Примечание

*(1) Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо в кн. Избранные труды М., 1997, с.138-139.

*(2) См. Гражданское право. Словарь-справочник под ред. Тихомирова М.Ю. М., 1996, с.259.

*(3) См. Англо-русский юридический словарь под ред. Командина Г.А. М., 1993, с.61. Англо-русский полный юридический словарь под ред. Мамуляна А.С., Кашкана С.Ю. М., 1993, с.100.

*(4) См. Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности М., 1995, с.1.

*(5) Уильям Э. Балтер, Марианн Е. Гаши-Батлер "Корпорации и ценные бумаги по праву России и США" М., 1997, с.16.

*(6) Там же, с.15.

*(7) См. напр., Толковый словарь живого великорусского языка В.Даля 1981 г., т.II; Монументальный словарь русского языка XI - XVII в.в. 1880 г., VII.

*(8) Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка в четырех томах, том 2 М., 1994, с.635.

*(9) См. об этом подробно _ 2 этой главы.

*(10) См. Постановление ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 2 марта 1973 г. "О некоторых мероприятиях по дальнейшему совершенствованию управления промышленностью", утвердившее, в частности, Общее положение о всесоюзном и республиканском промышленных объединениях. СП СССР 1973, N 7, ст.31, 32.

*(11) См. напр., Лаптев В.В. Правовое положение промышленных и производственных объединений М., 1978.

Рутман Л.Н. Правовое регулирование деятельности нефтедобывающих объединений М., 1987.

Алехин А.П. Основы отраслевого управления народным хозяйством, М., 1980.

Калита Н.С., Мансуров Г.И. Социалистическое производственное объединение, М., 1972.

*(12) Лаптев В.В. указ. соч., с.24.

*(13) Белоусов О.В. Автореферат диссертации на соискание ученой степени канд. юрид. наук, М., 1998, с.11.

*(14) Учитывая это обстоятельство по тексту работы, говоря о предпринимательских объединениях, мы будем часто использовать словосочетание "объединения коммерческих организаций".

*(15) В данной работе (глава 2) будет представлена точка зрения, что некоммерческие партнерства можно отнести к ассоциативному типу объединений коммерческих организаций.

*(16) А.Б.Фельдман, имея в виду различие между юридической формой объединения и ее экономическим содержанием, пишет: "Методологически правильно выделить экономические механизмы объединения предприятий и выражающие определенные производственные отношения и организационно-правовые формы, в которых осуществляется действие этих механизмов". Фельдман А.Б. Управление корпоративным капиталом. М., 1999, с.107.

*(17) Гражданское право том 1 под ред. Суханова Е.А. М., 1998, с.96, 183, 269.

*(18) См. напр., Предпринимательское (хозяйственное) право том 1 под ред. Олейник О.М. М., 1999, с.231.

Ершова И.В., Иванова ТМ. Предпринимательское право М., 1999, с.21.

*(19) Там же.

*(20) Лаптев В.В. Акционерное право М., 1999, с.127.

*(21) Лаптев В.В. указ.соч., с.125.

*(22) Там же.

*(23) См. М.Н.Марченко Теория государства и права М., 1996, с.361, 362, 363.

*(24) Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Вып. 3. М., 1912, с.578.

*(25) Теория государства и права. Курс лекций под ред. Матузова Н.И., Малько А.В., М., 2000, с.518.

*(26) Обязательными признаками юридического лица в соответствии с п.1 ст.48 ГК РФ являются: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам, возможность выступать в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.

*(27) См. Тотьев К.Ю. Конкурентное право М., 2000, с.37.

*(28) Подробно о взаимозависимых лицах см. _ 6 главы 3 этого пособия.

*(29) Кулагин М.И. указ.соч., с.139.

*(30) Эти группы лиц имеют разное наименование в различных странах: связанные предприятия - в Германии, группа товариществ - во Франции, холдинговые компании в Англии и пр., но суть этих образований в одном - наличие объединения участников, не обладающего статусом юридического лица, основанного на экономической субординации и контроле одного участника над другими.

*(31) См. _ 6 главы 3, а также _ 2, 4 главы 4 настоящего пособия.

*(32) Гукасян Л.Е. Обзор практики МАП России по защите от недобросовестной конкуренции // Вестник МАП РФ, 2000, N 1, с.129-132.

*(33) См. таблицу рис.3 Общая теория права и государства под ред. Лазарева В.В. М., 2000, с.3.

*(34) Теория государства и права. Курс лекций под ред. Матузова Н.И., Малько А.В. М., 2000, с.519.

*(35) Лаптев В.В. указ. соч., с.127.

*(36) Кулагин М.И. указ. соч., с.140.

*(37) Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. 144

*(38) Принудительность этих первобытных объединений нельзя путать с принудительностью предпринимательских объединений, основанной на "системе участий" и экономического контроля.

*(39) Там же.

*(40) Шретер В. Советское хозяйственное право М.; Л., 1928, с.149

*(41) Ленин В.И. Империализм как высшая стадия капитализма. Полн.собр.соч., т.27, М., 1977, с.310, 315, 318, 364.

*(42) Там же, с.327.

*(43) Мотылев В.Е. Финансовый капитал и его организационные формы. М., 1959, с.63.

Чистый холдинг выполняет только контрольно-управленческие функции по владению контрольными пакетами акций дочерних компаний. Смешанный холдинг наряду с этим занимается также определенной самостоятельной предпринимательской деятельностью. См. _ 1 главы 3 настоящего пособия.

