§ 5.  СВИДЕТЕЛЬСКИЕ ПОКАЗАНИЯ

261. Исторические сведения. Общие положения. Свидетельскими показаниями называются доказательства, являющиеся результатом сообщений свидетелями суду фактов, при которых свидетели присутствовали.

Долгое время этот вид доказательств был излюбленным.  Свидетели  устраняют  письмена, – гласила  во Франции одна из старейших юридических поговорок. Она означала,  что свидетельским показаниям оказывалось большее доверие, чем документам. Между тем свидетельские показания – хрупкое доказательство, ибо свидетели могут впасть в ошибку, могут оказаться подкупленными. Юристы указывали на недостатки этого вида доказательств. С другой стороны, возложение на лиц, вступающих в договор, обязанности излагать его на письме, есть средство сокращения числа судебных споров. Исходя из этого,  ордонанс  де  Мулэн  в  1566  году  установил (ст. 54): 1) что всякая сделка на сумму свыше 100 ливров должна совершаться в письменной форме 2)  что даже в спорах о меньшей сумме свидетельскими показаниям нельзя опровергать содержание документов. Эти правила были воспроизведены ордонансом Людовика XIV о гражданском праве от апреля 1667 года  (титул XX, ст. 2).

1 Бирками пользуются при мелких поставках (ст. 1333 гражданского кодекса). Бирки представляют собой два куска дерева, сделанные из одного бруска, расколотого вдоль. Один кусок хранится у поставщика, другой –у покупателя. При каждой сдаче товара оба куска складываются и на обоих делается надрез. Число надрезов удостоверяет число сдачприемок товара. – Прим, перев.

13 Зак. 3188.

190

Закон и его применение

Применение закона судами

191

А. Прежде всего нужно, чтобы порок, отягчающий

сделку, отпал к моменту, когда совершается ее подтверждение. Ибо, конечно, если бы это было иначе, то подтверждение было бы так же несовершенно, как сделка,

которая требует укрепления. Это положение находит

себе применение в статье 1311, согласно которой несовершеннолетний должен достигнуть совершеннолетия,

чтобы иметь право совершить производящее соответствующие последствия подтверждение сделки, заключен

ной ям, когда он был несовершеннолетним. Точно так

же статья 1115 допускает подтверждение сделки, совершенной под влиянием насилия, толыса после прекращения последнего.     

Б. Нужно, чтобы подтверждающий действовал с полным знанием дела, то есть точно знал о пороке, требующем устранения, и с намерением устранить этот порок.

258.2. Условия, относящиеся к форме. Существует два вида подтверждения: прямое подтверждение и подразумеваемое, молчаливое подтверждение.

А. Прямое подтверждение является результатом воли, изъявленной в словах, прямо выражающих намерение подтвердить. Если такое подтверждение выражается на письме, то соответствующий акт действителен, лишь поскольку в этом акте излагается существо обязательства, указывается основание иска о признания недействительности и намерение устранить порок, на котором основывается этот иск (ст. 1338, ч. 1).

Эта норма относится, впрочем, только к доказыванию сделки, подтверждающей другую сделку, Если при составлении документа не соблюдены установленные законом условия, то документ не может служить доказательством, но самое подтверждение затронуто не будет при условии, что тот, кто на него ссылается, окажется в состоянии доказать его иным способом.

Б. Подразумеваемое подтверждение. При отсутствии акта о подтверждении, – говорит статья 1338,–достаточно, чтобы обязательство было добровольно исполнено после истечения времени, в течение которого обязательство могло быть действительным образом подтверждено. И в этом случае не следует преувеличивать значение

нормы. Ее указание не носит исчерпывающего характера. Полное или частичное исполнение со стороны должника – это не более чем один из случаев, когда из поведения должника можно вывести заключение о его воле подтвердить оспоримое обязательство. Например, распоряжение вещью, приобретенной по договору, оспоримость которого известна приобретателю, предполагает подтверждение приобретателем этого договора, ибо, распорядившись вещью, он лишил себя возможности восстановить положение, существовавшее до заключения договора.

259. Действие подтверждения. Подтверждение оспоримой сделки действует с обратной силой. Подтвержденная сделка рассматривается как действительная с момента ее Совершения – ab initto (с начального момента– лат.).

