УГОЛОВНЫЙ ЗАКОН

История создания УК ФРГ

Действующий УК ФРГ вступил в силу 1 января 1975 г. с полностью обновленной Общей и измененной Особенной частью. Официально он называется «Уголовный кодекс от 15 мая 1871 г. в редакции 1 января 1975 г.»

УК 1871 года, известный как Уголовное уложение немецкого рейха, основывался на философии Канта и Гегеля, декларировал демократическую буржуазную законность и был довольно либерален (например, в первый же, 1871, год его действия 75% преступников присуждались лишь к штрафным санкциям). В нем отразились типичные черты классической школы с ее теорией психологической вины и свободы воли, с объективными основаниями ответственности за посягательства на правовое благо, с концепцией наказания как возмездия. Основоположник социологической школы в уголовном праве Ф. Лист писал, что этот УК ввиду своей «классической ориентации» устарел еще до вступления в силу1, и уже в 1882 году разработал «Марбургскую программу» его изменения2. До 1962 года (когда появился правительственный проект УК ФРГ) кодекс 1871 года подвергся 74 серьезным корректировкам и претерпел по меньшей мере десять реформ: 1909, 1913, 1919 1925 гг. (совместный немецко-австрийский проект), 1927 г. (Общая часть), 1930, 1936, 1958, I960, 1962 гг.

Столь необычная судьба этого законодательства объясняется прежде всего крутизной поворотов правовой политики государства в XX веке: а) нормотворчество Баварской советской республики (1918—1919 гг.); б) буржуазно-демократическая законность парламентской Веймарской республики (1919—1924 гг.); в) фашистское уголовное право (1933—1945 гг); г) послевоенный

1              Die Deutsche  Strafrechtsreform.  Munchen,   1967.  S. 77.

2              См.:      Schonke — Schroeder.        Strafgesetzbuch.     Kommentar.

Munchen,  1976; Jeschek H., Ru$w, Willens G. Strafgesetzbuch   Kom

mentar. B. I. Berlin —New York, 1985. S, 26—58,

84

период «уголовного права холодной войны»; д) либерализация 70-х годов в связи с разрядкой международной напряженности и приходом к власти социально-либеральной коалиции; е) острое противоборство прогрессивных и реакционных сил в 80-х годах.

Нацистское уголовное право надолго приостановило всякую буржуазно-демократическую законность, зафиксированную в нормах УК 1871 г. Так, указ «Против измены германскому народу и преступных происков» (1933 г.) вводил смертную казнь и каторжные работы за широкий круг не только политических, но и общеуголовных деяний (поджоги, взрывы и др.). Указ от 28 февраля 1933 г. «О защите народа и государства» предоставил легальную возможность лишать мандатов и арестовывать депутатов рейхстага по политическим мотивам1.

За первые два года фашистской диктатуры издаются десятки таких уголовных законов, как «Об осуждении к смертной казни и о порядке приведения ее в исполнение» от 29 марта 1933 г., «О конфискации имущества, предназначенного для целей, враждебных народу и го-рударству» от 14 июля 1938 г., «Об опасных привычных преступниках» от 24 ноября 1933 г., «О предупреждении наследственно больного потомства» от 1 января 1934 г., «Против коварных посягательств на государство и партию для защиты партийных форм одежды» от 20 декабря 1934 г., «О защите немецкой крови и немецкой чести» от 15 сентября 1935 г. В 1935 году была введена в УК норма об аналогии (§ 2).

Простой перечень приведенных указов — красноречивое свидетельство их бесчеловечности. Около 1 млн. немцев было заключено в тюрьмы и концентрационные лагеря по политическим мотивам2, сотни тысяч казнены. Неисчислимы жертвы расистских указов.

После разгрома немецкого фашизма уголовные законы, принятые с 1933 по 1945 гг., отменяются в соответствии со ст. 4 Потсдамского соглашения. Восстановлено действие УК 1871 г. Однако задача постоянного

1              См.: Парнов Е. Секретный узник: Повесть об Эрнсте Тельма

не. М., 1972. С. 367—368.

2              Renneberg L, Frenzel L., Dahn R.    Die historischen Grundiagep

der westdeutschen Strafrechtsreform und die Funktion ihrer Schuld —

und Yerantwortungsdoktrin   Bei Integrator des Staats-und Rechtwis-

senschaft. H. 54. B. I. Potsdam—Bebelsberg. 1970. S. 85.

85

противоборства  фашистской  идеологии  остается   актуальной.

Прогрессивные западногерманские правоведы отмечают, что эта идеология в головах судей, бюрократов, политиков опаснее уличных вылазок неофашистских молодежных группировок1.

Принятая в 1949 году Конституция ФРГ закрепила ряд принципов, которыми должна руководствоваться нормотворческая и судебная деятельность. К ним относятся: ст. 102 об отмене смертной казни, ст. 103 (2) — «деяние подлежит наказанию, если его наказуемость была установлена законом до совершения деяния», ст. 103 (3) — «никто не может быть подвергнут многократному наказанию за одно и то же действие на основании общего уголовного закона», ст. 104 — о допустимости лишения свободы только на основании уголовного закона и по судебному приговору. Однако наряду с этими прогрессивными нормами Конституция содержит немало оговорок и примечаний, которые создают лазейки для нарушений законности. Используя их, западногерманское уголовное законодательство уже в 1951 году знаменуется Первым законом о реформе уголовного права, который прогрессивные силы ФРГ справедливо назвали «гестаповским блитц-законом». Он восстановил систему чрезвычайной уголовной юстиции — политических судов. В соответствии с этим законом особый сенат федеральной судебной палаты становится правомочным определять уголовную политику и судебную практику по политическим преступлениям.