*(44) Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика, М., 1999, с.3.

*(45) Экономическая энциклопедия: Политическая экономия. М., 1975, т.2, с.227.

*(46) Петухов В.Н., указ. соч., с.6.

*(47) Становление основ общесоюзного законодательства. М., 1971, с.110-115.

*(48) ВВС СССР 1957, N 11, ст.275.

*(49) Пискотин М.И. Демократический централизм: проблемы сочетания централизации и децентрализации // Советское государство и право, 1981, N 5, с.44.

*(50) СП СССР, 1973, N 7, Ст.31

*(51) СП СССР, 1973, N 7, Ст.32

*(52) СП СССР, 1974, N 8, Ст.38

*(53) Петухов В.Н. указ. соч. с.21.

*(54) ВВС ССР, 1987, N 26, Ст.385.

*(55) СП СССР, 1987, N 74, Ст.156.

*(56) ВВС РСФСР 1990 N 30, Ст.418.

*(57) Ведомости СНД и ВС РСФСР 1990, N 16 ст.499.

*(58) Ведомости СНД и ВС РСФСР 1991, N 43 ст.1373.

*(59) САПП РФ, 1992, N 1, Ст.3

*(60) Экономика и жизнь N 36. 1992.

*(61) Ведомости СНД и ВС РСФСР 04.07.1991. N 27 ст.927.

*(62) Лесопромышленные компании формировались в числе первых холдингов. Постановление Совета министров РФ "Об учреждении лесопромышленных холдинговых компаний" от 21 декабря 1993, N 1311, САПиП РФ. 27.12.93, N 52.

*(63) Петухов В.Н., указ. соч., с.65.

*(64) Мальчинов Г. Участие государства в корпоративных структурах. Журнал для акционеров, 1999 N 8, с.32.

*(65) Утверждено Указом Президента РФ N 1392 от 16.11.1992 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий". САПП РФ. 1992, N 21.

*(66) См. например, Предпринимательское (хозяйственное) право, под ред. Олейник О.М., т.1, с.263-264;

Голубков А. Холдинги: обзор законодательства. Юрист 1998 г., июль, N 27;

Алещев И., Сергеева И. Холдинги и ФПГ: объективная необходимость или пятое колесо. Юрист 2000 г., март, N 11.

*(67) См. об этом подробно _ 2 главы 6 настоящего пособия.

*(68) СЗ РФ 28.07.1997, N 30 ст.3595 в ред. ФЗ от 23.06.99 N 116-ФЗ, СЗ 1999, N 26, ст.3173.

*(69) N 39-ФЗ от 22.04.96 г., СЗ РФ 1996, N 17, ст.1918, в ред. 08.07.99 г., СЗ РФ 1999, N 28, ст.3472.

*(70) Федеральный закон от 12.01.96 г. N 7-ФЗ, в ред. Федерального закона от 08.07.99 N 140-ФЗ "О внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" СЗ РФ 1999, N 28, ст.3473.

*(71) В качестве объединения коммерческих организаций, конечно, может выступать только некоммерческое партнерство, учрежденное коммерческими организациями.

*(72) Кулагин М.И. указ.соч., с.27-28

*(73) Там же, с.138-140.

*(74) Мотылев В.Е. указ.соч., с.32

*(75) Капелюшников Р. Крупнейшие и доминирующие собственники в российской промышленности // Вопросы экономики, 2000, N 1, с.119.

*(76) Котуа Д. Банковский контроль над крупными корпорациями в США М., 1982 (пер. с англ.), с.33

*(77) Корпоративное управление и корпоративный контроль под ред. Губина Е.П. М., 1998, с.7.

*(78) Принят Государственной Думой, одобрен Советом федерации, в июле 2000 г. отклонен Президентом РФ.

*(79) Кулагин М.И., указ.соч., с.144.

*(80) В толковом словаре живого великорусского языка В.Даля субординация определяется как воинская подчиненность, послушание. Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка М., 2000, т.4, с._____.

*(81) О понятии "зависимое общество" см. _ 3 этой главы.

*(82) Здесь мы полностью согласны с авторами учебника по Предпринимательскому (хозяйственному) праву под ред. Олейник О.М. (М., 1999, т.1, с.267), что это ограничение носит только казуистический характер, основанный на нарушении юридической техники изложения ст. 106 ГК. Действительно ничто не может воспрепятствовать хозяйственному товариществу иметь в собственности более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

*(83) Утверждено Указом Президента РФ 16.11.92 г., N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий", САПиП РФ 1992, N 21.

*(84) О создании холдинговых компаний в процессе приватизации и об основных положениях Временного Положения о холдинговых компаниях см. _ 2 главы 1 настоящего пособия.

*(85) Фельдман А.Б. указ. соч., с.111.

*(86) N 395-1 от 02.12.90 г. СЗ РФ 05.02.96, N 6, ст.492, в ред. 08.07.99, СЗ РФ 12.07.1999, N 28, ст.3469.

*(87) Согласно ст.105 ГК РФ Основным может быть как хозяйственное общество, так и товарищество (за исключением кредитных организаций), но для удобства изложения далее может использоваться только понятие общество.

*(88) Очевидно, здесь содержится одно из противоречий положений проекта Федерального закона "О холдингах" Гражданскому кодексу РФ, которое, в частности, стало основанием для отклонения Президентом РФ этого проекта. Согласно ГК РФ дочерним (зависимым) может быть только хозяйственное общество, но не товарищество (ст.105, 106).

