тайну

Объективная сторона государственной измены заключается в совершении хотя бы одного из перечисленных в диспозиции ст. 275 УК РФ деяний: шпионаж, выдача государственной тайны, иное оказание помощи иностранному государству, иностранной организации или их представителям в проведении враждебной деятельности в ущерб внешней безопасности Российской Федерации. Такое определение объективной стороны сформулировано С. В. Дьяковым, А. А. Игнатьевым, М. П. Карпушиным и рядом других авторов167.

Объективная сторона государственной измены в форме шпионажа полностью подпадает под описание, содержащееся в ст. 276 УК РФ и представляет собой передачу сведений, а также сбор, похищение или хранение для передачи иностранному государству, иностранной организации или их представителям сведений, представляющих государственную тайну.

Под передачей указанных сведений понимается их сообщение иностранному государству, иностранным организациям или их представителям. Способ сообщения таких сведений может быть любым: устно, письменно, через других лиц, по телефону или другим каналам связи, с использованием тайника и т. п.

Собирание — это получение указанных сведений любым способом, кроме похищения. К таким способам можно отнести: визуальное наблюдение, кино-, видео-, фотосъемка секретных объектов, образцов изделий, моделей, использование звукозаписи, подслушивание телефонных переговоров, негласное получение секретной информации с иных каналов связи, приобретение за деньги и т. п.

Похищение сведений — это изъятие из учреждений, организаций, предприятий, у отдельных лиц содержащих государственную тайну документов или предметов (планы, чертежи, отчеты, справки, опытные образцы и т. п.). Похищение может быть осуществлено тайно, открыто, с применением насилия.

Хранение — это совершение действий, связанных с нахождением сведений в фактическом владении виновного; может осуществляться в различных местах — в помещении и вне его, в оборудованных тайниках.

167

См.: Дьяков С. В. Указ. соч. С. 20; Дьяков С. В., Игнатьев А. А., Карпушин М. П. Указ. соч. С. 13.

Ответственность за хранение не была предусмотрена в УК РСФСР  | I960 г. Поэтому такие действия в соответствии с прежним законодательством могли рассматриваться лишь как приготовление к шпионажу, при условии, что отсутствовало собирание или похищение этих сведений    .

С какого момента шпионаж является оконченным, зависит от того, в каком виде он осуществляется. Государственная измена в виде передачи сведений, составляющих государственную тайну, считается оконченной с момента их вручения представителю иностранного государства. Похищение указанных сведений считается оконченным с момента завладения этими сведениями, а собирание — с момента осуществления действий, направленных на их получение. Хранение будет окончено с момента, когда у виновного оказываются сведения, которыми он не должен был располагать по роду своей работы.

Второй вид государственной измены — выдача государственной тайны. Эти сведения по своему характеру аналогичны шпионажу, но отличаются тем, что сведения передают лица, которые уже располагают этой тайной. При шпионаже как виде государственной измены российской гражданин должен быть завербован иностранной разведкой в качестве ее секретного агента. Передача же сведений лицом, которое не входит в структ> -ру иностранной шпионской агентуры, является самостоятельным видом государственной измены — выдача государственной тайны. Выдача государственной тайны, как правило, носит разовый характер, однако не исключается и определенная система. Тем не менее, между субъектом этого преступления и представителем иностранной разведки нет отношений власти и подчинения как при вербовке.

Способ выдачи государственной тайны может быть различным — устно, письменно, чертежами, фото-, ксерокопиями, предоставлением возможности ознакомиться с секретными образцами оружия, приборами, механизмами, секретными шифрами и т. п.

Выдача государственной тайны может произойти как по инициативе самого субъекта, так под воздействием угрозы, шантажа или иных форм психологического или физического насилия, за вознаграждение.

Таким образом, объективная сторона рассматриваемого состава характеризуется совершением любого из следующих действий: шпионаж, выдача государственной тайны.

Состав является формальным. Момент окончания данного преступления определяется спецификой каждой формы изменческих действий. Шпионаж признается оконченным преступлением с момента совершения любого из действий, образующих его объективную сторону. Выдача госу-

168 См.: Борзенков Г. К, Комиссаров В. С. Уголовное право РФ. Особенная часть

С. 552—553; Дьяков С. В. Указ. соч. С. 29—30.

108

w

дарственной тайны образует оконченный состав государственной измены с момента фактической передачи представителям иностранного государства сведений, составляющих государственную тайну.

Объективная сторона шпионажа, имеющего своим предметом сведения, не составляющие государственную тайну, состоит из собирания или передачи этих сведений. Способы собирания таких сведений могут быть вполне легальными: изучение периодической печати или специальной литературы, личное наблюдение, систематизирование сообщений средств массовой информации и т. д.

Собирание или передача сведений, не составляющих государственную тайну, образует объективную сторону шпионажа только при наличии двух условий. Во-первых, эти действия совершаются по заданию иностранной разведки и, во-вторых, они предназначены для использования в ущерб внешней безопасности Российской Федерации. Отсутствие хотя бы одного из этих условий исключает оценку деяния как шпионажа169.

