Статья 70. Испытание при приеме на работу

При заключении трудового договора соглашением сторон может быть обусловлено испытание работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Условие об испытании должно быть указано в трудовом договоре. Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят без испытания.

В период испытания на работника распространяются положения настоящего Кодекса, законов, иных нормативных правовых актов, локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

лиц, поступающих на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном законом;

беременных женщин;

лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

лиц, окончивших образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности;

лиц, избранных (выбранных) на выборную должность на оплачиваемую работу;

лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами и коллективным договором.

Срок испытания не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций - шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом.

В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе.

Комментарий к статье 70

1. Испытание с целью проверки соответствия работника поручаемой ему работе является одним из дополнительных условий трудового договора. Поэтому оно должно быть оговорено в самом трудовом договоре, а затем уже в приказе о приеме на работу. Именно трудовой договор является основанием для издания приказа о приеме на работу с испытательным сроком.

2. Если условие об испытании не было оговорено при заключении трудового договора и не предусмотрено в нем, считается, что работник принят без испытания.

Работодатель не вправе устанавливать срок испытания приказом о приеме на работу, если трудовым договором это условие не предусмотрено.

3. В период срока испытания на работника полностью распространяются законы и иные нормативные правовые акты о труде, в т.ч. соглашение и коллективный договор, если он принят в организации. В этот период работник обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, он имеет право на заработную плату в полном размере, на пособие по временной нетрудоспособности и др.

В свою очередь работодатель вправе требовать от работника исполнения всех обязательств, предусмотренных трудовым договором, а также по своей инициативе прекратить трудовой договор с работником в период испытательного срока по любому, предусмотренному ТК основанию с соблюдением всех установленных условий.

Так, если работник, принятый с испытательным сроком, подлежит увольнению с работы до истечения срока испытания в связи с сокращением численности или штата работников, увольнение должно быть произведено с соблюдением всех условий, предусмотренных для работников, увольняемых в связи с сокращением численности и штата работников организации (см. коммент. к ст. 81, 83, 178, 180 ТК).

4. Часть 4 ст. 70 определяет категорию лиц, для которых не может быть установлено испытание при приеме на работу. Следует отметить, что, в отличие от ранее действовавшего КЗоТ, к этой категории отнесены беременные женщины, а также лица, избранные на выборную оплачиваемую должность. Выпускникам образовательных учреждений начального, среднего и высшего профессионального образования испытательный срок не устанавливается только в том случае, если они поступают на работу впервые и если эта работа по специальности, полученной ими в образовательном учреждении. Что касается инвалидов Великой Отечественной войны, направленных на работу в счет квоты, и лиц, принимаемых на работу в другую местность, которым по ранее действовавшему КЗоТ испытательный срок не мог быть установлен, то они в данный перечень не включены. В связи с этим указанным лицам (по соглашению с ними) может быть установлено испытание.

Помимо перечисленных в ч. 4 ст. 70, настоящим Кодексом, федеральными законами и коллективным договором могут быть установлены и другие случаи, когда при приеме на работу испытательный срок не устанавливается. Например, согласно ст. 289 ТК он не устанавливается лицам, заключившим трудовой договор на срок до 2 месяцев.

5. Если условие об испытании было предусмотрено в отношении лица, которому в соответствии с ч. 4 ст. 70 испытание при приеме на работу не может быть установлено, оно признается недействительным, если даже это лицо и не возражает против такого условия.

Данное положение основано на ст. 9 ТК, в соответствии с которой условия договоров о труде, снижающие уровень прав и гарантий работников, предусмотренный законодательством о труде, являются недействительными (см. коммент. к ч. 2 ст. 9 ТК).

6. Часть 5 ст. 70 устанавливает предельный срок испытания. Как общее правило, он не может превышать 3 месяцев. Срок испытания большей продолжительности, но не более 6 месяцев, может быть установлен руководителю организации, его заместителям, главному бухгалтеру и его заместителям, руководителю филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения.

Так как с точки зрения гражданского законодательства обособленные структурные подразделения - это филиалы и представительства юридического лица и только, следует полагать, что срок испытания продолжительностью свыше 3 (до 6) месяцев касается руководителей только этих структурных подразделений (ст. 55 ГК). В связи с этим не может быть установлен повышенный срок испытания, например, начальнику цеха, отдела, сектора, независимо от степени их обособленности.

Кроме перечисленных в ч. 5 ст. 70 срок испытания продолжительностью до 6 месяцев может быть установлен и в других случаях, если это прямо предусмотрено федеральными законами. Они же могут вводить иные, в т.ч. минимальные или максимальные, сроки испытания. Например, в соответствии со ст. 23 Закона о государственной службе для гражданина, впервые принятого на государственную должность, в т.ч. по итогам конкурса документов, или для государственного служащего при переводе на государственную должность иной группы или иной специализации испытание устанавливается на срок от 3 до 6 месяцев, т.е. не менее 3 и не более 6 месяцев.

В пределах уставленных сроков стороны трудового договора сами определяют его конкретную продолжительность.

7. Срок испытания начинает течь с первого дня работы. В соответствии с ч. 6 ст. 70 в испытательный срок не засчитываются все периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе. Это может быть период временной нетрудоспособности, нахождение в краткосрочном отпуске без сохранения заработной платы или в отпуске в связи с обучением, выполнением государственных или общественных обязанностей и др.

По смыслу комментируемой статьи, в отличие от аналогичной статьи ранее действовавшего КЗоТ, в испытательный срок не должны засчитываться любые периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе, в т.ч. и без уважительных причин (например, период прогула).

После перерыва течение испытательного срока продолжается. Общая продолжительность испытательного срока до и после перерыва не должна превышать срока, обусловленного в трудовом договоре.

Вместе с тем следует иметь в виду, что за нарушение трудовой дисциплины в период испытательного срока к работнику могут быть применены меры дисциплинарного взыскания, в т.ч. увольнение (см. коммент. к ст. 81 ТК).