*(89) См. об этом в _ 3 этой главы.

*(90) См. приведенную выше ст.2 Закона "О банках и банковской деятельности"; ст.48 Закона об АО.

*(91) См.: Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации под ред.Карповича В.Д., М., 1995, с.172-173.

*(92) Автор понимает здесь под холдинговой компанией основное общество, а под производственно-хозяйственным комплексом совокупность основного и дочерних обществ - в нашем понимании - холдинговую компанию. Определение холдинговой компании в широком смысле как группы организаций в составе основного и дочерних обществ также распространено в литературе, см. напр., Предпринимательское (хозяйственное право) том 1 под ред. Олейник О.М., М., 1999, с.267.

*(93) Лаптев В.В. указ. соч., с.132-133.

*(94) См. об этом _ 1 главы 1 настоящего пособия.

*(95) См. _ 1 главы 1 настоящего пособия.

*(96) N 445-1 от 25.12.90 г. Ведомости СНД и ВС РСФСР, 1990, N 30 ст.418, в ред. от 30.11.94 г. (утратил силу с 1.01.95, кроме ст.34, 35).

*(97) Письмо Госарбитража РСФСР от 30 апреля 1991 N С-13-ОПР-174 "О тезисах лекции по вопросам правового регулирования новых хозяйственных образований в экономике", Пугинский Б.И..

*(98) См.: Диканский М.Г., Шильдкрут В.А. Международные монополии. Возникновение и развитие важнейших международных картелей. М., 1966, с.6.

*(99) См.: Зенин И.А. Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., 1992, с.62.

*(100) Фельдман А.Б. указ. соч., с.120.

*(101) Аналог российской "группы лиц" или холдинговой компании в широком смысле слова.

*(102) Исследование концернов по законодательству Германии см. подробно в указанной работе О.В.Белоусова.

*(103) Юридическая энциклопедия М., 1998, с.206. Это определение, конечно страдает неполнотой.

*(104) Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации под ред.Карповича В.Д., М.,1995, с.181.

*(105) Материал, представленный в данной главе, не претендует на полноту характеристики каждой из рассматриваемых организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, а имеет целью краткую характеристику каждой формы, которая может быть использована для участия в предпринимательском объединении.

*(106) Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права М., 1994 г., по изданию 1914 г., стр.115.

*(107) "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" Вестник ВАС РФ N 2. 2000.

*(108) "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах", Вестник ВАС РФ, 1997, N 6.

*(109) "Об утверждении комплексной программы мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров", СЗ РФ, 1996, N 13, ст.1311.

*(110) Выше было отмечено, что с нашей точки зрения основой формирования холдинговых отношений может быть не только взаимосвязь основное - дочернее общество, но также и преобладающее - зависимое.

*(111) Постановление Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г., N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой гражданского кодекса Российской Федерации", Вестник ВАС РФ, 1996, N 9 .

*(112) Гражданское право под ред. Суханова Е.А., том 1, М., 1998 г., с.241

*(113) См. об этом _ 1 главы 6 настоящего пособия.

*(114) См. об этом: Горбунов А.Р. Дочерние компании. Филиалы. Холдинги. М., 1999 г., с.35 и далее.

Руднев Ю.П. Приватизация и переструктуризация предприятий. Обнинск, ГЦИПК 1995, с.67 и далее.

Портфель приватизации и инвестирования под общей ред. Петракова Н.Я., М., 1992, со с.366.

*(115) См.: Витрянский В.В., Суханов Е.А. Новый Гражданский кодекс Российской Федерации об акционерных обществах и иных юридических лицах // Бюллетень "Практикум акционирования". Выпуск 7. М., 1995, с.81.

*(116) См.: Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. В.Д.Карповича. М., 1995, с.162.

*(117) Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Бюллетень "Практикум акционирования". Выпуск 3. М., 1997, с.31.

*(118) Сам автор не соглашается с такой трактовкой цели выделения в законодательстве понятия "зависимое общество", рассматривая его как общество, в отношении которого другое общество, владеющее более 20% уставного капитала, оказывает существенное влияние. См. Белоусов О.В. Правовые формы предпринимательских объединений по законодательству ФРГ и России. Рукопись диссертации на соиск. уч. ст. к.ю.н. М, 1998, с.120.

*(119) См.: Федеральный закон "Об акционерных обществах". Практический комментарий к применению // Бюллетень "Правовые нормы о предпринимательстве". Специальный выпуск. М., 1996, с.19.

*(120) См.: Федчук В. Холдинг: эволюция, сущность, понятие // Хозяйство и право. 1996. N 12.

*(121) Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (Акционерное право) под ред. Губина Е.П., М., 1999, с.68-69.

*(122) Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях М., 2000, с.406-407.

*(123) Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права М., 1994, с.139.

*(124) Кулагин М.И. указ. соч., с.18.

*(125) См. Мусин В.А. Одночленные корпорации в буржуазном праве // Правоведение, 1981, N 4, с.44.

*(126) Кулагин М.И. указ. соч., с.21-22.

*(127) Необходимо отличать личность единственного участника (акционера) хозяйственного общества и само это общество. В работе М.И.Кулагина "Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо" приводится интересный пример из судебной практики Англии. Суть дела заключалась в том, что некто продал земельный участок другому лицу с оговоркой, что право собственности на него никогда не должно быть передано лицу или лицам негритянского происхождения. Участок вскоре приобрела корпорация, участниками которой были негры. Продавец предъявил в суде иск о признании договора недействительным. Однако суд пошел на конфликт с принципом свободы договора в пользу другого формального принципа - фикции. Суд подчеркнул, что личность корпорации отличается от личности ее членов и отказал в иске. Charlesworth and Cain Company Law.11-e ed. L.,1977, P.29-32 по Кулагину М.И., указ. соч., с.25-26.