По объективной стороне шпионаж (ст. 276 УК РФ) отличается от выдачи государственной тайны как формы государственной измены (ст. 275 УК РФ) тем, что сведения, упомянутые в ст. 276 УК РФ, при шпионаже не находятся в распоряжении или обладании виновного.

Оконченным преступлением шпионаж признается с момента собирания, похищения или хранения соответствующих сведений, предназначенных для передачи адресату, либо с момента передачи адресату сведений, собранных другим лицом (формальный состав).

Объективная сторона разглашения государственной тайны (ст. 283 УК РФ) в научно-правовой литературе определяется как противоправное предание огласке сведений, составляющих государственную тайну, в результате чего они становятся известными посторонним лицам либо переходят в их обладание.

Таким образом, объективная сторона состава выражается:

а) в действиях (разглашение соответствующих сведений);

б)  в последствиях (сведения, составляющие государственную тайну, становятся достоянием других лиц);

в)  в причинной связи между указанными действиями и последствиями.

Данной точки зрения придерживаются А. В. Наумов, И. М Тяжкова, А. Е. Беляев и ряд других авторов.

Так, И. М. Тяжкова отмечает, что объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 283 УК РФ, представляет собой противоправное пре-Дание огласке сведений, составляющих государственную тайну. В соответствии со ст. 75 УК РФ 1960, г. преступление признавалось оконченным с

См.: Здравомыслов Б. В. Уголовное право РФ. Особенная часть. С. 36—367.

109

момента разглашения. Новый УК РФ внес изменения, согласно которым обязательным признаком является тот факт, что сведения стали достоянием других лиц.

И. М. Тяжкова делает вывод, что УК РФ 1996 г. сузил рамки данного состава, так как ранее разглашением признавались не только случаи, когда сведения стали достоянием других лиц, но и случаи, когда эти сведения лишь могли стать достоянием других лиц. Следовательно, в новом УК РФ рассматриваемый состав сформулирован более четко и определенно170.

А. И. Рарог высказывает собственную точку зрения относительно объективной стороны рассматриваемого состава. Он отмечает: «В теории уголовного права имеется и иная позиция: анализируемый состав преступления сформулирован как формальный. Преступление окончено с момента совершения действия (предание огласке сведений), и факт ознакомления со сведениями посторонних лиц не превращает состав в материальный». По мнению А. И. Рарога, в формулировке понятия объективной стороны по новому УК РФ «содержится некоторая тавтология, поскольку под разглашением сведений теория уголовного права понимает противоправное предание огласке сведений, они становятся достоянием лиц. И в самом деле, разглашение сведений невозможно без того, чтобы с ними не ознакомились другие (посторонние) лица, кроме обладателя сведений или лиц, имеющих к ним доступ»171. А. И. Рарог считает, что разглашение — это различными способами предание огласке сведений, составляющих государственную тайну (частная беседа, публичное выступление, ознакомление с документами, схемами, картами, планами, образцами изделий и т. д.), в результате чего эти сведения становятся достоянием лиц, не имеющих к ним доступа. Тем не менее, отмечает А. И. Рарог, законодатель, формулируя содержание объективной стороны разглашения государственной тайны, в качестве условия наступления уголовной ответственности включает оговорку: «если эти сведения стали достоянием других лиц». Таким образом, делает вывод А. И. Рарог, состав преступления строится как материальный, в котором ознакомление других лиц со сведениями, составляющими государственную тайну, выступают в роли общественно опасного последствия. Именно с момента, когда указанные сведения оказались реально разглашенными, т. е. стали достоянием других лиц и возникла опасность их использования в ущерб безопасности и другим важным интересам России, преступление считается оконченным.

Уголовная ответственность за разглашение государственной тайны по ч. 2 ст. 283 УК РФ наступает в случае совершения виновным лицом преду-

170 См.: Борзенков Г. Н., Комиссаров В. С. Уголовное право РФ. Особенная часть С. 563.

Здравомыслов Б. В. Уголовное право РФ. Особенная часть. С. 380. ПО

смотренных частью первой данной статьи действий, которые повлекли за собой тяжкие последствия. В этом случае последствия совершенного деяния играют важную роль при квалификации преступления по соответствующей части ст. 283 УК РФ.

Законодатель не рассматривает понятие тяжких последствий. Следствие и суд в каждом конкретном случае определяют степень тяжести последствий разглашения государственной тайны. А. В. Наумов считает, что тяжкими последствиями следует признавать случаи, когда в результате разглашения сведений они стали достоянием иностранных разведок, что предполагает проведение государством дорогостоящих мероприятий по нейтрализации таких последствий172.

