4.4. Происхождение права

Причины возникновения права те же, что и причины воз­никновения государства. Их возникновение идет параллельно в рамках единого процесса. Это и закономерно, ибо они тесно связаны между собой, не существуют одно без другого. Если органы государства вырастают из органов родовой организа­ции, то право вырастает из социальных норм догосударствен­ной организации/Оно формируется из обычаев, табу, которые преобразуются, отбираются, приспосабливаются к новым со­циальным отношениям, основанным на частной собствен­ности, социальном и классовом расслоении общества. Мы видим, как обычай избрания на общественные должности по­степенно преобразуется в обычай выборов на эти должности №з определенных аристократических, привилегированных се­мей, затем превращается в обычай замещения должностей по наследству, создается наследственная монархия, возникает

63

местничество, когда те или иные семьи претендуют на занятие определенных должностей в государстве.

В родовом строе существовал обычай кровной мести как определенный способ защиты жизни соплеменников от по­сягательства чужаков. Вначале этот обычай ничем не ограни­чивался. Затем стал устанавливаться принцип талиона (прин­цип соразмерности мести причиненному ущербу — «око за око, зуб за зуб»). Постепенно он заменялся принципом ком­позиции (выкупа кровной мести). С возникновением классо­вого общества, государства размер выкупа ставится в зависи­мость от общественного положения потерпевшего, убитого. Этот обычай закрепляется государством, преобразовывается. Выкуп идет в пользу государства (князя, короля) и становится дифференцированным. Так, по «Русской.правде», за убийство княжьего слуги взыскивалось 80 гривен, свободного— 40, раба ~ 5 гривен.

Переход от коллективной собственности к частной осу­ществлялся постепенно и также освящался обычаями, содер­жание которых постепенно трансформировалось. Вначале зе­мельным участком владели на правах временного пользова­теля. Переделы земли становятся все реже и реже, затем от них отказываются. Возникает наследственное владение. Обы­чай признает такой порядок, наследственное владение пере­растает в частную собственность с правом распоряжения зем­лей. Этому способствует и появление приобретательной дав­ности. Длительное, добросовестное владение признается основанием земельной собственности. Приобретательная давность узаконивала и весьма сомнительные приобретения, и прямые захваты.

Важную роль в трансформации обычаев играли суды, ко­торые приспосабливали их путем толкования к новым усло­виям. Постепенно обычаи превращались в правовые обычаи как обычаи, санкционированные государством, складывалось обычное право. Санкционирование сначала было фактиче­ским. Должностные лица государства, и прежде всего судьи, признавали те или иные обычаи действующими и выносили на их основе решения. Постепенно обычаи начинают систе­матизироваться, обретать письменную форму. В ходе состав­ления списков обычаев они подвергались дальнейшей обра­ботке, приспособлению, систематизации. Таким образом, первое, возникающее вместе с государством право было обыч-

64

ным правом. Первые источники права — это списки обычно­го права. Назовем в их ряду Закон XII таблиц Римского права и так называемые варварские правды («Русская Правда», «Са-лическая Правда» франков).

В Англии на основе обычаев стало складываться общее право, основу которого составляли прецеденты (решения су­дов).

С развитием государства, его централизацией и дальней­шим изменением общественной жизни обычаи перестали быть достаточными для регулирования общественных отно­шений в силу их пробельности, косности, недостаточной опе­ративности. Государство начинает само создавать нормы пра­ва путем принятия различного рода нормативных актов (конс­титуций, указов, законов, декретов и т.д.).