*(128) СЗ РФ 28.07.97, N 30, ст.3595.

*(129) Цитируемая норма введена Федеральным законом от 23.06.99 г. N 116-ФЗ, СЗ РФ, 1999, ст.3173.

*(130) Пятков Д. Управление акционерным обществом, все акции которого принадлежат одному лицу. Хозяйство и право 2000 г., N 1, с.90

*(131) п.2 ст.106 ГК РФ, Постановление ФКЦБ от 14.05.96 г. N 10 "О порядке опубликования сведений о приобретении АО более 20% голосующих акций другого АО" Вестник ФКЦБ России N 3, 30.09.96. 132 Ст.89, 92 Закона об АО, ст.50 Закона об ООО, Постановление ФКЦБ от 30.09.99 г., N 7 "О порядке ведения учета аффилированных лиц и предъявления информации об аффилированных лицах АО", БНА, 1999, N 45.

*(132) См. подробно о правовом регулировании аффилированных лиц _ 1 главы 6 настоящего пособия.

*(133) См. подробно Кулагин М.И., Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо, М., 1987 с.132-143.

*(134) Ленин В.И. указ. соч., с.346.

*(135) Вестник ВАС РФ, N 9, 1996.

*(136) Договоры отчисления прибыли и подчинения - разновидности предпринимательских договоров. Согласно договору отчисления прибыли акционерное общество или коммандитное общество на акциях обязуется переводить всю свою прибыль другому предприятию. Равнозначным ему следует считать договор, по которому акционерное общество или коммандитное общество на акциях ведет свою деятельность за счет другого предприятия. В соответствии с договором подчинения акционерное общество или коммандитное общество на акциях подчиняется другому предприятию (властвующему предприятию). При этом практически всегда договор подчинения содержит условия, обязывающие общество отчислять всю свою прибыль или часть прибыли другому предприятию. В предпринимательской деятельности, как правило, указанные договоры заключаются вследствие финансовых затруднений дочерних обществ, требующих финансовых вложений. Значительное количество положений этих договоров направлено на защиту интересов дочерних обществ.

*(137) Согласно логике построения законодательства здесь имеются в виду участники (акционеры) не обладающие контрольным влиянием (их пакет акций (долей участия) может быть незначительным), а также другие лица, вообще не являющиеся акционерами, участниками общества.

*(138) Закон об ООО предусматривает возможность любого участника общества с ограниченной ответственностью, независимо от размера его доли в уставном капитале, обратиться с иском о возмещении убытков к членам органов управления этого общества (п.5 ст.44 Закона об ООО).

*(139) Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 4 и Пленума высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 8 от 2 апреля 1997 года "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 3 от 05.02.98) Вестник ВАС РФ N 4, 1998.

*(140) Здесь и далее выделено автором, Г. Клейнером.

*(141) Клейнер Г. Управление корпоративными предприятиями в переходной экономике // Вопросы экономики 1999 N 8, с.71.

*(142) О косвенном контроле см. _ 1 главы 6 настоящего пособия.

*(143) См., например: Германское право. Часть II. Торговое уложение и другие законы М., 1994, с.275 и далее.

*(144) До введения в действие ч.1 НК РФ (1 января 1999 г.) филиалы и иные обособленные подразделения являлись самостоятельными налогоплательщиками, если они имели отдельный баланс и расчетный или иной банковский счет.

*(145) Далее речь пойдет о структурных преобразованиях хозяйственных обществ поскольку именно на их основе в современной российской практике, как правило, создаются холдинговые компании.

*(146) Понятие материнское общество, как следует из ст.105 ГК РФ, тождественно понятию основного, которое наиболее часто используется в этом пособии. Специфика темы этого параграфа делает наиболее удачным употребление термина "материнское" общество, поскольку речь идет о создании или "рождении" дочерних.

*(147) При разделении юридического лица, которое также является формой реорганизации, реорганизуемое лицо прекращается и вместо него возникают новые организации, в которых соответственно отсутствует влияние реорганизованного общества.

*(148) Далее Стандарты эмиссии при реорганизации, Вестник ФКЦБ России, 1998, N 10.

*(149) СЗ РФ 1996, N 35, ст.4142.

*(150) Глушецкий А. Реорганизация: одним голосованием - всех "зайцев"! Экономика и жизнь 2000 г. N 1, с.28.

*(151) Ганеев Р. Реорганизация акционерных обществ. Правовой аспект. Журнал для акционеров, 1999, N 7, с.10.

*(152) Глушецкий А., там же.

*(153) Решение Верховного Суда РФ от 20.07.99 г. N ГКПИ 99-24 "О признании незаконной части 2 пункта 6.7 Стандартов эмиссии акций при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных постановлением ФКЦБ РФ от 11.11.98 г. N 48". Документ опубликован не был.

*(154) Бюллетень Верховного Суда РФ N 5. 1995.

*(155) Шапкина Г.С. Обращение взыскания на акции. Журнал для акционеров 1999 г. N 3, с.32.

*(156) Вестник ВАС N 4, 1999.

*(157) "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций". Вестник ВАС РФ 1998, N 6.

