§ 1. Задачи и средства реального толкования

После того, как словесное толкование выполнило свою задачу и определило словесный смысл какой-либо нормы, наступает очередь реального толкования, имеющего целью раскрыть действительный, внутренний смысл ее с помощью всех данных, способных пролить свет на действительную мысль законодателя.

Эти данные сводятся к следующим категориям.

1. Каждая норма представляет собою только звено в общей цепи законодательства и соединена с другими нормами более или менее тесными логическими узами. "Отдельные положения права связаны между собой и являются членами более крупного целого. Они производят известный эффект в соединении с другими положениями, и только в этом соединении получают свое истинное освещение" (Регельсбергер).

Логическое отношение между нормами бывает различно: одна норма может развивать и дополнять другую, распространять или ограничивать ее в том либо ином направлении, подтверждать и обосновывать или, наконец, противоречить ей.

Примеры. Ст.558 Х т. 1 ч. гласит: "владение, на которое нет притязаний от посторонних лиц, называется бесспорным; в противном случае оно почитается спорным". Следующая 559 ст. разъясняет эту норму: "притязания посторонних лиц на имущество тогда только делают владение спорным, когда поступили в судебные места не только явочные, но и исковые прошения".

Ст.397 (п.7) Х т. 1 ч. выставляет общее положение, что "благоприобретенным считается имущество, собственным трудом и промыслом нажитое", а ст.39 9 (п.3 и 4) ограничивает это положение, устанавливая из него изъятие и объявляя родовыми имущества, купленные у родственников, и строения возведенные владельцем на родовой земле.

Отношение нормы к общей системе права, выражающееся в логической связи между нормами, вполне соответственно называть логическим элементом толкования.

2. Не только логическая связь с другими нормами, но и место, занимаемое нормой среди них и вообще в системе законодательства, отражается на ее значении. Смотря по тому, в каком отделе, в какой главе, под какой рубрикой, между какими нормами помещено данное правило, оно получает разный смысл, расширяясь или отменяясь в круге своего действия, приобретая те или иные оттенки. "В законах рубрика каждой главы служит для содержащихся там постановлений тем же, чем является знамя для солдат, принадлежащих к какому-нибудь отряду: она определяет предмет и объем своих постановлений". (Roels)

Пример. Ст.21 Гражданского закона гласит: "Запрещается вступать в четвертый брак". По своему ясному буквальному смыслу она относится ко всем гражданам. Однако из того обстоятельства, что она помещена в главе "О браке между лицами православного исповедания", вытекает, что она имеет в виду только православных.

Положение нормы в системе права можно назвать систематическим элементом толкования.

3. Каждый закон чем-либо вызван, на чем-либо основан, имеет свою причину (causa) или, как принято выражаться, основание (ratio, Grund). Этим общим термином объемлются несколько понятий и притом совершенно различных.

А. В логическом смысле основанием нормы служит какое-либо общее юридическое положение, из которого она вытекает, как логически необходимое следствие из большой посылки силлогизма. Это общее положение обыкновенно называется юридическим принципом (ratio quris. Rehtsqrudsatz) и представляет собой формально юридический элемент толкования.

Так, напр., в ст.574 Хт. 1ч. говорится: "как по общему закону никто не может быть без суда лишен прав, ему принадлежащих, то всякий ущерб в имуществе и причиненные кому-либо вред или убытки с одной стороны, налагают обязанность доставлять, а с другой стороны, производят право требовать вознаграждение". В первой части этой статьи выставлен общий юридический принцип, из которого логически вытекает вторая ее часть.

Б. С законодательно-политической точки зрения основанием нормы является цель, ради достижения которой норма установлена. Деятельность законодателя не имеет характера бессознательного, бесцельного творчества. Нормы издаются для того, чтобы достигнуть тех или иных практических результатов, каковы, напр., ограждение интересов лиц с незрелой волей, охрана семейного начала, развитие промышленности, обеспечение кредита и т.п.

Цель нормы (ratio legis, Zwenck), является законодательно-политическим или телеологическим, элементом толкования.

В. Становясь на субъективную, психологическую точку зрения, можно назвать основанием нормы совокупность тех соображений и стремлений, которые побудили законодателя к ее изданию, и которые в психологии носят название мотивов.