Однако это1 обратное действие не может причинять вред правам третьих лиц. Под третьими лицами с точки зрения статьи 1338 понимаются, на наш взгляд, лица, которые, вступив в договор с участником оспоримой сделки, управомоченным на предъявление требования о признании ее недействительной, приобрели в результате этого договора право воспользоваться этой недействительностью. Так, предположим, что несовершеннолетний устанавливает без надлежащего разрешения ипотеку на свою недвижимость. После установления этой ипотеки он в требуемом законом порядке продает ту же недвижимость это побуждает предположить, что он намерен воспользоваться недействительностью ипотеки. Затем, достигнув совершеннолетия, он, согласно своему желанию, подтверждает ипотеку, установленную им, когда он был несовершеннолетним. Это подтверждение нельзя будет противопоставить правам приобретателя недвижимости, который, поскольку он не выразил противной воли, приобрел право воспользоваться недействительностью ипотеки.

Предположим также, что несовершеннолетний не продает, а, наоборот, покупает недвижимое имущество. Позднее продавец, игнорируя совершенную оспоримую сделку, устанавливает ипотеку на это имущество. Если несовершеннолетний по достижении совершеннолетия подтвердит

Применение закона судами

Наконец, если предметом спора является предоставление неопределенной стоимости, то всегда требуется письменное доказательство.

Ограничимся упоминанием здесь статей 1342, 1344,

1345, 1346, ссылка на буквальный смысл которых представляется достаточной.              

264. Второе правило: запрещение принимать доказательство свидетельскими показаниями обстоятельств, противоречащих или выходящих за пределы содержания документа. Если составлен документ, хотя бы относящийся к операции, непревышающей тю стоимости 5000 франков, то доказывание свидетельскими показаниями того, что противно содержанию этого документа, недопустимо, хотя бы сам по себе соответствующий факт мог доказываться свидетелями. Нельзя доказывать свидетельскими показаниями ни того, что противно содержанию документа, то есть противоречит изложенному в документе, ни того, что выходит за пределы этого содержания, то есть, как бы не изложено вследствие пропуска. Дело обстоит, однако, иначе, если приходится доказывать обман либо факт, имевшие место после составления документа.

 265. Является ли норма статьи 1341 правилом, установленным в интересах публичного порядка? Судебная практика, сильно критикуемая в научной литературе, дает отрицательный ответ на этот вопрос. Она считает, что запрещение допускать свидетельские показания является правилом, установленным просто для охраны частных интересов, и что, следовательно, если стороны не выдвигают перед судом, рассматривающим дело по существу, довода об отсутствии письменных доказательств, то они отказались от обращения к этому средству, и их отказ имеет полную силу. Тщетно они стали бы в дальнейшем приводить этот довод в кассационной жалобе, он не подлежал бы более принятию судом (палата гражданского суда 6 января 1936 г.: D. Н: 1936. 115).

266. Исключения из правила о запрещении свидетельских показаний. Закон указывает три исключения, к которым надо добавить четвертое, вытекающее, из за-

ключительной части статьи 1353. Заметим тут же, что в случаях, когда закон допускает таким образом допрос свидетелей, статья 1353 позволяет обращаться и к простым, предположениям ,то есть к .доводам и выводам (представленным просвещенности и благоразумию суда), так что допущение свидетельских показаний во всех указываемых ниже случаях подчинено, в сущности, режиму свободного доказывания.

267. 1. Торговые споры. Статья 1341, часть 2, сама указывает, что устанавливаемые ею два правила терпят исключение в области торгового оборота, и статья 109 торгового кодекса, введенная по инициативе торговых палат, подтверждает это исключение.

Прибавим, однако, что доказывание свидетельскими показаниями не является правом тяжущихся в коммерческих судах. Оно только может быть допущено судом в соответствии с обстоятельством дела (торговый кодекс, ст. 109, часть последняя).

268. 2. Начало письменного доказательства. Второе исключение из правила установлено статьей 1347 это случай, когда имеется начало письменного доказательства. Так называется, говорит закон, всякий письменный акт, исходящий от лица, которому предъявлено требование, или от того, кого это лицо представляет, и делающий вероятным факт, на который сделана ссылка. Сказанное

предполагает:

а) что дело идет о документе. Таким документом может быть акт, то есть документ, составленный для того, чтобы служить доказательством, но не удовлетворяющий какому-нибудь из требуемых законом условий (например, неподписанный частный акт или удостоверенный акт, недействительный вследствие несоблюдения предписанных законом формальностей). Это может быть проект акта или даже любой документ, не предназначенный к тому, чтобы служить доказательством, например письмо, содержащее упоминание о факте или сделке, подлежащих доказыванию

