§ 1. Осмотр.

Понятие и доказательственное значение осмотра. Осмотр – это осуществляемое следователем в соответствии с предусмотренной законом процедурой обследование места происшествия, жилища, иного помещения, предметов и документов в целях обнаружения следов преступления, иной, выраженной в физических признаках информации, имеющей значение для дела. От осмотра, как следственного действия, необходимо отличать осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, предусмотренный ст. 27.8 Кодекса об административных правонарушениях. Это – административно-правовая мера, направленная на установление административных правонарушений. Близким по смыслу является предусмотренный законом «О милиции» осмотр производственных, складских, торговых и иных помещений, других хранилищ, изучение имеющихся там документов организаций и граждан на материальные ценности, проводимый органами внутренних дел. Согласно новой редакции п. 25 ст. 11 закона, указанное действие работники милиции проводят при наличии данных о совершении не только административного правонарушения, но и преступления, облекая его в форму, близкую к процессуальной (присутствие понятых, представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя, составление протокола, вручение его копии заинтересованным лицам). Такой осмотр, носящий «полупроцессуальный» характер, также нельзя отождествлять с осмотром, как процессуальным действием, предусмотренным УПК. Направленный на активизацию борьбы с налоговыми преступлениями, он отличается от следственного осмотра тем, что производится с целью выявления оснований для возбуждения уголовного дела. По существу – это также административно-правовая мера.

Ст. 176 УПК устанавливает, что целью осмотра помимо обнаружения следов преступления, является выяснение других обстоятельств, имеющих значение для дела. К последним можно отнести обстоятельства, характеризующие ход и механизм исследуемого события (пути подхода к объекту, отхода от него, удаленность здания от соседних строений, характер разрушений и повреждений, указывающих на возможно примененные средства, предполагаемый маршрут движения лица и т.д.) Основной познавательной операцией, определяющей специфику осмотра, является наблюдение, т.е. преднамеренное восприятие объекта с целью его изучения. Но могут применяться и приемы измерения, сравнения, эксперимента. К последним относятся такие меры обследования осматриваемых помещений, которые называют «осмотром руками»: проверка, функционирует ли электроосвещение, газоснабжение, работает ли телефон, закрыты ли двери, шпингалеты на окнах и т.п.

Как и любое другое следственное действие, осмотр может проводиться лишь при наличии фактических оснований, т.е. данных о возможности достижения его целей. Для этого необходимо убедиться, что местность, жилище, иное помещение – являются местом происшествия, либо иным образом связано с исследуемым событием и, следовательно, могут сохранить на себе следы. Формального основания, т.е. вынесения следователем постановления, закон не требует. Исключение составляет осмотр и выемка почтово-телеграфных отправлений, а также и осмотр жилища, для которого необходимо постановление судьи (ч. 1 ст. 165, ч. 2 ст. 185).

В большинстве случаев осмотр является неотложным следственным действием и поэтому он должен производиться без отлагательства с тем, чтобы не допустить утраты или уничтожения следов. Практика показывает, что осмотр - высокоэффективное средство раскрытия преступления и обеспечения всесторонности расследования, т.к. позволяет получить обширную информацию об исследуемом событии. Приступая к нему, следователь, должен хотя бы в общих чертах выдвинуть версию о сущности этого события, определив эти границы осмотра. Результаты осмотра служат основанием для выдвижения более конкретных следственных версий и перехода к развернутому планированию. Анализ следственных ошибок убедительно свидетельствует о том, что отрицательный исход расследования часто порожден несвоевременным, некачественным, поверхностным проведением осмотра.

