ПРОГРАММЫ ДЛЯ ЭВМ КАК ОБЪЕКТ АВТОРСКОГО ПРАВА

Права авторов программ для ЭВМ и иных правообладателей

На программами для ЭВМ долго не признавалось право стать объектом интеллектуальной собственности — своего рода товаром, принадлежащим автору или иному правообладателю. Причина заключалась не только в их более позднем появлении на свет (например, по сравнению с литературой или живописью). В общественном сознании компьютерные программы изначально ассоциировались с бесплатным приложением к ЭВМ, хотя они обладают всеми чертами объекта интеллектуальной собственности. И это несмотря на то, что программы для ЭВМ нуждаются в защите не в меньшей степени, чем любое другое имущество. Ведь затраты на их создание значительно превышают затраты на производство самих персональных компьютеров.

В нашей стране программные продукты стали относиться к числу объектов интеллектуальной собственности с момента принятия в 1991 г. Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик. В полном объеме их юридическая защита была введена Законом РФ от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (далее — Закон о правовой охране программ

для ЭВМ), который вступил в силу с 20 октября 1992 г. С этого момента в Российской Федерации охраняются как программы, созданные после этой даты, так и созданные ранее, но использование которых продолжается после ее наступления. Спустя год был принят Закон РФ от 9 июля 1993 г. "Об авторском праве и смежных правах" (далее — Закон об авторском праве и смежных правах), который применительно к программам для ЭВМ повторил основные положения упомянутого закона, в некоторых случаях внеся определенные уточнения1.

К числу объектов авторского права присоединились программы для ЭВМ, под которыми понимается объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств для получения определенного результата (ст. 1 Закона о правовой охране программ для ЭВМ, ст. 4 Закона об авторском праве и смежных правах). Данный термин включает также подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Россия присоединилась к двум международным договорам, действие которых распространяется на авторов и иных правообладателей программ для ЭВМ: Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений и Всемирной конвенции об авторском праве. Эти конвенции регулируют вопросы защиты программных продуктов в странах, где по национальному законодательству они защищаются авторским правом. Согласно указанным конвенциям иностранным гражданам государств — их участников гарантируется такой же объем прав, который признается за авторами — гражданами соответствующего государства. В настоящее время Россия готовится к вступлению во Всемирную торговую организацию (ВТО), одним из условий членства в которой является соблюдение положений, содержащихся в Согла-

шении по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС). Это Соглашение обязывает участвующие в нем государства создать эффективные национальные механизмы охраны объектов авторского права.

Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения. Причем программы для ЭВМ и в России, и в других странах, охраняются как произведения литературы со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями. Таковы международные рекомендации, сформулированные, в частности, в Директиве Совета Европейского Сообщества о правовой охране программ для ЭВМ от 14 мая 1991 г.

Правда, в настоящее время вносятся предложения об изменении российского законодательства, противоречащие указанным рекомендациям и другим документам международного права. Так, в опубликованном проекте третьей части Гражданского кодекса РФ в числе объектов интеллектуальной собственности программы для ЭВМ указаны как самостоятельный объект, отдельно от произведений литературы2. В случае принятия такого предложения программные продукты российских правообладателей могут оказаться вне международно-правовой охраны.

В действующем законодательстве (ст. 7 Закона об авторском праве и смежных правах) записано, что объектом авторского права являются "литературные произведения (включая программы для ЭВМ)". Разумеется, компьютерные программы имеют мало общего с произведениями литературы. Они лишь охраняются как литературные произведения с помощью средств авторского права —одной из отраслей законодательства, связанных с вопросами интеллектуальной собственности.

Охрана различных объектов интеллектуальной собст

венности имеет свои особенности. Поэтому отношения, возникающие в связи с созданием и использованием изобретений, регулируются другой отраслью законодательства — патентным правом, в основе которого лежат отличные от авторского права принципы. В свою очередь, охрана средств индивидуализации промышленной продукции и прежде всего товарных знаков строится на несколько иных началах.