*(158) Вестник ФКЦБ России 1998, N 10.

*(159) п.6.3 Типового устава, утвержденного Указом Президента РФ от 1 июля 1992, N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" СААП РФ, 1992, N 1, ст.3.

*(160) См. об этом ниже, в этом параграфе.

*(161) О понятии лиц, заинтересованных в сделке, см. подробно _ 1 главы 6 настоящего пособия.

*(162) Срок исковой давности для предъявления иска о применении последствий недействительности ничтожной сделки - 10 лет с начала ее исполнения; оспоримой - 1 год с момента, когда истец узнал об обстоятельствах, являющихся основаниями для признания сделки недействительной (ст.181 ГК РФ).

*(163) "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой гражданского кодекса Российской Федерации" Вестник ВАС РФ, 1996, N 9.

*(164) Крапивин О.М., Власов В.И. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах", М., 1998, с.208, с.211. Авилов Г. Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" М., 1998, с.153.

*(165) Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Под ред. Шапкиной Г.С. - М., 1996, с.196, 197.

*(166) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения, М., 1997, с.657.

*(167) "О некоторых вопросах применения Федерального Закона "Об акционерных обществах", Вестник ВАС РФ, 1997, N 6.

*(168) Коршакова Н. Недействительность сделок, совершенных органами хозяйственных обществ. эж-юрист 2000 N 17, с.67.

*(169) Вестник ВАС РФ, 1998, N 7.

*(170) Из ст.174 ГК РФ следует, что, если полномочия органа юридического лица на совершение сделки ограничены учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в законе, и при ее совершении указанный орган вышел за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены огранияения, в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.

*(171) См. об этом _ 2 главы 6 настоящего пособия.

*(172) СЗ РФ 11.07.1994 N 11, ст.1194.

*(173) По Ленину В.И. указ. соч., с.347

*(174) Финансовая газета N 28, 1995.

*(175) N 39-ФЗ от 22.04.1996, СЗ РФ 1996, N 17, ст.1918.

*(176) СЗ РФ 1999, N 10, ст.1163.

*(177) Приказ Министерства РФ по налогам и сборам от 16 июня 1999 г. N АП-3-12/180 "Об организации работы налоговых органов по предоставлению пользователям информационных ресурсов необходимой информации, содержащейся в едином государственном реестре налогоплательщиков". Финансовая газета 1999, N 38, N 39.

*(178) Порядок заполнения заявления о постановке на учет в налоговом органе юридического лица, образованного в соответствии с законодательством Российской Федерации, по месту нахождения на территории Российской Федерации, утверждены Приказом Госналогслужбы России от 27 ноября 98 г. N ГБ-3-12/309 Российская газета N 5-6, 14.01.99.

*(179) Экономика и жизнь 1995, N 37.

*(180) Экономика и жизнь 1997, N 16.

*(181) В терминологии налогового законодательства головная организация - это основное общество.

*(182) п.1 ст.4 Закона РФ от 06.12.91 г. N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость" (с изм. на 04.05.99 г. N 95-ФЗ) Ведомости СНД и ВС РСФСР, 1991, N 52, ст.1871.

*(183) Инструкция Госналогслужбы РФ "О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость" от 11 ноября 1995 г. N 39 (с изменениями на 19.07.99 г., внесенные приказом МНС РФ N АП-3-03/226) Экономика и жизнь, 1995, N 46.

*(184) Здесь имеется в виду в том числе дочернее общество. С принятием части 2 Налогового кодекса РФ понятийный аппарат налогового законодательства должен быть приведен в соответствие с гражданским и, в частности, не будет допускаться "вольное" использование понятия "предприятие" по отношению к субъектам предпринимательской деятельности любой организационно-правовой формы.

*(185) Экономика и жизнь 2000, N 32.

*(186) Ведомости СНД и ВС РФ 1992, N 11, ст.525.

*(187) п.6 ст.2 Закона о налоге на прибыль

*(188) Шаталов С.Д. Комментарий к Налоговому Кодексу Российской Федерации, части первой, М., 1999 г., с.101

*(189) См. например, Горбунов А.Р. Дочерние компании. Филиалы. Холдинги. М., 1999 г.

*(190) Об общих чертах и отличительных признаках аффилированных лиц, группы лиц, лиц, заинтересованных в сделке, см. _ 1 главы 6 настоящего пособия.

*(191) "О внесении изменений и дополнений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации" СЗ РФ 1999, N 28, ст.3487.

*(192) Ответственность основного общества по долгам дочернего в соответствие с ГК РФ наступает только по определенным основаниям и в установленном порядке. Так, важнейшим принципом гражданско-правовой ответственности основного общества по долгам дочернего как самостоятельного юридического лица является наличие в его действиях вины. См. об этом подробнее _ 3 этой главы.

*(193) Дворецкая А.Е., Никольский Ю.Б. Финансово-промышленные группы: менеджмент + финансы, М., 1995 г., с.51-52.

*(194) Р.г. 1993 г., 10 декабря.

*(195) СЗ РФ. 1995, N 4, Ст.311

*(196) СЗ РФ, 1996, N 15, ст.1573. Этим указом был официально отменен Указ Президента РФ от 5 декабря 1993 г., N 2096.

*(197) ФЗ N 190 от 30 ноября 1995 г. СЗ РФ, 1995, N 49, Ст.4697.

*(198) СЗ РФ, 1997, N 1, ст.115.

*(199) Жилинский С.Э.Предпринимательское право. Учебник для Вузов. М., 1999, с.441.