Доказательственное значение осмотра состоит в том, что составленный по его результатам протокол является одним из видов доказательств, предусмотренных ч. 2 ст. 74 и ст. 83 УПК. Кроме того, обнаруженные при осмотре предметы могут быть признаны вещественными доказательствами. Эти два вида доказательств тесно взаимосвязаны: отсутствие одного ведет к потере доказательственного значения другого. Но и протокол и вещественные доказательства, а также изготовленные при проведении осмотра и прилагаемые к протоколу планы, схемы, изготовленные фотоснимки, кинофильмы и видеозаписи, , могут стать допустимыми доказательствами только при неуклонном соблюдении процедуры осмотра и фиксации его результатов.

Виды и процессуальный порядок осмотра. Закон (ст. 176) определяет перечень объектов осмотра, выделяя этим его основные виды. Это:

а) Осмотр места происшествия. Место происшествия – это участок местности, техническое сооружение или помещение (жилое и нежилое), на котором обнаружены предметы и следы (труп, следы борьбы и самообороны, взлома хранилищ, транспортные средства, оружие и т.п.), указывающие на возможное совершение преступления. Место происшествия нельзя отождествлять с местом совершения преступления, т.к. следы преступления могут быть преступником удалены с последнего и перемещены на другое место. Осмотр места происшествия, будучи неотложным следственным действием, в случаях, не терпящих отлагательства, проводится и до возбуждения уголовного дела (ч. 2 ст. 176). В этом случае результаты осмотра могут стать основаниями к возбуждению уголовного дела.

б) Осмотр местности, не являющей местом происшествия. В некоторых случаях осмотру подвергается местность, связанная с событием косвенным образом (например, осмотр схрона, где скрывался предполагаемый преступник, обследование территории, для выявления путей подхода и отхода к месту преступления и т.п.).

в) Осмотр жилища. При его проведении следует исходить из конституционного положения о неприкосновенности жилище, согласно которому никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц. Нередко эти лица, будучи потерпевшими, не возражают против осмотра жилого помещения, являющегося местом происшествия, поскольку преступление посягало на их правоохраняемые интересы (кражи, грабежи, посягательства на личность и т.д.). В случаях возражений против осмотра (их обычно заявляют подозреваемые, не желающие, чтобы осмотром были обнаружены следы, уличающие их в преступлении) он может производится только на основании судебного решения (п. 4 ч. 2 ст. 29).

Следует, однако, заметить, что в этом случае обращение следователя к лицам, проживающим в жилом помещении и не желающим проведения в нем осмотра, раскрывает намерения следователя. При обращении следователя в суд за разрешением на осмотр между объявлением об осмотре и его фактическим проведением образуется временной интервал, вполне достаточный для того, чтобы возражающие против осмотра лица смогли уничтожить улики. Фактически складывается ситуация, когда осмотр оказывается следственным действием, не терпящим отлагательства, т.е. когда он может производиться без разрешения суда. На практике именно таким образом разрешается коллизия между нормативным предписанием и реальностью.

г) Осмотр иного помещения. Таковым может оказаться нежилое помещение оказавшееся местом происшествия, но также и помещение не  являющееся ни жилищем, ни местом происшествия, но иным образом связанное с обстоятельствами, подлежащими доказыванию (например, гараж, надворная постройка, не приспособленные для жилья, но бывшие местом, где преступник караулил свою жертву, зернохранилище, склад, осматриваемые с целью выяснения условий хранения ценностей). Объектом осмотра может стать и служебное помещение (офис) той или иной организации (например, для изучения следов проникновения преступников, и тогда это – место происшествия, а также средств коммуникации, мест расположения отдельных сотрудников, доступности посетителей и т.п.). Осматриваться может и торговый модуль, палатка, принадлежащие не организации, а частному лицу.

е) Осмотр предметов и документов. Объектом осмотра могут стать орудия преступления и оставленные ими материальные следы, обнаруженные на месте происшествия; личные (оброненные преступником) и иные документы, которые в силу места их обнаружения могут быть признаны вещественными доказательствами, транспортные средства (автотранспорт, подвижный состав, речные и морские суда, самолеты) на месте аварий. Своеобразным предметом, подлежащим осмотру, являются животные или их трупы (когда необходимо обнаружить их владельца по клейму, особым приметам). Осмотр этих объектов осуществляется в ходе «основного» осмотра. Но если это оказывается затруднительным вследствие большого количества изъятого, осмотр  которого потребует длительного времени, или отсутствия соответствующих условий для осмотра на месте (необходимость привлечь специалиста, подозреваемого, применить технические средства и т.п.) -  осмотр предметов и документов может стать самостоятельной разновидностью осмотра.