Почему же для защиты программ для ЭВМ избраны средства авторского права? Это объясняется тем, что авторско-правовая охрана является более оперативной и дешевой по сравнению с охраной по нормам патентного законодательства (как это было бы в случае отнесения программ к изобретениям). Так, например, не возникает необходимости проведения экспертизы на новизну и других этапов длительной процедуры патентования. Авторское право на произведение появляется в силу факта его создания (ст. 9 Закона об авторском праве и смежных правах). Не надо дожидаться обнародования произведения, авторское право существует уже с того момента, когда автор придал ему объективную форму (ст. 6 упомянутого закона). Произведение считается выраженным в объективной форме и получает охрану, когда иные лица, кроме автора, могут с ним ознакомиться. При этом неважно, может ли такая объективная форма восприниматься непосредственно органами чувств или с помощью технических средств3.

Таким образом, с момента завершения разработки программы для ЭВМ она охраняется средствами авторского права. Причем охраняется не только произведение в целом, но и его части — если они также носят творческий характер и могут быть использованы самостоятельно.

Автор программы для оповещения о своих правах может поместить знак охраны авторских прав (свое имя, латинская буква "с" в окружности и год первого опубликова-

ния) на оригинале произведения. Но даже если автор этого не сделал — не имеет значения. Нужно лишь, чтобы программа являлась результатом творческой деятельности, о чем, в частности, свидетельствует ее объективная новизна. При этом творческий характер произведения презюмируется.

Кроме того, для возникновения авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления или соблюдения каких-либо формальностей. В то же время у автора может появиться желание заранее обеспечить доказательства своего авторства. В этом случае он может зарегистрировать программу (это его право) в соответствующем государственном органе. До последнего времени таким органом было Российское агентство по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем (РосАПО). В настоящее время происходит реорганизация последнего в одну из структур при Российском агентстве по патентам и товарным знакам, в которое переданы функции РосАПО4. Такая регистрация добровольна и может быть осуществлена в течение всего срока действия авторского права. Регистрация производится на основе заявки, содержащей заявление правообладателя, депонируемые материалы, идентифицирующие программу, а также документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора.

У авторско-правовой охраны есть и ограничения — она распространяется прежде всего на форму произведений, но не на их содержание. Вот почему предоставляемая авторским правом защита не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программы для ЭВМ или какого-либо их элемента и, в частности, на идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма, а также языки программирования. В качестве объекта охраны признается не идея, заложенная в алгоритм, а лишь конкретная реализация этого алгоритма в виде символичес

кой записи конкретной последовательности операторов и действий над ними. По аналогичным соображениям не охраняются авторским правом идеи и принципы организации интерфейса.

Вместе с тем обеспечить защиту последних можно при помощи патентного права. Получение патента позволит предотвратить несанкционированное использование идеи программы, воплощенной в ее алгоритме и отраженной в существенных признаках формулы изобретения. Это потребует определенных временных и материальных затрат (в отличие от авторско-правовой охраны), поскольку соответствующая защита предоставляется лишь тем разработкам, которые в установленном порядке и после выполнения определенных формальностей признаны патентоспособными изобретениями.

Наиболее эффективным способом охраны названия программы для ЭВМ, ее символики, оригинального изображения на упаковке является их регистрация в качестве товарного знака, которая будет препятствовать кому-либо другому использовать их в аналогичных целях. Под товарными знаками понимаются обозначения, способные отличать товары одних юридических или физических лиц от однородных товаров других лиц (ст. 1 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"). Их использование третьими лицами возможно лишь с согласия правообладателя.

Согласно ст. 4 Закона об авторском праве и смежных правах и ст. 8 Закона о правовой охране программ для ЭВМ, автором программы для ЭВМ признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы. Этому лицу принадлежат следующие личные неимущественные права:

признаваться автором произведения;

использовать или разрешать использовать произведе-

ние под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, т. е. анонимно;

обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме, включая право на отзыв;

на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и Достоинству автора (ст. 15 Закона об авторском праве и смежных правах).