*(200) Войтенко А.И. Состояние и перспективы официальных финансово-промышленных групп в России // Российский экономический журнал 1999 N 11-12, с.22.

*(201) Войтенко А.И., указ.соч., с.22, 27-28.

*(202) Дементьев В.Е. Отечественные ФПГ: испытание кризисом 98 // Российский экономический журнал 1999, 11-12, с.29.

*(203) Петухов В.Н. указ. соч., с.78

*(204) Винслав Ю.Б., Хуснутдинов М.Х., Пухова Е.В., Ухин А.И. К развитию постсоветских транснациональных корпораций. Российский экономический журнал, 1999. N 11-12, с.12.

*(205) СЗ РФ 1995 N 49 ст.4697.

*(206) СЗ РФ 1996 N 15 ст.1573.

*(207) СЗ РФ 1996 N 22 ст.2699.

*(208) СЗ РФ 1997 N 3 ст.388.

*(209) Панорама приватизации N 5. 1996.

*(210) Напр., Указ Президента РФ от 4 июля 1997, N 676 "О закреплении в федеральной собственности акций акционерных обществ - участников финансово-промышленной группы тяжелого и энергетического машиностроения и передаче их в доверительное управление". СЗ РФ, 1997, N 27, ст.3187 Постановление Правительства РФ от 7 декабря 1996, N 1446 "О финансово-промышленной группе "Каменская агропромышленная финансовая группа". СЗ 1996, N 51, ст.5842.

*(211) Постановление Правительства Москвы от 14 июня 1994 г. N 488, которым одобрены "Основные принципы и подходы к концепции формирования финансово-промышленных групп в Москве".

*(212) Дементьев В.Е. указ. соч., с.32.

*(213) См. Развитие корпоративных форм управления в России // Российский экономический журнал. 2000. N 2, с.41.

*(214) См. об этом ниже.

*(215) Войтенко А.И. указ. соч., с.24.

*(216) Там же.

*(217) N 123-ФЗ от 21.07.97, СЗ РФ, 1997, N 30, ст.3595.

*(218) Петухов В.Н. указ. соч., с.89

*(219) Войтенко А.И. указ. соч., с.26.

*(220) СЗ РФ 1994, N 11, ст.1194.

*(221) Далее по тексу ассоциации.

*(222) См. об этом подробно _ 2 главы 6 настоящего пособия.

*(223) Следует, однако, иметь ввиду, что при разрешительном порядке создания ФПГ, основанном на экспертном заключении, обжалование отказа в государственной регистрации ФПГ вряд ли приведет к удовлетворению иска.

*(224) См. Рудашесвкий В.Д. Правовое положение финансово-промышленных групп: возможности и ограничения // Государство и право, 1999, N 2, с.41.

*(225) Рудашевский В.Д. указ. соч., с.41.

*(226) Войтенко А.И. указ. соч., с.24.

*(227) См. ст.14 Закона о ФПГ, п.2 Письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 января 1996 г. N С1-7/03-6 "О некоторых положениях Федерального Закона "О финансово-промышленных группах". Документ опубликован не был.

*(228) Гражданское право под ред. Суханова Е.А. том 1, М., 1998, с.241 Белоусов О.В. указ. соч., с.23

*(229) Белоусов О.В., там же

*(230) Что, как указывалось выше, является вряд ли возможным - в этом случае центральная компания должна отказаться от непосредственного осуществления предпринимательской деятельности

*(231) СЗ РФ 1997, N 3, ст.388.

*(232) См. Рудашевский В.Д., указ. соч., с.38-39

*(233) Согласно Закону о ФПГ (ст.4) транснациональными финансово-промышленными группами являются ФПГ, среди участников которых есть юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств СНГ, имеющие обособленные подразделения на территории этих государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения. При создании транснациональных финансово-промышленных групп на основе межправительственных соглашений они приобретают статус межгосударственных ФПГ (см. 1 этой главы).

*(234) БМД, 1995, N 1, с.3-11.

*(235) БМД, 1994, N 10, с.17-19.

*(236) См. Постановление Правительства РФ "О межгосударственной финансово-промышленной группе "Интеррос" от 10 июля 1995 г., N 688. СЗ РФ, 1995, N 29, ст.2808.

*(237) Винслав Ю.Б., Хуснутдинов М.Х., Пухова Е.В., Ухин А.И. указ. соч., с. 18.

*(238) Межпарламентская Ассамблея государств-участников СНГ. Информационный бюллетень 1996, N 10, ст.84.

*(239) Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права Т.1. СПб., 1908. с.388, 278.

*(240) Петерский И.С. Сделки, договоры. М., 1929. с.8.

*(241) Впервые в российском законодательстве учредительный договор в качестве самостоятельного вида гражданско-правовых договоров был выделен в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года.

*(242) См. напр. Авилов Г.Е. Комментарий к главе 55. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. М., 1996, с.563.

*(243) Савельев А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве в кн. Актуальные проблемы гражданского права М., 1998, с.283.

*(244) Там же.

*(245) Гражданское право. том 1. 2-е издание под ред. Суханова Е.А. М., 1998, с.336.

*(246) Иной точки зрения придерживаются, например, О.С.Иоффе, относящий договор простого товарищества к числу безвозмездных договоров, поскольку "соответствующие денежные и иные затраты воплощаются в создании того материального объекта, который должен затем служить удовлетворению потребностей всех участников. Но они не получают друг от друга встречного удовлетворения, а действуют сообща для достижения общей цели". Иоффе О.С. Обязательственное право. 1968, с.764.