Такое же положение складывается в случаях, когда предметы и документы были изъяты в ходе других следственных действий: при обыске, выемке, но не подвергались осмотру либо, когда они, в порядке реализации своих прав, были представлены потерпевшим, подозреваемым, обвиняемым, их защитниками и другими участниками для приобщения к уголовному делу (ч. 2 и 3. ст. 86). Осмотром документов, как разновидностью осмотра, является фактически и один из элементов сложного комплекса процессуальных действий, именуемого «Наложением ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка» (ст. 185).

е) Осмотр трупа. Эта разновидность осмотра регламентирована в УПК отдельно от других, ввиду необходимости соблюдения при осмотре ряда специфических правил (ст. 178). Главное из них – обязательное участие в осмотре специалиста – судебного медика или иного врача. Эти лица выступают не экспертами (даже если по должности они именуются таковыми), а специалистами (ст. 168). Осмотр трупа может быть элементом осмотра места происшествия, но если труп удален с него по тем или иным причинам (раненый доставлен в лечебное учреждение и там скончался, требовалось срочно провести в морге вскрытие трупа для определения причин смерти и т.п.) осмотр трупа становится самостоятельной разновидностью данного следственного действия, проводимого там, куда он перемещен.

Таков же и осмотр эксгумированного трупа. Эксгумация (извлечение трупа из места захоронения) обладает рядом признаков следственного действия (например, выемки): о ее производстве выносится постановление, присутствуют понятые и специалист-медик, составляется протокол эксгумации. Но, как уже отмечалось, эксгумация не может считаться следственным действием, т.к. не обладает его главным признаком – получением доказательственной информации, ибо результаты эксгумации сами по себе доказательственной ценности не имеют. Такая информация может быть выявлена при осмотре эксгумированого трупа (либо при его опознании, экспертном исследовании, получении образцов). По этой причине эксгумацию следует рассматривать как необходимую предпосылку осмотра либо другого следственного действия. По нравственным соображениям при эксгумации должны соблюдаться особые требования: уведомление родственников, получение их согласия на эксгумацию, а при несогласии – получение разрешение суда. Согласно ст. 178 УПК расходы по эксгумации возлагаются на родственников.

Процедура осмотра обстоятельно регламентирована законом и обеспечивает допустимость полученных при осмотре доказательств. Общим для всех видов осмотра является требование об обязательном участии понятых, которые вызываются для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов (ч. 1 ст. 170). В исключительных случаях УПК РФ (в отличие от УПК РСФСР) допускает возможность осмотра без понятых (ч. 3 ст. 170). Такими являются осмотр в труднодоступной местности при отсутствии надлежащих средств сообщения, при опасности для жизни и здоровья людей. Подобная ситуация может сложиться, когда осмотр места происшествия производятся в высокогорной местности, на которую можно подняться лишь с применением приемов альпинизма, либо в условиях бездорожья (весенняя распутица, разлив рек, снежные заносы), для преодоления которой нужна соответствующая техника, а ее нет, в сложной метеорологической обстановке (пурга). Следователь, который должен прибыть на место происшествия, вынужден воспользоваться такими подручными средствами (верхом, на лыжах и т.п.), требовать использования которых для доставки понятых он не вправе. Может оказаться, что в безлюдной местности, где совершено преступление, вообще не проживают люди, которых можно было бы пригласить в качестве понятых. Опасность для жизни и здоровья понятых может возникнуть как в перечисленных выше случаях, так и вследствие проведения осмотра в условиях вооруженного конфликта, либо возможного вооруженного сопротивления криминальных элементов, находящихся в осматриваемом помещении. Однако после устранения опасности понятые должны быть допущены к проведению осмотра. О причинах осмотра без понятых делается отметка в протоколе, а ход осмотра фиксируется с помощью видеозаписи; если же ее применение невозможно – это обстоятельство также фиксируется в протоколе.

