§ 2. Понятие договора. Виды договоров

1. В абсолютном большинстве случаев участники гражданского и торгового оборота добровольно принимают на себя обязательства, договариваясь друг с другом что-либо сделать, передать или воздержаться от какого-либо действия.

Реальная жизнь показывает, что договор (contrat, Vertrag, contract) является одним из главнейших оснований возникновения обязательств.

Под договором в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей (ст. 1101 ФГК; § 305 ГГУ).

В праве Англии в законодательстве отсутствует легальное определение договора как правовой категории. Все институты договорного права Англии развивались главным образом судебной практикой. В настоящее время договором считается обещание (promise) или ряд обещаний, за нарушение которых право устанавливает санкцию, что свидетельствует о наличии у кредитора права на иск, то

255

есть в основе договора лежит добровольно данное обещание принять на себя юридическую обязанность.

Для понимания столь необычной для континентального права юридической конструкции договора необходимо обратиться к истории развития этого правового института в английском праве. Понимание обещания как договора сложилось к XIV веку, когда судами стали признаваться и защищаться отношения, при которых одно лицо в одностороннем порядке принимало на себя поставку товара, перевозку груза, предоставление помещения и т. п. В случае нарушения данного таким образом одностороннего обещания предоставлялась защита в виде специального иска (assumption). Первоначально по такому иску невозможно было добиться присуждения возмещения убытков в случае нарушения одностороннего обещания, но постепенно суды стали признавать право на возмещение убытков при) надлежащем исполнении обещанного. Защита предоставлялась лишь в строго ограниченных случаях, и дальнейшее развитие этого института могло зайти в тупик. Однако судебной практикой был найден выход путем предоставления защиты тем отношениям, в которых обещание что-либо сделать было дано в обмен на какой-либо эквивалент или на то, что для должника имеет интерес. Так постепенно начала развиваться доктрина встречного удовлетворения (consideration), о которой подробнее см. § 4.

В отношения был привнесен элемент взаимности, то есть того, что по существу является соглашением между как минимум двумя лицами. Из этого следует, что обещание, чтобы породить правовые последствия, должно быть принято кредитором, а для принудительного исполнения в законодательстве или судебной практике должно иметься средство правовой защиты, которое могло бы быть применено против должника, если кредитор уже предоставил эквивалент, в котором заинтересован должник.

Концепция договора, применяемая в Англии, используется и в США. Однако начиная с середины XX века в приведенное выше определение договора доктриной Англии и США привносится «соглашение» как обязательный элемент понятия договора. В США ЕТК в ст. 1-201 дает легальное определение договора, в соответствии с которым договор — это правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон.

2. Уже в римском праве юристами осуществлена классификация договоров по различным основаниям. Отнесение договора к той или иной категории имело существенное значение, поскольку каждому из них соответствовал определенный иск, который мог быть предъявлен в случае нарушения договора. В настоящее время отнесение договора к той или иной группе не имеет столь жестко урегулированной связи со средствами правовой защиты, каждая классификационная схема позволяет выявить те или иные свойства договора и некоторые его практические особенности.

В праве стран континентальной Европы законодательством и доктриной различаются следующие виды договоров:

256

f

А. Договоры синаллагматические и односторонние. Синаллагма-тическим, то есть двусторонним, является такой договор, стороны которого взаимно обязываются друг перед другом (ст. 1102 ФГК;

гл. II ГГУ). Как указано в ст. 1103 ФГК, односторонним является такой договор, когда одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами без возникновения обязанности со стороны этих последних лиц. К числу синал-лагматических договоров относят договоры купли-продажи, подряда, имущественного найма. Примером одностороннего договора может служить договор займа. Однако по праву Швейцарии договор займа может быть оформлен как синаллагматический договор.

Б. Договоры возмездные и безвозмездные. По возмездному договору между сторонами происходит обмен эквивалентами ценностей, которые могут быть выражены в деньгах, зафиксированы в правах и т. д. По безвозмездному договору сторона предоставляет другой стороне какую-либо ценность без получения взамен эквивалента. В торговом обороте возмездность договоров презюми-руется.

В. Возмездные договоры, в свою очередь, делятся на меновые и рисковые (алеаторные). Договор признается меновым, если в момент его заключения стороны могут оценить ту выгоду, которую они смогут получить, если договор будет исполнен. Алеаторный договор содержит в себе условие, делающее невозможным точное исчисление в момент заключения договора выгоды и возможных убытков в случае исполнения договора. К таким договорам относят договор страхования, договор купли-продажи дома на условиях пожизненного содержания продавца, различные договоры, связанные с азартными играми и пари.

