§ 1.  ОТЫСКАНИЕ  МАТЕРИНСТВА

766. Статья 341 кодекса. Старые правила. Основной нормой кодекса, относящейся к вопросам, о которых сейчас идет речь, является статья 341. В неизменной

540

Внебрачное происхождение

Установление внебрачного происхождения

541

редакции эта статья действовала сто пятьдесят лет, вызывая немало резко критических суждения и сложных споров. Она была изменена законом 15 июля 1955 года, целью которого было облегчить внебрачным детям, не признанным отцом или матерью, установление по суду своего Происхождения.

Отыскивая материнство, внебрачный ребенок должен доказать: 1) что женщина, которой оп, по его утверждению, рожден, действительно родила ребенка 2) что он является именно этим ребенком. Статья 341 гласит: Отыскание материнства допускается. Сын или дочь, которые требуют установления его или ее матери, обязаны доказать, что он или она именно тот ребенок, которого родила мать. Им должно быть разрешено доказывать это свидетельскими показаниями лишь_ в тех случаях, когда они уже имеют начало письменного доказательства. Из этой статьи были сделаны следующие выводы.

1.             Ввиду того что статья говорит только о доказывании тождества личности истца с личностью ребенка, рожденного матерью, кассационный суд после некоторых колебаний признал, что факт родов доказывается в общем порядке свидетельством о рождении, если в нем указана фамилия женщины, которая родила. Но в отличие от того, что имеет место при доказывании законного происхождения, наличие свидетельства о рождении не освобождает истца от необходимости доказать свое тождество с лицом, указанным в этом свидетельстве, даже если это тождество никем не оспаривается. Если свидетельство о рождении не упоминает имени матери, то факт родов может доказываться любым способом.

Тождество  личности  истца  с  лицом,  указанным

в свидетельстве о рождении, доказывается только свидетельскими показаниями. После многочисленных колебаний кассационный суд признал, что буквальный смысл

статьи 341 исключает ссылку истца на фактическое положение внебрачного ребенка, которое он постоянно занимал с момента рождения.

Однако от этого сурового положения допущено отступление в одном случае: когда свидетельство о рождении, упоминающее имя матери, было составлено по заявлению отца, признавшего ребенка в том же свидетель,

ствс. Мы уже видели (см. выше, п. 754), что судебная практика признала, что в таком случае для признания ребенка матерью не требуется составление удостоверенного акта. Признание может в этом случае вытекать из частного акта или в качестве молчаливого признания – из фактического положения, созданного ребенку его матерью.

4. За исключением только что указанного случая, доказательством при отыскании материнства служат только свидетельские показания и лишь при наличии начала письменного доказательства, которое подкрепляет правдоподобие этих показаний.

767.         Закон 15 июля 1955 года. Значение его. Закон

15 июля  1955 года оставил  неизменными две первые

части статьи 341. Но третьей ее части он придал следующую редакцию: Ему (сыну или дочери) будет дозволено

доказывать это (тождество личности) путем установления того, что он пользовался всегда положением вне

брачного ребенка женщины, которая, по его утверждению,  является  его матерью.  Если этого не  было, то

происхождение  его  может  подтверждаться  свидетельскими  показаниями  при  наличии  предположений  или

серьезных указаний, вытекающих из достоверных обстоятельств, либо начала письменного доказательства в соответствии со статьей 324 настоящего кодекса.

Из этой нормы прежде всего ясно, что значение, которое судебная практика придавала в делах об отыскании материнства свидетельству о рождении, осталось неизменным. Если свидетельство о рождении содержит указание фамилии матери, то оно служит доказательством факта родов, но не освобождает от доказывания тождества личности. Но доказывание этого тождества сильно облегчено.

768.         Доказывание путем установления фактического

положения  внебрачного  ребенка.  Тождество  личности

истца может доказываться прежде всего тем, что он постоянно, то есть непрерывно, фактически находился в положении внебрачного ребенка ответчицы. В чем заключается это  фактическое положение, закон не  поясняет.

542

Внебрачное происхождение

Установление внебрачного происхождения

543

Оно заключается в том, что ребенок всегда носил фамилию женщины, которая, по его утверждению, является его матерью, что в ее семье, а равно и посторонними лицами он всегда считался ее ребенком. Нам представляется, что даже при отсутствии в свидетельстве о рождении упоминания фамилии матери фактическое положение ребенка служит доказательством как факта родов, так и тождества его с ребенком, которого родила женщина, именуемая им своею матерью.

Таким образом, фактическое положение ребенка играет ныне такую же роль, как при доказывании законного происхождения. Однако при этом надо учитывать следующие различия. Прежде всего, фактическое положение ребенка служит доказательством связи ребенка только с матерью, а не с обоими родителями, состоящими в браке, как это имеет место при доказывании законного происхождения. Далее, даже при совпадении фактического положения с данными свидетельства о рождении правовое положение внебрачного ребенка. не является непоколебимым: любое заинтересованное лицо может оспорить его, доказывая, что это правовое положение не соответствует действительности.

769. Доказывание свидетельскими показаниями. Условия доказывания при помощи свидетельских показаний

также приближены к условиям, при которых допускаются

свидетельские показания в делах о законном происхождении:                             

а) Ныне ходатайствовать о вызове свидетелей можно, опираясь на наличие начала письменного доказательства, либо на предположения или указания, вытекающие из уже установленных фактов (как это допускается ст. 322 при доказьшании законного происхождения)

в) Подтверждая взгляд, к которому после ряда споров пришла судебная практика, статья 341 в новой редакции определяет начало письменного доказательства путем ссылки не на статью 1347, требующую наличия документа, исходящего от ответчика, а на статью 324, которая довольствуется любым документом, исходящим от кого-нибудь из членов семьи, хотя бы и умерших. Но

свидетельство о рождении само по себе не может служить началом письменного доказательства.

770.         Кто может предъявить иск об отыскании материнства. Мы знаем, что иск об отыскании законной матери могут в принципе предъявить только сын или дочь.

Их наследники имеют право на такой иск лишь в исключительных случаях, перечисленных в статьях 329 и 330.

Статья 341 ничего не говорит о том, кто предъявляет по этой статье иск об отыскании материнства. Из этого пробела закона судебная практика делает следующие выводы:

иск может, быть предъявлен только сыном или дочерью их наследники вправе только продолжать ведение

дела, начатого наследодателем

иск об отыскании матери не может быть направлен против внебрачного ребенка.

Статья 340 в нынешней редакции (приданной ей в 1912 г.), как кажется, молчаливо подтверждает изложенные взгляды судебной практики, ибо она прямо говорит, что иск о признании внебрачного отцовства может быть предъявлен только сыном или дочерью (см. ниже, п. 776).