Помимо понятых в осмотре может участвовать и ряд других лиц. Таковы:

а) Специалист. Участвуя в осмотре он выполняет функцию научно-технического помощника следователя, оказывая ему содействие в обнаружении, закреплении и изъятии доказательств (ч. 1 ст. 158). В осмотре трупа участвует судебно-медицинский эксперт, а при невозможности – врач. К осмотру могут привлекаться и другие специалисты, способные оказать содействие следователю в получении доказательств: криминалисты, автотехники, товароведы, специалисты по взрывному делу, авиационным происшествиям и др. Лишь при осмотре трупа участие специалиста – медика обязательно. В остальных случаях решение о вызове специалиста зависит от степени владения следователя соответствующими приемами обнаружения и закрепления доказательств.

б) Эксперт. Его участие  в осмотре возможно по его ходатайству (п. 3 ч. 3 ст. 57). Роль эксперта не совпадает с ролью специалиста и состоит не в содействии следователю в получении доказательств (ст. 58), а в выявлении (с последующим отражением в протоколе осмотра) обстоятельств, существенных для последующей дачи им заключения.

в) Обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель. Эти участники привлекаются к осмотру либо по их ходатайству, либо по усмотрению следователя, но с их согласия. В ходе следственного действия они либо способствуют своими пояснениями уточнению границ осматриваемого объекта (места происшествия), либо указывают на узловые точки события, что облегчает поиск следов, или на изменения, которые произошли в обстановке, что важно для обеспечения объективности осмотра. Кроме того привлечение этих лиц целесообразно для того, чтобы убедить их в объективности осмотра и запечатлении его результатов. При этом следует иметь в виду, что закон не обязывает их участвовать в осмотре и давать какие-либо пояснения. Поэтому их привлечение к осмотру целесообразно при ясно выраженном желании сотрудничать со следователем.

Если к осмотру привлечены подозреваемый или обвиняемый, а также если осмотр проводился по их ходатайствам или ходатайству защитника, участвовать в осмотре может также их защитник (п. 5 ч. 1 ст. 53).

г) По ходатайству потерпевшего, гражданского истца, их представителей в осмотре могут участвовать как они сами, так и их представители – адвокаты и иные лица, а также законные представители (ст. 42, 44, 45). Все эти лица, участвуя в осмотре, выполняют функции, вытекающие из их правового статуса.

д) Представитель администрации организации, в которой производится осмотр. По смыслу ч. 6 ст.177 это лицо обязано участвовать в осмотре. Но если участие его обеспечить невозможно – об этом делается запись в протоколе.

е) При осмотре жилища должно присутствовать лицо, проживающее в жилище, либо совершеннолетние члены его семьи, а при невозможности этого (например, единственный проживающий находится под стражей) – представители жилищных учреждений или местной администрации.

ж) В осмотре могут также участвовать прокурор, начальник следственного отдела, осуществляя при этом руководство следственным действием, а также сотрудник органа дознания (п. 4 ч. 2 ст. 38) для оказания содействия следователю (в охране места происшествия, пресечении противодействия осмотру, а также для оперативного сопровождения осмотра).

Понятым и всем другим привлекаемым к осмотру лицам перед началом осмотра разъясняются их права и обязанности, а также порядок проведения осмотра (ч. 5 ст. 164 УПК).

Из сказанного видно, что всех участников осмотра можно поделить на обязательных (следователь, понятые, врач при осмотре трупа, представитель администрации, владелец жилого помещения) и необязательных (все остальные), которые привлекаются к осмотру по их ходатайствам или по усмотрению следователя.

