§2. Основания и порядок производства выемки.

Выемка, это следственное действие, состоящее в принудительном изъятии, с соблюдением предусмотренной законом процедуры, предметов и документов, имеющих значение для дела. Если фактическими основаниями обыска являются предположения о возможности обнаружения и изъятия из определенных мест искомых объектов, то выемка производится «если точно известно, где и у кого они находятся» (ч. 1 ст. 183 УПК). Основанием для такого вывода являются имеющиеся в деле доказательства с несомненностью указывающие на вид искомых объектов и их местонахождение. Другими словами, сведения о виде и местонахождении искомых предметов и документов при выемке должны носить не вероятный, а достоверный характер. Этим выемка отличается от обыска, хотя порядок проведения того и другого действия во многом тождественен. Недопустима наблюдаемая в практике подмена выемки «изъятием» предметов и документов, т.к. изъятие – это институт административного, а не уголовно-процессуального права, свободный от требований уголовно-процессуальной формы, и применяемый для установления административных правонарушений. Выемку не следует отождествлять и с предусмотренным законом временным изъятием документов организацией и граждан на материальные ценности и денежные средства, осуществляемым органами МВД для установления их подлинности, либо при наличии оснований полагать, что эти документы могут быть уничтожены, сокрыты, заменены или изменены. Такая мера, установленная новой редакцией п. 25 ст. 11 Закона «О милиции», хотя и применяется при наличии данных, влекущих не только административно-правовую, но и уголовную ответственность и реализуется в форме, близкой к процессуальной (составление протокола, привлечение понятых и т.п.), сохраняет все же свой административно-правовой характер. Она отличается от выемки своей обеспечительной целью и кратковременностью: применяется на срок не более семи суток, а при угрозе приостановки деятельности предприятия, осуществляющего финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность – на срок не более 48 часов.

Органы расследования чаще всего производят выемку предметов и документов из служебных помещений предприятий и организаций, хотя не исключается и выемка из жилых помещений граждан. В этом случае выемка может производиться только с разрешения суда. Такой же порядок установлен для выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных организациях (п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК). В остальных случаях формальным основанием для выемки является мотивированное постановление следователя (см. приложение 77). Однако, когда речь идет о выемке предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, требуется согласие прокурора (ч. 3 ст. 183 УПК).

Процедура выемки имеет много общего с процедурой обыска (особенностями отличается выемка почтово-телеграфных отправлений) и в целом значительно более проста, т.к. не предусматривает поиска скрываемых предметов и документов. После ознакомления лица с постановлением следователь предлагает ему выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а при их добровольной выдаче ограничивается (если выдано все искомое) фиксацией этого факта в протоколе. В противном случае следователь изымает предметы и документы принудительно, для чего может производиться вскрытие хранилищ. При выемке применяются аналогичные обыску гарантии: недопустимость изъятия предметов и документов, не относящихся к делу, предъявление изъятого понятым, неразглашение обстоятельств частной жизни и т.д.

Ход и результаты выемки фиксируются в протоколе. Его содержание регламентировано ст. 166 и 182 УПК и, в основном, совпадает с содержанием протокола обыска. Протокол выемки, а также изъятые предметы и документы, являются доказательствами, одно из которых без другого теряет доказательственное значение. Копия протокола выемки должна быть вручена лицу, у которого были изъяты предметы и документы, чем обеспечивается возможность обжалования действий следователя и предъявление иска о возврате необоснованно изъятого.