Статья 165. Судебный порядок получения разрешения напроизводство следственного

действия

     1. Судебный порядок получения разрешения на производство следственного

действия предусмотрен Конституцией Российской Федерации.

     Частью 2 ст.23 Конституции РФ устанавливается, что ограничение права

на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений

допускается только на основании судебного решения.

     Статья 25 Конституции Российской Федерации гласит: "Жилище неприкосновенно.

Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе

как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного

решения". В части 3 ст.35 Конституции РФ говорится "Никто не может быть лишен

своего имущества иначе как по решению суда".

     2. В УПК судебный порядок получения разрешения на производство следственного

действия предусмотрен в случаях, указанных п.4-9 и 11 части второй ст.29.

В их число входят:

     - производство осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем

лиц;

     - производство обыска и (или) выемки в жилище;

     - производство личного обыска;

     - производство выемки предметов и документов, содержащих информацию о

вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях;

     - наложение ареста на корреспонденцию и выемки ее в учреждениях связи;

     - наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических

и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках

и иных кредитных организациях;

     - контроль и запись телефонных и иных переговоров.

     3. Судебному порядку получения разрешения на производство следственного

действия предшествует вынесение следователем, дознавателем постановления о

возбуждении перед судом ходатайства о проведении следственного действия (образцы

постановлений см. приложения 38, 39, 40, 41). В постановлении - ходатайстве

должно быть указано следственное действие, а также когда, где, у кого оно

проводится и в связи с чем.

     4. Затем следователь, дознаватель должен получить согласие прокурора

о возбуждении перед судом ходатайства о проведении следственного действия

(см. также комментарий к ч.1 ст.115 УПК).

     Если прокурор не возражает против этого, он накладывает на постановлении

резолюцию "Согласен", ставит свою подпись и дату.

     В случае, если прокурор не поддерживает ходатайство, он на постановлении

пишет "Не согласен", расписывается и указывает дату. В силу п.10 ч.2 ст.37)

УПК прокурор вправе отменить постановление следователя или дознавателя.

     5. Ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению

единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня.

     Ходатайство рассматривается судьей по месту производства предварительного

следствия. Ходатайство может рассматриваться судьей и по месту производства

следственного действия.

     Срок рассмотрения ходатайства - не позднее 24 часов с момента его поступления.

     6. Кодексом установлен следующий порядок рассмотрения ходатайства.

     Участие прокурора, следователя и дознавателя в судебном заседании не

обязательно. Но они (отдельно друг от друга или вместе) вправе прибыть в суд

и принять участие в судебном заседании с тем, чтобы убедить судью в необходимости

производства следственного действия.

     Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении

производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием

мотивов отказа.

     Постановление о разрешении производства обыска (выемки) или отказе в

этом составляется судьей по образцу, приведенному в Приложении 85.

     Вынесенное постановление направляется лицу, заявившему ходатайство.

     7. Получив постановление судьи о разрешении производства следственного

действия, следователь, дознаватель составляет соответствующее постановление

о производстве требуемого следственного действия и приступает к его реализации.

     8. Кодекс, однако, допускает производство осмотра жилища, обыска и выемки

в жилище, а также личного обыска без получения судебного решения.

     Подобное возможно лишь в исключительных случаях, когда это не терпит

отлагательства. Как в случае, например, личного обыска задержанного, или когда

в ходе выемки появились основания для производства обыска.

     Производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного

обыска в таких ситуациях производятся на основании постановления следователя,

дознавателя.

     9. Произведя осмотр, обыск или выемку, следователь обязан уведомить об

этом судью и прокурора. На выполнение этого действия отводится 24 часа с момента

начала производства следственного действия. Уведомление носит письменный характер.

     К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного

действия и протокола следственного действия.

     Цель данного уведомления - "проверка законности решения о его производстве".

     10. Получив указанное уведомление, судья проверяет законность произведенного

следственного действия. По окончании проверки он выносит постановление либо

о его законности, либо о его незаконности. В случае, если судья признает произведенное

следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого

следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст.75 настоящего

Кодекса.

     11. Прокурор также должен проверить обоснованность производства следственного

действия.