О.А.Красавчиков считает, что поскольку права и обязанности в договоре простого товарищества не носят встречного характера вопроса о возмездности или безвозмездности не возникает вообще. См. Советское гражданское право. т.2 под ред. Красавчикова О.А. 1983, с.356

*(247) Масляев А.И., Масляев И.А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. М., 1988. с.18.

*(248) Гражданское право в 2-х томах, том 2 под ред. Суханова Е.А., М., 1993, с.370.

*(249) Савельев А.Б. указ. соч., с.281.

*(250) Утверждено Приказом Росстрахнадзора N 02-02/13 от 18 мая 1995 г. Финансовая газета N 28. 1995.

*(251) Представляется неверным утверждение, что во всех случаях "права товарищей при решении общих вопросов равны и не зависят от вклада в общее имущество" (см. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части второй (постатейный) под ред. Садикова О.Н. М., 1998, с.640). Сами товарищи в договоре могут предусмотреть, что решения по ряду вопросов принимаются большинством голосов и это большинство определяется суммарно по количеству принадлежащих долей.

*(252) Когда неподдающиеся денежной оценке вклады все же оцениваются.

*(253) Авилов Г.Е. указ. соч., с.564.

*(254) В отличие от Основ Гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года (п.1 ст.124) действующие нормы Гражданского кодекса РФ не содержат для товарищей запрета распоряжаться своей долей без согласия других участников. Каждый участник вправе распорядиться своей долей с соблюдением права преимущественной покупки доли при ее возмездном отчуждении другими собственниками (ст.246, 250 ГК РФ, см. также Вестник ВАС РФ 1995, N 12, с.52, 53).

*(255) К участникам полного товарищества по правовому статусу приравниваются полные товарищи товарищества на вере.

*(256) Документ опубликован не был.

*(257) Как было показано выше, обязанности участников по договору простого товарищества носят взаимный характер, из чего вытекает право любого участника, исполнившего свое обязательство, потребовать от других участников выполнения возложенных на них обязательств.

*(258) Савельев А.Б. указ. соч. с.324. Сам автор признает сложность реализации этой нормы, считая, что лучшим вариантом является наличие в договоре условия о возможности исключения из состава товарищества участников, неисполняющих свои обязательства.

*(259) Предпринимательское (хозяйственное) право, том 1 под ред. О.М.Олейник, М., 1999, с.257.

*(260) Фельдман А.Б. указ. соч., с.113.

*(261) Гражданское и торговое право капиталистических государств под ред. Е.А.Васильева, М., 1993, с.361.

*(262) Петухов В.Н. указ. соч., с.139.

*(263) Юридическая энциклопедия под ред. М.Ю.Тихомирова М., 1998, с.196.

*(264) См.: Диканский М.Г. Пособие по изучению фирм. М., 1946, с.20.

*(265) См.: Зенин И.А. указ. соч. М., 1992, с.62.

*(266) Кашанина Т.В. указ. соч., с.78.

*(267) Соглашения вертикального типа заключаются между поставщиками и покупателями, находящимися на разных уровнях производства и распределения, на разных точках производственно-технологической цепочки производство - оптовая торговля - розничная торговля. См. Конкурентное право Российской Федерации. Учебное пособие под ред. Клейн Н.И., Фонаревой Н.Е., М., 1999, с.58.

*(268) Этот термин употреблялся для наименования товарища, участвующего в сделках, в российской литературе 20-ых годов. В настоящий момент пока не найдено другого термина и современные авторы, признавая его неудачность, за неимением лучшего, предлагают сохранить употребляемое ранее понятие. См. напр. Савельев А.Б. указ.соч., с.328.

*(269) См. об этом _ 2 главы 6 настоящего пособия.

*(270) Энциклопедический юридический словарь, М., 1999, с.291-292.

*(271) Диканский М.Г. указ. соч., с.22.

*(272) Зенин И.А. указ. соч., с.62.

*(273) Кашанина Т.В. указ. соч., с.79.

*(274) Юридическая энциклопедия под ред. М.Ю.Тихомирова М., 1998, с.376.

*(275) См. Положение о страховом пуле, утвержденное Приказом Росстрахнадзора от 18 мая 1995 г. N 02-02/13 (далее Положение). Финансовая газета, 1995, N 28.

*(276) См. Страхование от А до Я (книга для страхователя) под ред. Корчевской Л.И. и Турбиной К.Е. М., 1996, с.32.

*(277) Клейн Н.И. Рассмотрение дел, связанных с обжалованием решений (предписаний) налоговых органов в кн. Комментарий судебно-арбитражной практики М., 1997, с.48.

*(278) "Об утверждении положения о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлении в соответствии с требованиями статей 17 и 18 закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Утверждено приказом Министерства по антимонопольной политике от 13 августа 1999 г. N 276. БНА, 2000, N 1 (в редакции Приказа МАП РФ от 31 октября 2000 г. N 785).

*(279) Ткачев А., Богомолов Ю. "Понятие "группа лиц". Журнал для акционеров 9000, N 4, с.24.

*(280) Положения об инвестиционных фондах и о специализированных инвестиционных фондах приватизации, аккумулирующих приватизационные чеки граждан, утвержденные Указом Президента РФ от 7 октября 1992 N 1186, признаны утратившими силу Указом Президента РФ от 23 февраля 1998 г. N 193. Этот Указ ввел новое понятие аффилированных лиц, которое также отличается от содержащегося в антимонопольном законодательстве, СЗ РФ 1998 г. N 9, ст.1097.

