§ 1.  КТО –ОТЕЦ  ИЛИ  МАТЬ – ОСУЩЕСТВЛЯЕТ РОДИТЕЛЬСКУЮ  ВЛАСТЬ          

А. Общее правило Первенство отца во время

брака. По общему правилу, родительская власть принадлежит одновременно отцу и матери. На это прямо указывает статья 373, часть 1. Но эта же часть статьи 373,

измененная законом 23 июля 1942 года, добавляет, что

во время брака эта власть осуществляется отцом в качестве главы семьи Мы полагаем, однако, что, ввиду

того, что, согласно статье 213, мать содействует отцу в

моральном и материальном руководстве семьей, за матерью должно быть признано право обжаловать те относящиеся к детям решения главы семьи, которые представляли бы собой злоупотребления и не были бы продиктованы  интересами  семьи.  Но  этот  взгляд  является

спорным.

Б. Случаи, когда в виде исключения родительская власть осуществляется матерью.  Гражданский кодекс в первоначальной редакции предусматривал осуществление матерью родительской власти только в случае безвестного отсутствия отца  (ст.  141). При этом мать осуществляла в таком случае руководство воспитанием детей и управление их имуществом (по-видимому, не пользование этим имуществом). По распространенному, но все же не бесспорному взгляду так же должно было складываться положение во всех случаях, когда отец, хотя и не находившийся в безвестном отсутствии, был фактически не в состоянии осуществлять родительскую власть.

Закон 23 июля 1942 года уточнил положение. Прежде всего он изменил статью 141 и присвоил матери в случае

1 Проект нового гражданского кодекса предполагает полностью

уравнять права матери и отца.       

608

Несовершеннолетние

Родительская власть

безвестного отсутствия отца всю полноту родительской власти.

Далее, в статье 373 в новой редакции он установил, что мать осуществляет родительскую власть:

в случае полного или частичного лишения отца

этой власти – в объеме тех правомочий, которые утратил

отец

во всех случаях, когда отец не является более

главой семьи  (невозможность выражать свою волю не

зависимо от причин этого состояния)  и мать заменяет

его б этом качестве (см. выше, п. 577)

в случае осуждения отца за злостное оставление

семьи    

в Случае,  когда отец прекратил  без содействия

жены осуществление родительской власти (ст. 17 закона

24 июля 1889 г.). 

Во всех этих случаях осуществление родительской власти автоматически переходит к матери, поскольку нет иного решения гражданского трибунала, выносимого при закрытых дверях по заслушании заключения прокурора.

В. Случай смерти одного из родителей. В силу

статьи 384, части 1, родительская власть полностью при

надлежит пережившему, супругу. Ни отец, ни мать не

утратят этой власти и со вступлением во второй брак,

ни с отказом от опеки, и с устранение их от опеки.

Однако если переживший супруг осуществляет родитель

скую власть над личностью ребенка, то эта власть после

смерти одного из супругов Отпадает, поскольку дело идет

е о пользовании (переживший супруг осуществляет за

конное право узуфрукта), а об управлении имуществом

детей. Переживший супруг управляет имуществом несовершеннолетних детей не в качестве законного управителя, то есть не в силу права, предоставленного законом

родителям, а в качестве опекуна, если только он призван

к опеке.

Г. Случай развода или раздельного жительства.

Мы уже знаем, что статьи 302 и 303, которые говорят о случаях развода, о, несомненно, подлежат применению и к случаям раздельного жительства, устанавливают, что

дети вверяются тому из супругов, в пользу которого вынесено решение о разводе, разве бы трибунал по требованию семьи или органа прокуратуры, предписал в интересах детей, чтобы все дети или некоторые из них были вверены попечению другого супруга или третьего лица (см. выше, п. 661).

865. На какие права распространяется предписание трибунала. Названные в предшествующем пункте статьи упоминают только о том, кому будут вверены дети, кто будет нести попечение о них.

С правом осуществлять попечение связан, по крайней мере когда ребенок вверен отцу или матери, и коррелят его право применять исправительные меры. Понятно, что если ребенок вверен третьему лицу, то это лицо не может применять исправительные меры, какие могут их применять в данном случае ни отец, ни мать, признанные неспособными к воспитанию ребенка

Наконец, статья 389, измененная законом 6 апреля 1910 года, установила, что право управлять имуществом детей принадлежит тому из двоих супругов (добавим – или третьему лицу), которому вверено попечение о детях, если нет иного об этом постановления суда. Таким образом, остается неясным, кто осуществляет другие, второстепенные атрибуты родительской власти, то есть, кроме законного узуфрукта, право давать разрешение на брак, на усыновление и т. д.

866, Какие права сохраняет супруг, лишенный права осуществлять попечение о детях. Супруг, не осуществляющий попечения о детях, вместе с обязанностью участвовать в содержании детей, сохраняет право свидания с детьми и право наблюдения за их поведением и воспитанием (ст. 303). Порядок свиданий определяется гражданским трибуналом. Статья 357 уголовного кодекса, налагающая исправительные наказания на отца или мать, виновных в том, что они не представляют ребенка тем, кто имеет право требовать такого представления, была бы применима и к тому из обоих родителей, кому вверены дети, если бы он препятствовал свиданиям детей с другим родителем или с восходящими либо пребы-

610

Несовершеннолетие

Родительская власть

611

ванию детей у этих лиц во время каникул в соответствии с распоряжением трибунала.1

867.         Временный характер решения трибунала. Решение трибунала о передаче детей на попечение определенного лица не вступает в законную силу, наоборот, оно,

по существу, является временным. Супруг, которому суд

не вверил детей, любой член семьи и даже орган прокурорского надзора, всегда могут просить суд изменить ранее принятое им решение, ссылаясь па изменившиеся обстоятельства, например на предосудительное поведение

или на вступление во второй брак супруга! которому вверены дети, или на потребности, связанные с воспитанием

детей и т. д. Это относится и к управлению имуществом

детей. В самом деле, статья 398 устанавливает, что суд

может при наличии серьезных оснований лишить отца

или мать права управления имуществом ребенка по требованию другого супруга, родственника или свойственника ребенка либо по требованию органа прокурорского

надзора. Несомненно также, что суд управе возложить

на одно лицо попечение о детях, присвоив ему и право

применять исправительные меры, а на другое лицо –

управление имуществом.

Все вопросы, связанные с попечением о детях и воспитанием их, подлежат разрешению тем трибуналом, который вынес решение о разводе, где бы ни находилось в дальнейшем место жительства отца и матери.

868.         Влияние развода и раздельного жительства на

законное право узуфрукта. Статья 386 ограничивается

указанием на то, что тот из родителей (отец или мать),

против кого вынесено решение о разводе, не имеет более

законного  права  пользования  имуществом детей.  Это

право остается только за другим супругом. Напомним,

что статья 386 неприменима к раздельному жительству.