Г. Договоры консенсуальные и реальные. Консенсуальным считается договор, для заключения которого необходимо только достижение соглашения в требуемой законом форме, в то время как для заключения реального договора помимо достижения соглашения необходимо передать должнику определенную вещь. К числу реальных договоров относят договоры ссуды, ручного залога, хранения и некоторые другие.

Д. Доктриной различают договоры с единовременным и длящимся исполнением. Договоры с единовременным исполнением предусматривают исполнение обязанности путем совершения одного действия в течение краткого промежутка времени, в то время как договоры с длящимся исполнением предусматривают исполнение одной или нескольких обязанностей в течение более или менее длительного периода времени. Договоры с длящимся исполнением в большей степени подвержены воздействию внешних неблагоприятных обстоятельств экономического и социального характера.

В Англии и США существует совершенно иная классификация договоров:

А. Договоры формальные и простые. Формальные договоры, являющиеся наиболее древним видом договора по английскому пра-

9 Зак nb 474

257

ву, часто называют договором «за печатью» (contracts by deed). В средние века такой договор оформлялся на пергаменте в количестве экземпляров, равном числу сторон, подписывался каждым участником и опечатывался гербовыми сургучными печатями, после чего торжественно вручался сторонам. Торжественность оформления соответствовала и юридической силе договора, опротестовать который можно было только по дефекту формы. В настоящее время вместо сургучных печатей приклеивается марка или делается символический рисунок, но сохранилось значение такого договора: он может быть оспорен только в связи с его неправильным оформлением, оспорить его содержание, не противоречащее закону, невозможно. В виде документа «за печатью» оформляются односторонние обязательства, сделки с недвижимостью, другие отношения.

Простые договоры (неформальные) — это договоры, не оформленные в виде договора «за печатью».

Б. Договоры по решению суда (contracts of record) — это договоры, признаваемые таковыми судебной практикой, хотя доктрина не считает договорами обязательства, возникающие в результате вступления в законную силу решения суда по делу, в котором обязанная сторона признает в суде свою обязанность. В ряде случаев для придания юридической силы публичного акта частному соглашению или обещанию применяется форма договора по решению суда.

В. Договоры исполненные (executed contracts) — это договоры, обязательства из которых исполнены хотя бы одной стороной;

договоры, подлежащие исполнению (executory contracts),— стороны которых еще не приступили к исполнению своих обязательств.

3. Содержанием договора является совокупность обязательств совершить обусловленные действия или воздержаться от их совершения. Поведение сторон определяется условиями договора. В странах континентальной Европы все условия договоров делятся на существенные, обычные и случайные.

Существенными условиями являются такие, без которых невозможно существование договора, например в договоре имущественного найма обязательно должна быть поименована вещь, сдаваемая внаем. Существенными условиями договора признаются его условия в силу закона, регулирующего данный вид договора, в силу договоренности между сторонами либо в силу торгового обычая.

Обычными условиями являются такие, которые не могут быть квалифицированы как существенные, однако содержание которых соответствует диспозитивной норме закона. При отсутствии такого условия в договоре спорные отношения между сторонами регулируются в соответствии с диспозитивными нормами.

Случайные условия обычно отражают какие-то специфические особенности данного конкретного договора. Такие условия включаются в договор сторонами для удовлетворения какой-либо особой цели, например обязательного получения банковской гарантии.

258

При отсутствии в договоре случайных условий применяются общие нормы закона.

В праве Англии и США договорные условия делятся на существенные (conditions) и простые (warranties), которые отличаются друг от друга тем, что нарушение существенного условия дает кредитору право на предъявление иска о расторжении договора, а нарушение простого условия дает кредитору право на предъявление иска только о возмещении убытков.

Судебной практикой Англии была разработана концепция подразумеваемых условий (implied conditions), направленная на восполнение недостающей в договоре воли сторон путем введения судом простого или существенного подразумеваемого условия. Например, судебная практика исходит из наличия в каждом договоре купли-продажи подразумеваемого существенного условия, что продавец является собственником продаваемого имущества.

Во всех правовых системах в договорах могут содержаться условия, ставящие действие договора в зависимость от наступления какого-то события. Такие условия подразделяются на отлагательные и отменительные. Отлагательное условие предусматривает, что действие договора начинается с момента наступления какого-то события, например перевозки груза с открытием навигации. Отме-нительное условие прекращает действие договора в момент наступления оговоренного события, например прекращения договора найма жилого помещения в момент приезда родственников собственника помещения.