Под понятие мотивов, между прочим, подходят юридическое основание и цель нормы в том виде, как их представлял себе законодатель. Поэтому, вместо того, напр., чтобы говорить: "Целью данной нормы является ограждение интересов несовершеннолетних лиц" можно выражаться так: "Мотивом этой нормы было желание оградить несовершеннолетних лиц от эксплуатации". Но во избежание путаницы понятий правильнее будет выделить основание и цель норм из сферы мотивов и побуждений, руководящих законодателями и не обнимаемых понятиями: "основание" и "цель". Таковы: религиозные верования, этические принципы, философские идеи, существующие обычаи и нравы и т.п.

Так, напр., ст.21 Хт. 1 ч., запрещающая вступать в четвертый брак, не имеет юридического основания и не преследует особой практической цели; она создана законодателем потому, что он хотел санкционировать учение греческой церкви, т.е., по мотивам религиозного характера.

Мотивы норм в разъясненном только что смысле могут быть названы психологическим элементом толкования

Г. Очень немногие нормы из числа изданных в течение известного периода времени заключают в себе безусловно новые правовые идеи. Большинство законов только подтверждает, изменяет, развивает, дополняет, разрабатывает и улучшает существовавшие раньше законодательные постановления. "Если сравнить статьи какого-либо закона с прежним правом, то по отношению ко многим из них обнаружится, что они могут быть поняты только как воспроизведение этого прежнего права, иные представятся в качестве разрешения существовавших до той поры споров, иные - в качестве намеренного преобразования прежнего правопорядка. " (Ленель).

С другой стороны, даже в своей реформаторской деятельности законодатель не является совершенно самобытным, ничьим примером не руководимым новатором. Очень часто он подражает законодателям других стран, заимствуя у них нужные ему нормы, и прислушивается к голосу современной науки права. Поэтому корни многих норм могут быть отысканы в постановлениях иностранных законодательств и в теоретических сочинениях по юриспруденции.

Источники норм составляют историческое основание их, или исторический элемент, и дают материал для исторического толкования.

Д. Помимо внутренних основами, являющихся действительной причиной появления норм, существуют еще и внешние, а именно, т. н. поводы (occasio legis, Veranlassung). Этим именем обозначаются конкретные факты, побудившие законодателя обратить внимание на известные явления жизни и создать ту или иную норму.

Разница между внешним поводом и внутренним основанием нормы ясно обнаруживается из следующего примера. Ульпиан сообщает, что существовавшее в Риме запрещение женщинам вести чужие судебные дела было вызвано назойливостью некоей Карфании, бесстыдной, по его словам, женщины, надоедавшей претору своими кляузами. Это был повод к изданию преторского эдикта. Что же касается внутреннего основания, то оно, по словам Ульпиана, состояло в том, чтобы "женщины, в противность приличной их полу скромности, не вмешивались в чужие дела и не занимались мужскими обязанностями".

Повод представляет собой, по меткому выражению Колера, не что иное, как симптом общественного недуга, требующего вмешательства законодателя. Но подобно тому, как по симптомам болезни нельзя еще судить о лечебных средствах, которые должны быть применены, ибо выбор их должен обусловливаться характером болезни, так и от внешнего повода нельзя делать прямых заключений к ее содержанию, которое может быть определяемо при помощи ее внутренних оснований. Так, назойливость Карфании могла вызвать и другие меры, напр., уголовное наказание за кляузничество. Поэтому повод не имеет непосредственного значения для выяснения смысла нормы; в лучшем случай он может только служить ключом к уразумению внутренних оснований, на которые она опирается, либо обнаружить полное отсутствие какого бы то ни было основания. Напр., разрешение вступать в брак с родной племянницей последовало при Клавдие только ради того, чтобы он мог жениться на Агриппине. Этот повод показываешь, что никакого внутреннего основания данный закон не имел.

Итак, логическая связь, систематическое положение и основание - вот три категории данных, способных служить средствами для реального толкователя норм. По этим рубрикам может быть распределен весь тот материал, который находится в распоряжении юриста, старающегося раскрыть внутренний смысл нормы.

Необходимость пользоваться всеми этими средствами для уяснения истинного смысла законов неоднократно признавал и сам постоянно пользовался и пользуется ими Сенат.