4.1 Осмотр места происшествия. Обыск, выемка.

По возможности осмотру должен предшествовать  комплекс оперативно-розыскных действий, с целью установления места хранения контрафактной продукции, документации, тайников и т.д. Так, по одному из изученных дел осмотр был проведен без соответствующей подготовки. При этом на складе обнаружили 2000 дисков с контрафактными программами, и приспособления для их упаковки. Буквально через несколько дней этим же складом заинтересовались сотрудники налоговой полиции. В ходе осмотра, проведенного налоговыми полицейскими, были обнаружены не найденные ранее тайники с 12000 дисками, наклейками на диски, некоторые документы.

Этот пример показывает, что если бы первоначальному осмотру предшествовала подготовка, в ходе которой были бы выявлены способы конспирации, режим работы склада, лица посещающие его, примерные объемы сбываемых  партий и иные значимые обстоятельства, то эффект от осмотра был бы на порядок выше, а виновные скорее предстали бы перед судом.

К осмотру по делам этой категории необходимо привлекать специалистов, в том числе, по программному обеспечению, компетентных лиц знающих, какие приспособления могут быть использованы для воспроизведения и тиражирования тех или иных объектов авторского  и смежного права. Группу, проводящую осмотр,  надо обеспечить  аппаратурой для оперативного выборочного просмотра обнаруженной продукции (переносной компьютер, защищенный от возможных компьютерных вирусов). Необходимо проверить, не используется ли телефон, установленный в помещении, где проводится осмотр, для модемной связи, которая на момент осмотра должна быть нейтрализована.

Предварительно имеет смысл получить характеристику данного помещения, которое предполагается осмотреть, в бюро технической инвентаризации, либо иных органах, обладающих такой информацией, что позволит сразу в ходе визуального осмотра выдвинуть предположение о наличии и местах возможного расположения тайников. Кроме того, оперативные сотрудники, обеспечивающие охрану места происшествия должны быть готовы, как к различным ситуациям противодействия, в том числе извне – например, возбуждение толпы покупателей на рынке и побуждение их к сопротивлению правоохранительным органам, так и к возможному появлению очередного покупателя контрафактной продукции.

Зная примерный механизм конкретного вида нарушения авторских и смежных прав, обладая информацией, полученной в результате оперативно-розыскных действий, следователь концентрирует свое внимание и внимание специалистов на поиск и обнаружение видео, аудиокассет, дискет и дисков с компьютерными программами и т.д., документации на эту продукцию. Кроме того в ходе осмотра должны быть обнаружены и изъяты  документы о деятельности данного предприятия: официальные бланки, накладные, расписки, также черновые записи, журналы учета клиентов, записки и т.д., обязательно значимая информация, содержащаяся в компьютере, если таковой имеется в помещении. Все это осматривается и фиксируется в протоколе. Стоит специально искать полиграфическую продукцию для наклеивания на кассеты и диски, средства маркировки и упаковки. Особое внимание надо уделить приспособлениям, которые могут использоваться для тиражирования контрафактной продукции и изготовления поддельной полиграфии - голографии. Ход осмотра необходимо  фиксировать с помощью видеозаписи или фотосъемки.

Особая трудность осмотров, проводимых по делам этой категории состоит в том, что иногда на месте происшествия находят десятки, а то и сотни документов, огромное количество контрафактных кассет и т.п. Не все они могут иметь существенное значение при расследовании данного уголовного дела.

В протоколе осмотра места происшествия следователь должен указать все обнаруженные документы и изъять их. При повторном осмотре изъятой документации в прокуратуре можно будет убедиться в том, какие именно документы имеют отношение к данному делу. Остальные же по постановлению следователя подлежат возврату.

Если  на момент осмотра в помещении находятся люди, в протоколе обязательно стоит отразить, кто находится на момент осмотра на данном объекте, с какой целью. После чего эти лица должны быть изолированы друг от друга и от каждого из них  получены объяснения.

