5.12. Нарушение ч. 5 ст. 189 УПК РФ (нарушение правил проведения допроса свидетеля)

Часть 5 статьи 189 УПК РФ: Если свидетель явился на допрос с адвокатом, приглашенным им для оказания юридической помощи, то адвокат присутствует при допросе и пользуется правами, предусмотренными частью второй статьи 53 настоящего Кодекса. По окончании допроса адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля. Указанные заявления подлежат занесению в протокол допроса. (в ред. Федерального закона от 04.07.2003 N 92-ФЗ).

Примечание: Часть 2 ст. 53 УПК РФ: Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол (часть вторая введена Федеральным законом от 04.07.2003 N 92-ФЗ).

В некоторых публикациях, предшествующих вступлению в силу изменений в УПК РФ от 04.07.2003 N 92-ФЗ, мы констатировали, что адвокат в анализируемом качестве не вправе задавать вопросы свидетелю и комментировать его ответы, т.е., обязан соблюдать режим "процессуального молчания"19. Однако закон резко расширил полномочия адвоката свидетеля (См. гл. 1.12).

В то же время, нельзя забывать, что в данном случае, в отличие от правомочий защитника, адвокат присутствует на допросе только для оказания юридической помощи свидетелю.

Следователь вправе пресекать, в частности:

- попытки адвоката приостановить допрос и поговорить со свидетелем наедине и конфиденциально;

- попытки адвоката оказать клиенту помощь в разработке линии поведения ("защиты"), дать советы о том, какие показания давать, а какие нет. В то же время следователь не может запретить адвокату давать свидетелю "краткие консультации", сущность которых закон, к сожалению, не раскрывает, как и следующее важное обстоятельство: делается ли это только с разрешения следователя или помимо такового;

- попытки адвоката комментировать, интерпретировать показания свидетеля, делать намеки, замечания, демонстрировать свое мнение жестами и т.п.

Если такие нарушения все-таки адвокатом допущены, следователь вправе принять меры для привлечения его к ответственности.

В современных условиях участие адвоката, особенно "вовлеченного", может использоваться преступниками в целях сбора информации о расследуемом деле, сведений, составляющих тайну следствия, иную охраняемую законом тайну. Адвокат свидетеля может быть попросту "засланным" со стороны организованного преступного формирования для того, чтобы оказать на свидетеля психологическое давление во время допроса, не допустить утечки информации о деятельности ОПГ (ОПС) и т.п.

Следователь должен обязательно учитывать такие угрозы, по возможности ограничивать объем передаваемой на допросе информации, предвидеть возможное разглашение, при необходимости реализовывать меры по защите участников процесса и т.д. (См. 1.11 и др.). В любом случае необходимо предупредить как свидетеля, так и адвоката об уголовной ответственности по ст. 310 УК РФ и взять с обоих подписку, а так же применять по необходимости иные тактические приемы предупреждения незаконных действий20.