Как и другие следственные действия осмотр проводится в дневное время. Однако учитывая его неотложный характер, в случаях, не терпящих отлагательства, осмотр может производиться и в ночное время (ч. 3 ст. 164 УПК). В этих случаях осмотр жилища может производиться и без разрешения суда, но с последующим уведомлением его о произведенном осмотре (ч. 3 ст. 165). К не терпящим отлагательства, следует отнести обстоятельства, требующие немедленного обследования жилища или иного помещения. Таковы случаи, когда промедление с осмотром: 1) грозит возможностью уничтожения заподозренным лицом следов преступления, 2) продолжения преступных действий (например, изготовления фальшивых денег), 3) препятствует задержанию подозреваемого, скрывшегося в помещении.

Непосредственным содержанием осмотра является осуществляемое органом расследования обследование объектов осмотра на основе наблюдения. Помимо наблюдения познавательная деятельность следователя при осмотре, включает и другие приемы выявления следов, такие как измерение, сравнение, эксперимент. Задача следователя состоит в тщательном изучении места происшествия, других объектов, подлежащих осмотру. Он должен быть предельно внимательным и не пропустить деталей, которые могут иметь отношение к событию. При этом необходимо помнить, что значимыми для дела могут оказаться детали, на первый взгляд второстепенные, на связанные с событием. Критерием отбора таких деталей, т.е. основой суждения об их относимости, служит версия о сущности события, достаточно широко охватывающая все возможные его объяснения. Криминалистикой разработаны различные методы обследования (концентрический, эксцентрический и др.), обеспечивающие всесторонность и тщательность осмотра, т.е. его полноту. Применяются и различные криминалистические приемы: поиск маловидимых следов посредством их опыления, осмотр в косопадающем свете, применение поисковых технических средств и т.д.

Фиксация результатов осмотра, осуществляется путем составления протокола и приобщения к нему предметов и документов, обнаруженных при осмотре. В силу требования непосредственности следователь по возможности должен изымать оригиналы следов (например, часть двери со следами орудия взлома, стакан, на котором сохранились отпечатки пальцев и т.п.). При невозможности этого следователь ограничивается изготовлением слепков и оттисков. Факультативными (необязательными) средствами является фото- и киносъемка, видеозапись, изготовление слепков и оттисков следов, планов и схем местности.

Протокол осмотра должен соответствовать общим требованиям, предъявляемым к протоколам следственных действий, сформулированным в ст. 166 УПК (см. приложения к УПК 4 и 5).

Так, он должен составляться либо в ходе осмотра (в этом случае следователь последовательно фиксирует промежуточные, а затем окончательные результаты осмотра), либо непосредственно после его окончания. Промедление с протоколированием чревато утратой (забыванием) деталей, выявленных при осмотре, трудностями удостоверения протокола участниками процесса. В протоколе должны быть точно указаны место и дата осмотра,  должностное лицо, производившее осмотр и все его участники, а также факт разъяснения последним их прав и обязанностей, факт ознакомления их с содержанием протокола и удостоверения его правильности. При осмотре жилища фиксируется согласие на осмотр проживающих в нем лиц. Другие общие требования к составлению протокола конкретизированы в норме, определяющей содержание протокола осмотра (ст. 180).

Объективность фиксации результатов осмотра обеспечивается требованием указывать в протоколе внешние условия проведения следственного действия: время осмотра (отражается с точностью до минуты момент его начала и окончания), состояние погоды и освещенность. Все обнаруженное при осмотре должно описываться в протоколе в той последовательности, в которой производился осмотр и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра (ч. 1 ст. 180). Последнее означает, что в протоколе излагаются только наблюдавшиеся следователем обстоятельства. Предположения и выводы следователя относительно механизма образования следов, последовательности действий преступника и т.д., которые неминуемо возникают в ходе осмотра, в протоколе не излагаются. Однако это требование не исключает необходимости сделать протокольное описание логичным и последовательным.