Как и при любом осмотре, следователь обязан обращать внимание и фиксировать всю значимую информацию, не только  позволяющую получить сведения об обстоятельствах совершения преступления, его механизме, лицах, причастных к его совершению, их связях с другими нарушителями, доказательства существования  преступной группы, степень ее организованности, но и другую важную информацию. Нарушения в сфере авторского и смежного  права  часто связаны с преступлениями в других областях – налоговыми преступлениями, преступлениями в сфере экономической деятельности, в сфере компьютерной информации. Признаки и доказательства этих преступных деяний могут быть выявлены и зафиксированы в ходе осмотра. Именно поэтому без специалистов результативность осмотра будет значительно ниже.

В протоколе осмотра должны быть отражены все значимые реквизиты и  ход следственного действия. В протоколе отмечается: кто, когда и где проводит следственное действие и составляет протокол, кто присутствует и участвует  при этом, разъяснены ли участникам их права и обязанности, какие технические средства обнаружения, фиксации используются и кем; последовательно описываются действия следователя, специалистов  в ходе осмотра,  обнаруженные объекты, их вид и состояние на момент осмотра.

В протоколе следует четко зафиксировать, какие объекты, документы и где именно были обнаружены, осмотрены ли носители программных продуктов (диски, в том числе и жесткие диски оборудования, дискеты), произведений искусства (видеокассеты, аудиокассеты) с применением соответствующих технических средств, если да, то каких именно (компьютер, аудиомагнитофон, видеомагнитофон, плеер и т.д.),  как упакованы эти предметы. Упаковка должна быть произведена с учетом рекомендаций специалистов и обеспечивать сохранность изымаемых предметов, хранящейся в них либо на них информации,  исключение возможности  несанкционированного доступа к объектам, в том числе к портам изымаемой аппаратуры. Изъятое должно быть снабжено пояснительными надписями, а упаковка опечатана и скреплена подписями участников и понятых следственного действия. В случае применения фото, видеосъемки, к протоколу осмотра должна быть приобщены фототаблицы, а также видеозапись следственного действия.

Приведенные выше рекомендации в полной мере могут и должны быть использованы при подготовке и производстве  таких следственных действий как выемка и обыск.

Обыск производится только после возбуждения уголовного дела в предполагаемых местах изготовления и хранения контрафактной продукции, по месту жительства и работы подозреваемого и (или) обвиняемого, однако может быть произведен и в других местах и у других лиц.

При выемке и обыске должны присутствовать  понятые из числа незаинтересованных граждан, при необходимости привлекаются специалисты.

Основаниями производства обыска по делам данной категории является информация, в том числе и полученная оперативным путем, о нахождении в  квартире, доме, складе, принадлежащем задержанному, партии контрафактных предметов, технических средств для тиражирования, упаковки, изготовления и наклейки полиграфии  на продукцию. Кроме того, поиск при обыске должен быть направлен на обнаружение сведений о поставщиках и потребителях контрафактной продукции, и иных значимых для следствия данных. Желательно при подготовке к обыску получить совет специалиста об особенностях искомого оборудования для тиражирования, изготовления полиграфических наклеек, упаковки продукции, о мерах, которые необходимо предпринять для обеспечения сохранности обнаруженного оборудования и хранящейся в его памяти информации. Следует определить круг специалистов, технических средств, которые должны быть привлечены к обыску, предусмотреть способы воспрепятствования к уничтожению значимой информации.

В процессе обыска следует особое внимание уделить средствам коммуникации – телефону (особенно, если он имеет память на входящие и исходящие звонки), компьютеру с модемом и выход в сети. Их осмотром и изъятием должен заняться специалист.

При обыске фиксируется вся аудио и видео аппаратура, которая может быть использована для тиражирования аудио, видеокассет; копировальная техника, сканеры, с помощью которых могут быть подделаны и изготовлены этикетки, наклейки для кассет; наличие лицензионных продуктов, используемых как образец и т.д. 

