§ 1. Опекун . О различных способах назначения опекуна

880.         Опека в силу закона, опека в силу завещания,

опека по назначению семейного совета. Опекуном прежде

всего является, в силу закона, тот из родителей несовер-

620

Несовершеннолетние

Опека

621

шеннолетнего, который пережил другого родителя. На случай своей смерти переживший родитель может назначить опекуна, который его сменит. Если он не назначил себе преемника, то опека после его смерти перейдет к ближайшему восходящему. В остальных случаях опекун назначается семейным советом.

881.         1. Переживший  родитель  в  качестве  опекуна.

После прекращения брака смертью одного из супругов, – говорит статья 390, – опека, над нееовершеннолетними и притом не освобожденными из-под власти детьми принадлежит, в силу закона, пережившему родителю.

Таким  образом,  переживший  родитель  является, в силу самого закона, опекуном своих несовершеннолетних детей в то же время он остается обладателем родительской власти.  Положение не изменится, даже если окажется, что переживший родитель сам является несовершеннолетним, даже если в связи с разводом, решение о котором было вынесено против него, дети были вверены другому супругу.

882.         Особенности  положения  пережившей  матери.

Если опека, в силу закона, принадлежит, матери, то опека представляет следующие особенности.

Право отказаться от опекунства. Мать отнюдь не

обязана принимать на  себя опекунство однако в том

случае, когда она отказывается от опекунства, она обязана выполнять опекунские обязанности, пока, по ее за

явлению, не будет назначен другой опекун  (ст. 394).

Наоборот, отец обязан принять опекунство, кроме случаев, когда он освобождается от пего в силу статей 433

и 434.

Специальный советник. Отец вправе в завещании

или в особом заявлении, сделанном мировому судье либо

нотариусу, назначить матери, на случай если она его

переживет и станет опекуншей, специального советника,

без получения заключения которого мать не сможет со

вершить ни одного действия, относящегося к опеке. Если

отец определяет те действия, для которых назначается

советник, то опекунша может совершать все другие действия без помощи советника (ст. 391, 392). В действи-

тельностй отец никогда не пользуется этим правом, которое давно предлагают упразднить.

Попечитель чрева (curateur аи vetitre)1. Согласно

статье 393, если во время смерти мужа жена является

беременной, то семейным советом назначается попечитель чрева. По рождении ребенка мать становится его

опекуном, а попечитель, в силу закона, становится заместителем опекуна. Эта странная норма, которая, впрочем, не применяется на практике, имеет целью предотвратить в одних случаях симуляцию беременности женой,

стремящейся при помощи этого обмана завладеть частью

наследства своего мужа, а в других – наоборот, скрытие

женой своей беременности с целью устранения ребенка

от наследования после отца.

Второй брак пережившей матери. Если мать опекунша  пожелает  вступить  в  новый  брак,  то  можно

опасаться того, что ее второй муж будет вместо нее управлять имуществом подопечного. Поэтому статья 395 предписывает  матери,  желающей  вступить  в новый брак,

собрать до вступления в брак семейный совет для разрешения вопроса о том, должно ли опекунство быть сохранено за матерью. Если семейный совет сохраняет за матерью опекунство, то он должен назначить ей н Качестве

соопекуна се мужа, который становится солидарно со

своей женой ответственным за деятельность по опеке со

времени заключения брака (ст. 396, ч. 1).

Если мать не созовет семейного совета, то она, в силу закона, теряет опекунство, и ее муж будет вместе с ней нести ответственность за все последствия опекунства, которое она сохранила за собой не должным образом (ст. 395, ч. 2). Ответственность супругов, как и в предшествующем случае, будет солидарной, хотя часть 2 статьи 395 об этом и не говорит (в первоначальной редакции статьи фигурировало слово солидарно, по оно было по ошибке опущено законом 20 марта 1917 г.). Эта ответственность будет охватывать даже и действия, совершенные женой до вступления во второй брак, ибо опекунство, не должным образом сохраненное за собой

Термин заимствован из римского права: сига ventris. – Прим.

перев.

622

Несовершеннолетние

Опека

623

матерью, и действия по. опеке, совершенные матерью ранее, образуют единое целое.

Такие же правила применяются к опекунше, которая не является матерью, если эта опекунша выходит замуж или вступает в новый брак (ст. 395, ч. 3). Также как изложенные выше, эти правила подвергаются критике многие требуют их отмены.

2. Опека, назначаемая пережившими отцом или

матерью. Пережившие отец или мать вправе в завещании либо в заявлении, сделанном мировому судье в присутствии его секретаря или нотариусу, указать опекуна

из числа родственников или из посторонних лиц, который

после смерти отца или матери будет осуществлять опекунские  функции  (ст.  397  и  398).  Закон  18  февраля

1938 года отменил статьи 399 и 400, в силу которых мать,

вступившая  во  второй  брак,  могла  выбрать  опекуна

своим детям от первого брака только в случае, если за

нею после вступления во второй брак была сохранена

опека и выбор ею опекуна был подтвержден семейным

советом.

3. Опека ближайшего восходящего родственника.

Если родитель, умерший последним, не выбрал опекуна или опекуншу к несовершеннолетнему, то опекунство принадлежит тому из восходящих мужского или женского пола, который находится в ближайшей степени родства (ст. 402).