Таким образом, объективная сторона разглашения государственной тайны выражается в действиях (разглашение сведений, составляющих государственную тайну); последствиях (указанные сведения становятся достоянием других лиц (ч. 1 ст. 283 УК РФ), или повлекшие тяжкие последствия (ч. 2 ст. 283 УК РФ)) и в причинной связи между указанными действиями и последствиями.

Разглашение сведений, составляющих государственную тайну, квалифицируется по ст. 283 УК РФ при условии, что в деянии отсутствуют признаки государственной измены (ст. 275 УК РФ) в форме шпионажа или выдачи государственной тайны (рассмотренные ранее). Таким образом, деяние как обязательный признак объективной стороны преступления в данном случае является основным критерием разграничения составов преступлений, предусмотренных ст. 275 и 283 УК РФ.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 284 УК РФ «Утрата документов, содержащих государственную тайну», заключается в нарушении лицом, имеющим доступ к государственной тайне, установленных правил обращения с содержащими государственную тайну документами, а равно с предметами, сведения о которых составляют государственную тайну, если это повлекло по неосторожности их утрату и наступление тяжких последствий.

В научно-правовой литературе (А. И. Рарог, А. В. Наумов, И. М. Тяж-кова) выделяются характерные признаки объективной стороны:

— действие или бездействие (нарушение установленных правил обращения с документами, предметами, содержащими государственную тайну);

— последствия (утрата последних и наступление тяжких последствий);

— причинная связь между указанными действиями (бездействиями) и последствиями.

172 См.: Наумов А. В. Комментарий к Уголовному кодексу РФ. М, 1996. С. 681.

111

Правила обращения с указанными документами и предметами регулируются, прежде всего, Законом РФ «О государственной тайне» 1993 г. и подзаконными актами (инструкциями, положениями, наставлениями).

Нарушением установленных правил обращения с документами и изделиями может быть любое отступление от правил подготовки, исполнения, передачи, хранения, приема, пересылки указанных документов, приборов и изделий. Нарушение правил может выражаться и в работе с документами в не установленном месте (например дома, в гостинице и т. д.), в не отвечающих требованиям, обеспечивающим сохранность указанных документов и приборов, помещениях, кабинетах.

Нарушение установленных правил может выражаться действиями (например, пересылка секретных документов не фельдъегерской связью, как этого требует инструкция по секретному делопроизводству, а по почте, где документ может быть утерян), а также бездействием (например, оставление отрытыми сейфа, кабинета, где хранятся секретные материалы и т. д.).

Обязательным признаком объективной стороны преступления являются и общественно опасные последствия в виде их утраты и причинения вследствие этого тяжких последствий.

А. И. Рарог и ряд других авторов, характеризуя последствия данного преступного деяния, отмечают, что по сути дела речь идет о двояких последствиях, последствиях двух видов, второе из которых вытекает из первого. Первичным последствием, по мнению А. И. Рарога, прямо вытекающим из нарушения правил обращения с указанными в законе документами и предметами, является их утрата. Вторым последствием, производным от первого, является причинение тяжких последствий как результат утраты документов или предметов, либо как результат их попадания в руки посторонних лиц или возможность такого попадания173.

Утрата документов или предмета означает такой выход из владения ответственного за них лица, при котором они стали или могут стать достоянием других лиц. Не образует состава данного преступления утрата документов (предметов) при обстоятельствах, исключающих ознакомление с ними посторонних лиц, например, случайное уничтожение. Однако ответственность наступает по ст. 293 УК РФ «Халатность», ст. 347 УК РФ «Уничтожение или повреждение военного имущества по неосторожности», либо виновному в случае уничтожения документов (предметов) могут быть применены иные меры ответственности — административные, дисциплинарные.

Понятие и размер тяжких последствий в законе не указываются. В научно-правовой литературе данное понятие рассматривается аналогично последствиям, предусмотренным в ч. 2 ст. 283 УК РФ: переход сведений в

73 См.: Здравомыслов Б. В. Уголовное право РФ. Особенная часть. С. 382. 112

руки иностранных разведок, срыв (вследствие утраты важных документов) важных государственных мероприятий, «замораживание» перспективных лаучных исследований, передислокация режимного объекта и т. п.

Между фактом нарушения правил обращения с документами (предметами), содержащими государственную тайну, его выходом из владения и наступлением тяжких последствий должна быть непосредственная причинная связь. Если документ (предмет) хотя и утрачен, но факт его утраты не находится в причинной связи с имевшим место нарушением правил обращения с ним, то состав преступления отсутствует.

Таким образом, объективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется общественно опасным действием (бездействием), выражающимся в нарушении лицом, имеющим доступ к государственной тайне, установленных правил обращения с содержащими государственную тайну документами, а равно предметами, если это повлекло их утрату и наступление тяжких последствий.

Общие и отличительные признаки объективной стороны составов преступлений, посягающих на тайну (частной жизни, коммерческую, банковскую, государственную), наглядно просматриваются в приведенной ниже сравнительной таблице.

113

Сравнительная таблица статей УК РФ, предусматривающих ответственность за посягательство на тайну