Ясное и понятное отображение в протоколе картины места происшествия – достаточно сложная задача, особенно в случаях, когда осмотру подвергается значительная по размерам территория, с множеством расположенных на ней объектов. Неупорядоченное описание всего того, что наблюдалось, может стать своеобразной инвентаризационной ведомостью, в которой в бессистемном порядке фигурируют многие вещи, что затруднят возможность представить себе целостную картину места происшествия. Для того, чтобы придать протоколу осмотра упорядоченность, целесообразно, зафиксировав в его вводной части общую характеристику места происшествия, взаиморасположение осматриваемых объектов, каждому из них посвятить затем отдельный раздел, содержащий подробное описание всего, что в этом объекте имеет отношение к делу. Системному описанию результатов осмотра способствует также учет выработанных практикой рекомендаций: а) употребление ясной терминологии, обозначающей типически свойства следов (поверхностные или объемные, от давления, скольжения или удара и т.д.); б) указание на последовательность обнаружения следов. Соблюдение этого правила протоколирования (ч. 2 ст. 180) особенно важно, когда процесс осмотра соответствует хронологии события, или его противоположному направлению (от последствий события к действиям, его вызвавшим); в) фиксация, наряду с признаками следов, приемов их обнаружения, так как последние сами по себе отражают некоторые скрытые свойства следов (выявление маловидимых следов опылением парами, порошками и т.д.), г) фиксация отрицательных результатов поисков следов, которые должны быть на месте происшествия при определенном течении события (отсутствие следов ног на мягком грунте перед взломанной дверью) и негативных обстоятельств (трупные пятна, расположены не на нижних конечностях трупа, висящего в петле, а на спине). Вышеперечисленные приемы помогут придать языку «немых свидетелей» наибольшую последовательность и ясность.

Важной частью протокола осмотра является отражение в нем применения технических средств и полученных при этом результатов.

Эти средства не могут применяться втайне от участников, а предупреждение их о возможности применения должно фиксироваться в протоколе. Если в ходе осмотра применялась фотосъемка, результаты которой (фотонегативы, снимки) могут быть получены определенное время спустя, в протоколе фиксируется лишь факт и условия применения фотосъемки, а также точки, с которых она производилась, указываются сфотографированные объекты, технические характеристики фотоаппарата и пленки. Изготовленные же позже негативы, фотоснимки, с указанием даты их изготовления отдельно удостоверяются подписью следователя и понятых (тех же, которые присутствовали при фотографировании) и прилагаются к протоколу в виде фототаблиц.

Схожей должна быть и фиксация факта применения видео и киносъемки. После изготовления кинофильма он демонстрируется понятым и удостоверяется ими и следователем в отдельном протоколе. Видеофильм, изготавливаемый в ходе осмотра, после окончания записи демонстрируется участникам, с отражением этого факта в протоколе осмотра. Видеозаписи, слепки, оттиски, планы и схемы, изготовленные непосредственно в ходе следственного действия, также должны быть удостоверены следователем и понятыми, с соблюдением соответствующих рекомендаций криминалистики, и приложены к протоколу.

Поскольку доказательственными результатами осмотра могут оказаться обнаруженные предметы, которые впоследствии могут стать вещественными доказательствами, а также документы, которые также могут стать ими, либо «иными документами», закон предусматривает особые меры для обеспечения их сохранности и доказательственной ценности. В целях предотвращения встречающихся на практике случаев утраты, порчи и деформации изъятых при осмотре предметов и документов, они должны быть в обязательном порядке упакованы, опечатаны и заверены подписью следователя. При этом необходимо указать – какой печатью они опечатаны и куда именно направлены для дальнейшего исследования либо, что они приобщены к протоколу. Дополнительной удостоверительной мерой является предъявление понятым, а также другим участвующим в деле лицам, всего обнаруженного и изъятого при осмотре.