Как правило, договоры создают права и обязанности для сто-i рон, его заключивших. Однако в праве стран континентальной Европы допускается включение в договоры условий, предусматриваю-; щих обязанность должника совершить действие, предусмотренное ' договором в пользу третьего лица, не являющегося стороной в до-| говоре (ст. 1121 ФГК; ст. 112 ШОЗ), а также условия с обещанием | действия третьего лица (ст. 1120 ФГК; ст. 111 ШОЗ).

Очень часто в торговой практике фирмы разрабатывают так называемые проформы договоров, заключаемых в предприниматель-| ской деятельности и получивших название формуляров.

Распространение в торговом обороте формуляров породило ряд серьезных правовых проблем. С одной стороны, разработка формуляра упрощает процесс заключения договора, но, с другой стороны, в формуляр уже включены все условия будущего договора, Продиктованные фирмой-монополистом, на производство того или иного вида товаров или услуг. Формуляры зачастую содержали условия, создающие неравное положение сторон в договоре, в частности ограничивающие право на обращение в суд за возмещением Вреда, возникшего в результате поставки товаров ненадлежащего Качества. Поскольку такие формуляры охватывали регулирование Отношений, возникавших между отдельными субъектами в целых ^Отраслях коммерческой деятельности, включение в формуляры не-

259

справедливых условий влекло за собой в ряде случаев трагические последствия в массовом масштабе.

4. Значение договора как института гражданского права невозможно переоценить, поскольку именно договор позволяет регулировать взаимоотношения между участниками гражданского и торгового оборота во всем их многообразии (передача прав требования, вещных прав, передача имущества как телесного, так и бестелесного, выполнение работ, предоставление услуг). Не удивительно, что столь важному институту гражданского права законодательные органы уделяют пристальное внимание. Во всех странах договорные отношения в большей или меньшей степени урегулированы законами. Все гражданские кодексы содержат детальные нормы, регулирующие как общие положения обязательственного права, так и отношения, возникающие в связи с отдельными видами договоров. Так, во Франции в 1905 году был принят закон об обманных действиях и фальсификации продуктов и услуг, в 1978 году — закон о безопасности потребителей, вносящий изменения в различные положения закона 1905 года. В 1986 году был издан ордонанс о свободе цен и конкуренции.

В ФРГ в 1979 году был принят закон об общих условиях сделок, в 1986 году — закон о праве отказаться от сделки, заключенной «на ходу».

В странах прецедентного права регулированию договорных отношений посвящены отдельные законы. Так, в Англии один из важнейших для торгового оборота — договор купли-продажи уже в 1893 году был урегулирован законом о продаже товаров, который действовал до 1979 года, когда был принят новый закон о продаже товаров. На защиту интересов потребителей был направлен принятый в 1973 году закон о справедливой торговле, а также закон о поставке товаров (подразумеваемые условия), содержащий нормы, регулирующие подразумеваемые условия договоров. В 1977 году парламентом был принят закон о недобросовестных условиях договоров, в 1982 году — закон о поставке товаров и предоставлении услуг. Эти примеры могут быть продолжены.

В США многие вопросы договорного права урегулированы в ЕТК, ряд норм содержится в Своде договорного права (Restatement of Contracts), а законодательство штатов по отдельным вопросам договорных правоотношений практически необозримо.

Развитие рыночных отношений требовало либерализации правового регулирования в области договорных отношений. ФГК провозгласил принцип свободы договора, согласно которому частные лица могут самостоятельно решать, вступать им в договор или нет, выбирать своего контрагента, а также совершенно самостоятельно вместе с контрагентом решать вопросы содержания договора, не нарушая при этом императивных норм закона, публичного порядка и не поступая противно «добрым нравам».

О возможности свободного волеизъявления, направленного на заключение договора, свидетельствует весьма незначительное коли

чество норм императивного характера в ФГК. Однако по отдельным вопросам за рамками гражданского кодекса существовали нормативные акты, регулировавшие такие вопросы, как ставки арендной платы, твердые тарифы на коммунальные, транспортные услуги.

В начале XX века по мере усиления монополистических тенденций в развитии экономики расширяется вмешательство государства в регулирование торгового оборота и вместе с тем в законодательстве растет число норм императивного характера, довольно часто, особенно в периоды кризисного обострения, вводятся различного рода ограничения на импорт, экспорт, совершение международных расчетов, «замораживаются» заработная плата и цены на отдельные виды товаров и услуг.

Ограничение свободы договора имеет место за счет распространения формуляров, лишающих сторону возможности даже обсуждать условия договора.