Наряду с личными неимущественными правами, автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом (ст. 16 Закона об авторском праве и смежных правах). Эти права носят имущественный характер и предполагают возможность автора самому решать все вопросы, связаные с предоставлением другим лицам доступа к произведениям и с их использованием. В то же время автор может передать такие права по договору другим лицам (правообладателям). В этом случае применяемый законодательством термин "автор" будет относиться к этим лицам, получившим исключительные права на использование произведений.

Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения. Следует иметь в виду, что такая уступка происходит весьма часто, так как большинство компьютерных программ создается в связи с выполнением служебного задания со стороны работодателя.

Правовой режим служебных произведений по российскому законодательству (ст. 14 Закона об авторском праве и смежных правах) имеет некоторые отличия от ряда зарубежных стран. В США, например, весь объем авторских прав на программу для ЭВМ, созданную по заданию работодателя, принадлежит последнему. В Рос

сии создатель произведения считается автором и сохраняет за собой личные неимущественные права. Правда, пользуясь правом на имя, он может разрешить использование своего произведения без указания имени. Во многих компаниях сложилась практика, согласно которой в заключаемых с работодателем контрактах автор-сотрудник данной компании отказывается от указания своего имени на программных продуктах, разработанных в порядке выполнения служебного задания. Однако и тогда, когда автор указывает свое имя, работодатель в любом случае при использовании служебного произведения вправе указывать его (работодателя) наименование.

Что же касается исключительных прав на использование служебного произведения, то они, по общему правилу, принадлежат работодателю, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иного. Имеется в виду гражданско-правовой (а не трудовой) договор. В нем можно предусмотреть сохранение некоторых имущественных прав за автором или, например, переход прав на использование произведения работодателю на ограниченный срок. Однако такой договор может и не заключаться, и тогда все исключительные права на использование произведения принадлежат работодателю. По общему правилу автор без согласия работодателя не вправе передать свою программу для использования другим лицам. Такое разрешение дается только самим работодателем.

Правда, в упомянутом проекте третьей части ГК РФ эти положения подвергнуты пересмотру5. В соответствии с позицией авторов проекта, по истечении 5 лет право на использование служебного произведения должно переходить от работодателя к автору независимо от условий договора, заключенного с работодателем. Это положение в случае его принятия, как представляется, отрицательно скажется на процессе появления новых программных продуктов. Юридические лица-правообладатели, производя-

щие программное обеспечение, лишатся заинтересованности в финансировании крупных разработок, поскольку последние нередко окупаются и приносят прибыль в течение длительного периода.

Исключительные права автора на использование произведения означают право осуществлять или разрешать ряд действий, к числу которых прежде всего относится воспроизведение произведения. Под "воспроизведением программы для ЭВМ или базы данных" понимается изготовление одного или более экземпляров этих произведений в любой материальной форме, а также их запись в память ЭВМ.

Воспроизведение каких бы то ни было объектов (полное или частичное) относится к числу имущественных прав автора или иного правообладателя. Для осуществления этих действий третьими лицами требуется получить предварительное разрешение правообладателя. Иными словами, передача прав на воспроизведение возможна только по договору.

Однако из этого правила сделаны некоторые исключения. Без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения допускается воспроизведение произведения в личных целях (ст. 18 Закона об авторском праве и смежных правах). Это исключение сделано только для физических лиц — пользователей (но не юридических лиц).

Применительно к программам для ЭВМ этот принцип действует в ограниченном виде. Лицо, правомерно владеющее компьютерной программой, может хранить ее в памяти одной ЭВМ (или одного пользователя в сети) — если, разумеется, договором с правообладателем не предусмотрено большего числа инсталляций. Однако, кроме того, он может изготовить копию программы для ЭВМ при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал программы уте

рян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой программы перестает быть правомерным.

Следует иметь в виду, что приведенное правило относится не только к физическим, но и к юридическим лицам, использующим программные продукты.