Выемки по делам о нарушении авторских и смежных прав проводятся в целях изъятия документов, подтверждающих, что проверяемое лицо занималось торговлей на конкретном месте длительное время, отчетных документов в налоговые органы и т.д. С помощью выемки могут быть получены документы, подтверждающие принадлежность авторских и смежных прав тем либо иным лицам. Иногда заявители в показаниях отмечают, что обращались к тем либо иным организациям, которые нарушают их авторские либо смежные права, вели с ними переписку, призывая к прекращению действий, ущемляющих их права; потерпевшая сторона иногда обращается к услугам частного  сыска  для выявления лиц, нарушающих их права. В этих случаях следователь может изъять у заявителя и нарушителя подобную переписку, а у частного детектива материалы его работы, для использования в интересах дела.

Ход и результаты обыска и выемки фиксируются в соответствующем протоколе. Протокол должен отвечать общим требованиям, изложенным в законе (ст.ст. 141, 176 УПК РСФСР).

В протоколе должны быть отражены  значимые для дела обстоятельства, как для доказывания,  так  и для  характеристики лица, у которого проводится следственное действие. А именно: какие предметы были выданы добровольно, а что изъято принудительно, что и где именно было обнаружено, имелись ли признаки маскировки объектов, были ли попытки уничтожить какие-либо объекты обыскиваемым лицом, оказать противодействие следователю и т.д.

Все изъятое описывается в протоколе  таким образом, чтобы можно было идентифицировать объект, определить количество, вес, размеры и иные индивидуальные признаки изъятого; делается отметка об упаковке и фиксации изъятого. При этом документы и предметы, изымающиеся при обыске и выемке, должны быть опечатаны на месте производства обыска или выемки, а в протокол заносятся всякого рода заявления и претензии по поводу произведенного обыска или выемки. Это могут быть замечания, заявления обыскиваемого лица и других участников следственного действия. Копия протокола вручается лицу, у которого производится обыск либо выемка, о чем в оригинале протокола делается соответствующая запись. Составление протокола важная часть обыска, выемки, хотя бы потому, что небрежность в его оформлении сведет на нет все усилия по поиску и изъятию значимых по делу объектов.

Обыск и выемка по делам о нарушении авторских и смежных прав обладает существенной спецификой. Эта специфика зачастую проявляется и в следующем.

Первое. В обыскиваемом помещении, как правило, удается отыскать огромное количество контрафактной продукции от нескольких сотен до нескольких тысяч единиц. Это могут быть видео- и аудиопленки, компактдиски, дискеты, каждые из которых индивидуализированы определенным названием, голограммой и (или) специальной акцизной маркой. Естественно, следователю (дознавателю) не хватит светового дня, чтобы описать такую продукцию в протоколе обыска или выемки. Как быть в этих случаях?

Конечно, в вышеуказанных случаях потребуется продолжительное время для осмотра предметов и составления протокола, а может быть и специальное оборудование. В этом случае осмотр следует отложить, в протоколе указать: “Обыск и (или) осмотр отложен до ...”. Затем, в следующем протоколе пишется: “Обыск и осмотр возобновлен ...”, обеспечив невозможность проникновения на объект посторонних лиц.

Второе. При обыске (выемке) зачастую удается отыскать (изъять) большое количество мелких предметов: поддельных голограмм, акцизных марок, различных этикеток, товарных знаков и т.д. Такие предметы следует упаковать по “ассортименту” в отдельные коробки и опечатать и удостоверить соответствующими подписями. Их дальнейший осмотр и более детальное описание могут быть произведены позднее, быть может с участием специалиста и лица, у которого изъяты указанные предметы.

Третье. Целесообразно процесс обыска (выемки) зафиксировать видеозаписью, либо киносъемкой или фотосъемкой для запечатления общего вида помещения (местности), а также проводившихся в это время действий, связанных с обнаружением и вскрытием тайников, фиксации индивидуальных объектов и поведения обыскиваемых лиц. Все указанное усиливает доказательственную силу обыска или выемки.