б) что документ исходит от того, против кого делается ссылка на этот документ.  Судебная практика толкует

198

Закон и его Применение

распространительно это требование документ мог быть составлен должностным лицом, не воспроизводить заявление частного лица, например протокол заявлений, сделанных суду при личной явке (палата по гражданским делам 27 декабря 1938 г.: Rec. Gaz. Pal, 1939.Л 347) в) документ делает вероятным факт на который сделана ссылка. Этот вопрос самостоятельно разрешается судом, рассматривающим дело по существу. Если этот вопрос разрешен положительно, то начало письменного доказательства, которым является документ, дополняется свидетельскими показаниями или предположениями.

269.3. Невозможность для кредитора получить письменное доказательство. Наконец, нет места воспрещению доказывания свидетелями, если у кредитора не было возможности получить письменное доказательство. Статья ,1348, устанавливающая это исключение, определяет случаи его применения.

А. Первый случай относится к доказательствам, возникающим из квази-договоров и из деликтов и квази-деликтов. Статья составлена в чрезмерно общих выражениях.  В  действительности  допустимость свидетельских показаний встречается только, когда дело идет о доказывании в связи с квази-договорами или деликтными обязательствами фактов, письменное доказательство которых невозможно было обеспечить себе предварительно. Но за пределами этих случаев действует общее правило. Так, при ведении чужих дел без поручения хозяин Дела может воспользоваться правилом статьи 1348 ибо, по существу данного отношения, не будучи связан с тем кто вел его дело, он не мог обеспечить себя письменным доказательством против него. Наоборот, тот, кто вел чужое дело без поручения, требуя возмещения ему расходов хозяином дела, должен будет, если его требование превышает  5000  франков,  представить  документ,  ибо ничто не мешало ему получить от третьих лиц соответствующую расписку.

Б. Второе и третье исключения, предусмотренные .статьей 1348, относятся к случаям передачи вещей на хранение по необходимости в случае пожара, разрушений, народных волнений или кораблекрушений и передачи вещей путешественника ми, останавливающимися

в гостинице, – все это в соответствии с положением лиц и с фактической обстановкой – и к обязательствам, заключенным  в  случае  непредвиденного  происшествия, когда нельзя было совершить письменных актов. Быстрота, с которой приходится действовать в обстоятельствах,  порождающих  такие  обязательства,  объясняет правило, установленное для этих непредвиденных случаев, к которым относятся пожар, разрушение, кораблекрушение. Исключение же, относящееся к хранению вещей  в  гостиницах,  объясняется  профессиональными обыкновениями, согласно которым путешественникам не выдаются расписки в приеме у них вещей на хранение. В. Наконец,  статья  1348  предусматривает  случаи, когда  кредитор вследствие обстоятельству случайного, непредвиденного и обусловленного непреодолимой силой потерял документ, служивший для него письменным доказательством. В таком случае нужно, чтобы свидетельскими показаниями  и простыми  предположениями  он установил два обстоятельства:  во-первых,  потерю или .уничтожение, которые он, по его утверждению, потерпел, и, во-вторых, факт или сделку, которые были отражены в утраченном документе.

270. Нравственная  невозможность требовать  представления документа. К физической невозможности для кредитора получить письменное доказательство судебная практика, толкуя распространительно статью 1348, приравнивает нравственную невозможность его получения. Она применяет это понятие к отношениям между врачом и его пациентами,  между нанимателем и домашними работниками, преподавателем и учениками, между супругами, отцом я сыном  (палата по гражданским делам 17 марта 1938 года. D. Р. 1938. I. 115 палата жалоб 12 марта 1941 года: Rec. Sirey. 1941. I. 131).

271. 4. Ссылка третьего лица на фиктивность .сделки. Если заключенная по видимости сделка причиняет вред третьему лицу, то оно вправе любыми способами доказывать фиктивный характер этой сделки, так же как действительное содержание соглашений, в которых оно не участвовало.

200

Закон и его применение

Применение закона судами

201

272.         5. Противозаконность.  Запрещение  принимать

свидетельские показания не применяется даже к отношениям между сторонами, если дело идет о доказывании

противозаконности сделки или ее основания. Это вытекает  из  заключительной  части  статьи 1353,  которая

допускает в качестве доказательств простые предположения, а следовательно, и свидетельские показания в случаях, когда акт оспаривается по причине его незаконности или имевшего место обмана.