Исключительные права на использование программ для ЭВМ включают в себя такие тесно связанные с воспроизведением возможности, как адаптация и модификация, а также декомпилирование программных продуктов.

Под "адаптацией программы для ЭВМ или базы данных" понимается внесение в них изменений, осуществляемых исключительно в целях их функционирования на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя. Адаптация может осуществляться законным пользователем экземпляра программы для ЭВМ или базы данных без согласия правообладателя и без выплаты ему дополнительного вознаграждения. Под "модификацией программы для ЭВМ или базы данных" понимаются любые их изменения, не являющиеся адаптацией. Для осуществления модификации требуется согласие правообладателя. В литературе подчеркивается относительная условность границы между адаптацией и модификацией программы для ЭВМ6.

Автору или иному правообладателю принадлежат права на адаптацию и модификацию программ для ЭВМ. В то же время законный пользователь может без разрешения автора и иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения, исключительно в целях се функционирования на технических средствах пользователя, осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ или базы данных в

соответствии с ее назначением, а также исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с автором. Эти изменения должны быть вызваны только техническими причинами. Если программа работает нормально на компьютере пользователя, то он не вправе вносить в нее изменения.

Под "декомпилированием программы для ЭВМ" понимается технический прием, включающий преобразование объектного кода в исходный текст, в целях изучения структуры и кодирования программы для ЭВМ. Вопрос о декомпилировании решен в законе следующим образом.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия автора или иного обладателя исключительных прав и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой. При этом закон предусматривает три обязательных условия для осуществления декомпилирования:

1) информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;

2) указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию;

3) информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случа

ев, если это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, а также не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления любого другого действия, нарушающего авторское право.

Причем закон специально оговаривает (ст. 25 Закона об авторском праве и смежных правах), что применение указанных положений не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно ущемлять необоснованным образом законных интересов автора или иного обладателя исключительных прав на программу для ЭВМ или базу данных.

Важное место среди имущественных прав авторов программ и иных правообладателей занимает распространение экземпляров программ для ЭВМ, означающее предоставление доступа к воспроизведенным в любой материальной форме программам, в том числе сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт для любой из этих целей.

Такое распространение возможно с согласия владельца авторских прав. Однако и из этого правила сделано исключение. Если экземпляры правомерно опубликованного произведения должным образом (т.е. правомерно) введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения. При этом право сдачи таких экземпляров в прокат (т.е. предоставление во временное пользование за плату) принадлежит автору независимо от права собственности на них.

Приведенное положение содержит общепризнанный принцип "исчерпания авторских прав", по которому без

согласия автора допускается распространение экземпляров произведения, введенного в гражданский оборот посредством их продажи. Иными словами, согласие автора необходимо лишь для первой продажи компакт-дисков с программами для ЭВМ. Затем они могут распространяться свободно.

Однако это не означает, что свободно могут распространяться пиратские компакт-диски. Необходимым условием передачи вещных прав на экземпляры программ для ЭВМ является правомерность их введения в гражданский оборот, возникающая лишь в случае согласия на то обладателя авторских прав. Основным доказательством правомерности введения экземпляра программного продукта в гражданский оборот служит лицензионный договор с правообладателем. Поэтому законно произведенные диски именуются лицензионными.

Еще раз подчеркнем, что свободное распространение экземпляров программ для ЭВМ в связи с принципом исчерпания прав — исключение из правила, состоящего в том, что передача имущественных прав на объекты авторского права может осуществляться только по авторскому договору (ст. 30 Закона об авторском праве и смежных правах). Законодательством предусмотрено два вида таких договоров, обычно именуемых лицензионными:

1) договор о передаче исключительных прав, разрешающий использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам. Автор или иной правообладатель (лицензиар) после заключения договора не может использовать объект договора в обусловленных пределах, а получатель прав (лицензиат) становится единственным лицом, имеющим право на использование, и может запрещать или

разрешать третьим лицам использование объекта договора;

2) договор о передаче неисключительных прав, разрешающий лицензиату использовать произведение наравне с обладателем исключительных прав (лицензиаром), передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким способом. Лицензиар оставляет за собой право самостоятельно использовать эту же программу на этой же территории, а также передавать те же права третьим лицам. При передаче прав на объекты авторского права, если в договоре прямо не указано, какие права передаются по авторскому договору, передаваемые права считаются неисключительными.