Закон призывает восходящих к опеке лишь при наличии следующих условий: нужно, чтобы родитель, умерший последним, был опекуном несовершеннолетнего в момент своей смерти. Ибо если on по какой-либо причине перестал перед смертью быть опекуном, то семейный совет должен назначить ему преемника. Кроме того, нужно, чтобы родитель, умерший последним, не указал своего преемника.

К опеке призывается восходящий родственник, состоящий в ближайшей степени родства с подопечным. В случае наличия нескольких восходящих мужского или женского пола, находящихся в одной степени родства, семейный совет должен указать опекуна или опекуншу вне

зависимости от того, к какой линии (то есть к отцовской или материнской) они принадлежат (ст. 403).

885.         4. Опека,  назначаемая  семейным  советом.  Во

всех случаях, кроме перечисленных выше,– иначе говоря, в случаях, когда несовершеннолетний лишился как отца, так и матери, а переживший родитель опекуна ему не назначил, и восходящих у него нет, – так же как и в случаях, когда имело место освобождение от опеки или устранение опекуна, семейный совет обязан назначить опекуна. Семейный совет назначает по своему выбору того1, кого считает наиболее для этого подходящим: родственника, свойственника, постороннее лицо.

886.         Множественность опекунов. Обыкновенно семейный совет назначает одного опекуна. Но ничто не препятствует назначению нескольких опекунов, если этого требует имущественное положение подопечного или число

подопечных. В частности, согласно статье 417, в случаях,

когда несовершеннолетний, местожительство которого находится во Франции, обладает имуществом также и на

территории наших заморских владений, управление этим

имуществом должно быть возложено на второго опекуна.

В таком случае первый и второй опекуны действуют один

независимо от другого и один за другого ответственности

не несут.

887.         Опекун ad hoc. В случаях, когда интересы опекуна приходят в противоречие с интересами подопечного,

опекуна заменяет его заместитель. Однако в некоторых

случаях, например для предъявления иска об оспаривании гражданского состояния (ст. 318) или для производства раздела  наследства  между несколькими наследниками, имеющими противоположные интересы и общего

опекуна  (ст. 838), закон требует назначения специального опекуна (опекуна ad hoc).

II. Общий характер деятельности опекуна

888.         1. Обязательность  принятия  на  себя  опеки.

Опекун,  как  призываемый  к опеке в силу закона, так и назначаемый  пережившим  родителем  или семейным

624

Несовершеннолетние

Опека

625

советом,   обязан  принять   на   себя   опекунство (ст. 419).

Из этого общего правила есть всего два исключения. Одно в пользу женщин (ст. 428, ч. 2), кроме, однако, матери внебрачного ребенка (ст. 389, предпоследняя часть) другое в пользу опекуна, назначаемого гражданским трибуналом ввиду лишения отца родительской власти (закон 24 июля 1889 г, ст. 10, ч. 1).

889.         Основания  к отказу от опеки. Если опека   является повинностью, то существуют и основания котказу  от  нее  указанные  в  статьях 427,  428  (ч.            1),

429–441.

С другой стороны, существуют и случаи неспособности к опеке и случаи устранения опекуна.

890.         Основания  неспособности  к  опеке.  Согласно

статье 442, не могут быть опекунами:

несовершеннолетние, за исключением отца или матери   о

лица, лишенные дееспособности вследствие душевной болезни, или, говоря точнее, умалишенные

все лица, которые сами либо отец и мать которых

ведут против несовершеннолетнего судебный процесс по

поводу гражданского состояния этого несовершеннолетнего, его имущественного положения или значительной

части его имущества.

До закона 20 марта 1917 года не могли быть опекунами женщины. Но закон 20 марта 1917 года с полным основанием отменил это положение. Напоминаем, что замужняя женщина даже и после закона 18 февраля 1938 года не вправе принять па себя опекунство без разрешения мужа, который неизбежно станет ее соопекуном (ст. 405, ч. 2).

891.         Основания к исключению из круга лиц, способных к опеке, и основания к устранению от опеки. Основания Исключения из круга лиц, способных к опеке,

установлены статьями 443 и 444.

Не могут назначаться опекунами лица, приговоренные к тяжкому или позорящему наказанию, лица известные

своим дурным поведением, лица, деятельность которых свидетельствует о их неспособности к опеке или о том, что они не заслуживают доверия. Не может быть опекуном также и лицо, лишенное родительской власти (закон 24 юля 1889 г, ст. 8). По указанным основаниям лицо, уже состоящее опекуном, подлежит устранению от опеки.

2. Безвозмездный  характер  опеки.  Опекун  не

имеет права на вознаграждение. Ему должны быть возмещены  лишь  произведенные  им  полезные  расходы

(ст. 471, ч. 2). Однако семейный совет может разрешить

опекуну  прибегнуть  к помощи одного или  нескольких

специальных управителей, труд которых должен оплачиваться и которые должны действовать под ответственностью опекуна (ст. 454, ч. 2).

3. Личный характер опеки.  Опека не переходит

к наследникам опекуна. Наследники несут лишь ответственность за деятельность своего наследодателя, и если

они  являются  совершеннолетними,  то обязаны продол

жать опеку до назначения нового опекуна (ст. 419).