*(281) Тотьев К.Ю. указ.соч., с.35.

*(282) Согласно п.1 ст.93 Закона об АО лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства.

*(283) См. об этом _ 6 главы 3 настоящего пособия.

*(284) О понятии косвенного контроля см. также _ 2 этой главы.

*(285) См. напр., Филимошин П. Определение и учет аффилированных лиц. Журнал для акционеров, 2000 N 2, с.13. Ткачев А., Богомолов Ю. указ. соч., с.25.

*(286) Липаев Ф., Пантелеев П. Незримые управляющие - аффилированные лица. Экономика и жизнь 2000, N 2, с.30.

*(287) См. изложение ст.4 Закона о конкуренции "аффилированными лицами юридического лица являются:".

*(288) В соответствии с приведенной выше ст.89 Закона об АО в хранимых списках аффилированных лиц тоже должны содержаться сведения о количестве и типах принадлежащих им акций.

*(289) Постановление ФКЦБ "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах акционерных обществ" от 30 сентября 1999 г. N 7, БНА, 1999, N 45.

*(290) См. Приложение N 4 к Стандартам эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ от 11 ноября 1998, N 47. Вестник ФКЦБ, 1998, N 10.

*(291) Утверждено Приказом Министерства финансов РФ от 13 января 2000 г. N 5н, БНА, 2000, N 21.

*(292) Заметим, что возможность участвовать в принятии решения имеет любой акционер или участник общества с минимальной долей в уставном капитале. "Неуклюжесть" содержащейся в рассматриваемом Положении формулировки, на наш взгляд, свидетельствует об ошибочности подхода определять экономическую зависимость в нормативных актах любой иерархии и для различных целей с неоправданным своеобразием.

*(293) См. об этом _ 4 главы 3 настоящего пособия.

*(294) Утверждено Указом Президента РФ от 16.11.92, N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при преобразовании государственных предприятий".

*(295) Утверждено Приказом Министерства по антимонопольной политике 13 августа 1999 N 276, далее Положение. БНА РФ, 2000, N 1.

*(296) В законодательстве и настоящей работе Министерство по антимонопольной политике и его территориальное управление обобщаются под наименованием антимонопольный орган, что означает компетентный для каждого конкретного случая орган Министерства по антимонопольной политике.

*(297) Порядок проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарных рынках, утвержден приказом ГКАП России от 20 декабря 1996 г. N 169 в редакции приказа МАП России от 11 марта 1999 г. N 77, БНА.1997. N 3, Методические рекомендации по определению доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке, утверждены приказом ГКАП России от 3 июня 1994 г. N 67, Вестник ВАС РФ 1994 г. N 11, Методические рекомендации по определению границ рынка и объемов продаж утверждены приказом ГКАП России от 26 октября 1993 г. N 112, Экономика и жизнь 1993, N 48.

*(298) Конкурентное право Российской Федерации под ред. Клейна Н.И., Фонаревой Н.Е., М., 1999, с.184-185.

*(299) Там же, с.186.

*(300) В соответствии с законодательством в число участников объединения должно входить не менее 2-х коммерческих организаций.

*(301) Письмо ГКАП РФ от 05.05.1993 N ЛБ/1869, Госкомимущества РФ от 30.04.1993 N АЧ-19/3009. БНА РФ, 1994, N 1.

*(302) пункты г-ж с.303 настоящего параграфа.

*(303) п.2 Информационного письма высшего Арбитражного Суда РФ от 30 марта 1998 N 32 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства".

В кн. Практика антимонопольного регулирования в России, под ред. Фонаревой М.Е.. См. Васильева Н.В.

*(304) Государственный антимонопольный контроль за приобретением хозяйствующим субъектом акций (Дело N А53-1834/97 Арбитражного суда Ростовской области) в кн. Комментарий судебно-арбитражной практики, выпуск 4 М., 1997, с.69.

*(305) См. Общероссийский классификатор основных фондов ОК 013-94. М.: Изд-во стандартов, 1995.

*(306) Выполнение одним хозяйствующим субъектом функций исполнительного органа другого хозяйствующего субъекта является одним из критериев принадлежности к группе лиц. Отношение автора к этому критерию выражено в 1 этой главы, что однако не отменяет необходимости предварительного согласования или последующего уведомления об этом факте, поскольку предварительный или последующий контроль по этому основанию предусмотрены Законом о конкуренции под угрозой применения санкций за нарушение антимонопольного законодательства.

*(307) С3 РФ 2000, N 2, ст.124.

*(308) Действует также в Канаде и Аргентине и ряде других стран.

*(309) Гражданское право капиталистических государств под ред. Васильева Е.А., М, 1993 г., с.183-184.

*(310) Ткачев А.А. Антимонопольное законодательство: пути совершенствования . эж-Юрист 2000 N 17, с.1.

*(311) Под нотификацией понимают процедуру добровольного направления ходатайств о намерении заключить соглашение, которое может ограничить конкуренцию.

*(312) Ткачев А.А., там же.

*(313) О классификации недействительных сделок на оспоримые и ничтожные и правовых последствиях такой классификации см. _ 4 главы 3 настоящей работы.

*(314) Скловский К. Недействительность сделок, совершенных с нарушением антимонопольного законодательства. // эж-ЮРИСТ 1998, N 14, с.7.