Согласно ст. 13 Закона о правовой охране программ для ЭВМ подлежат обязательной регистрации договоры о полной уступке всех имущественных прав на зарегистрированную в РосАПО программу для ЭВМ. Другие договоры о передаче имущественных прав на программу (вне зависимости от того, зарегистрирована ли сама программа) могут быть зарегистрированы, однако соответствующей обязанности законом не предусмотрено.

Любой договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто согласие по всем его существенным условиям (ст. 432 ГК РФ). Согласно ст. 31 Закона об авторском праве и смежных правах существенными для авторских договоров являются: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территории, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

Поскольку законом установлено, что если все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными, в договоре должны быть четко сформулированы все передаваемые права на использование программного продукта. По содержанию предоставляемых прав различаются договор на выпуск в свет (опубликование) программы для ЭВМ; договор на воспроизведение (изготовление одного или более экземпляров) программы для ЭВМ (полное или частичное); договор на распространение программы для ЭВМ; договор на модификацию программы для ЭВМ, в том числе перевод с одного языка на другой.

Контрафактная продукция

Каким образом можно оградить себя от пиратских программных продуктов в условиях едва ли не тотального пиратства? Как не попасть впросак и не купить пиратскую программу под видом легальной?

Для этого нужны некоторые сведения о так называемых контрафактных экземплярах программ для ЭВМ, т. е. таких, изготовление или использование которых влечет за собой нарушение авторского права (ст. 17 Закона о правовой охране программ для ЭВМ). Сними можно столкнуться, по меньшей мере, в трех случаях:

— продажа компакт-дисков, содержащих нелицензионные программные продукты (1);

— продажа персональных компьютеров с предустановленным без согласия правообладателя программным обеспечением (2);

— воспроизведение нелицензионных программ для ЭВМ на персональных компьютерах конечными пользователями (3).

Каким образом в каждом из названных случаев можно

отличить контрафактные экземпляры программных продуктов от подлинных?

(1). При легальной продаже экземпляров программ для ЭВМ последние всегда передаются покупателю вместе с экземпляром лицензионного соглашения. Согласно ст. 14 п. 3 Закона о правовой охране программ для ЭВМ при продаже программ применяется особый порядок заключения договоров — путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах. Такой вид договоров (в отличие от традиционных лицензионных договоров на объекты авторского права, заключаемых в предписанной законодательством письменной форме) принято называть "оберточными" лицензиями. Вскрытие покупателем упаковки экземпляра программы для ЭВМ является конклюдентным действием, с помощью которого он выражает свое согласие с условиями "оберточной" лицензии.

Гражданско-правовой формой такого договора является договор присоединения, предусмотренный ст. 428 ГК РФ. Его условия определяются одной стороной договора в каких-либо стандартных формах, а другая сторона принимает их целиком и тем самым присоединяется к договору, который с этого момента считается заключенным. Если же она отвергает хотя бы одно из условий, тогда договор не заключается.

Поэтому пользователю предлагается перед вскрытием коробки с программным продуктом внимательно ознакомиться с содержанием лицензии. В случае же несогласия пользователя с ее условиями ему предлагается немедленно возвратить продавцу нераспечатанную упаковку экземпляра программы для ЭВМ или базы данных вместе с соответствующей документацией.

В качестве примера приведем содержание такой лицензии, прилагаемой к легально распространяемым программам, авторские права на которые принадлежат корпорации Майкрософт.

Тексту лицензионного соглашения обычно предшествует следующая запись.