«Блитц-закон» 1951 г. устанавливал тюремное заключение от 5 до 15 лет за государственную измену в виде ввоза незаконной литературы в ФРГ, фотографий и рисунков, сбора информации для партий или других объединений за пределами ФРГ, контакт с демократическими объединениями ГДР, за нелестные отзывы о президенте, правительстве и партийных лидерах. На основании этого закона подверглись изменениям параграфы о государственных преступлениях в УК (§ 80, 83, 91 и 98), введена новая норма, которая предусматривала тюремное заключение за создание антиконституционных сообществ, а также за руководство и лидерство в них. В результате в 1956 году, после двухлетнего судебного

1 Spuren  des  Unrechts.    Recht  und    Nationalsozialismus.   Koln, 1989.

86

процесса, была запрещена Коммунистическая партия Германии.

Эти нормы были применены к 200 демократическим организациям, как «зрзац-организациям» и «дочерним» организациям К.ПГ, в действительности к ней никак не причастным. За 14 лет действия Закона 1951 года состоялось около 300 тыс. политических процессов по обвинению в государственных преступлениях.

С 1954 года Большая комиссия бундестага проектирует новый УК.

В противовес правительственному проекту 14 профессоров ФРГ и Швейцарии опубликовали в 1966 году свой так называемый альтернативный проект Общей части УК (коротко: АЕ). Он преследует четыре цели: 1) ресоциализация преступников на рациональных началах (принцип «ultima ratio»); 2) отказ от этических оценок в УК и акцент на конкретную характеристику угрозы социальному правопорядку; 3) либерализация и 4) гуманизация.

25 июня 1969 г. принимается Первый закон о реформе УК- Он вводит единое понятие лишения свободы вместо трех, расширяет основания условного осуждения. В Особенной части УК проведена некоторая декриминализация наиболее архаичных деликтов, например религиозных преступлений.

4 июля 1969 г. следует Второй закон о реформе уголовного права. Он содержал полностью обновленную Общую часть УК и должен был вступить в силу с 1 октября 1973 г. Однако из-за того, что вскоре последовала целая серия новых актов, в том числе Вводный закон к УК от 2 марта 1974 г., вступление в силу Общей части последовало лишь в 1975 году.

Четвертый закон о реформе коснулся изменений так называемого «сексуального уголовного права» в сторону декриминализации ряда преступлений.

Пятый закон изменил составы об аборте, сводничестве, искусственном осеменении и стерилизации, несколько ограничив уголовно-правовое вмешательство в область интимных отношений.

В 1972—1974 гг. декриминализация коснулась также ряда хозяйственных, транспортных и мелких корыстных деяний. Вместо уголовной за них была предусмотрена административная, гражданско-правовая и полицейская ответственность. При судах земель были созданы камеры по хозяйственным уголовным делам.

87

3 июня 1975 г. принят в новой редакции Закон о хозяйственном уголовном праве. В УК вошли нормы: § 264 — обман при выдаче пособий и § 265 — об ответственности за обман в сфере кредита. Остальные нормы о хозяйственных преступлениях перешли из УК в указанный закон и иные специальные законы. Очередные изменения внес закон от 15 мая 1986 г.

70-е годы отмечены подъемом терроризма. В апреле 1976 года в УК вводится § 88а «Поддержка враждебных Конституции преступлений». В августе 1976 года — новая норма «О террористических сообществах» (§ 129а), где понятие террористической организации сформулировало широко и охватывает организации, созданные для совершения убийства, разбоя, взятия заложников. При этом характер мотивов для квалификации содеянного в расчет не берется. В § 138 УК «Несообщение о планируемых уголовных деяниях» вносится новый второй пункт, согласно которому до 5 лет лишается свободы тот, кто, достоверно узнав о намерении совершить деяние или о совершенном деянии, предусмотренном § 128а, не сообщил об этом властям.

Итак, послевоенная реформа уголовного права адекватно отражает этапы остро противоречивой уголовной политики ФРГ. Двадцатилетний период «уголовного права холодной войны» непосредственно сказался на тех существенных недостатках УК в редакции 1975 года, которые отражают репрессивность, заведомость каучуковых конструкций институтов и норм УК- И это при богатых традициях и высоком теоретическом уровне немецкой классической школы уголовного права.

С 70-х годов (приход к власти социал-либеральной коалиции) наступает период гуманизации уголовно-правовых реформ, отменяются наиболее репрессивные законы. Этот процесс продолжается и в настоящее время.

7 августа 1981 г. отменен § 88а УК — «Поддержка враждебных Конституции деяний», в 1986 году изменена норма § 129а — «О террористических сообществах», в 1980 году в Особенную часть УК внесен новый раздел XXVIII «Преступления против окружающей среды» (§ 224—330). Особенная часть УК постоянно совершенствуется. В 1987 году была опубликована новая редакция УК, где учтены все изменения с 1975 года. Однако уже в 1989 году внесены новые изменения — на этот раз нормы о взятии заложников (§ 239 а, 239в).

88

Действие уголовного закона в пространстве и во времени

Действие уголовного закона в пространстве регулируют § 3—7 УК. Они исходят из ряда принципов: гражданства, территориального, флага, самозащиты государства, персонального и универсального. § 3 устанавливает: «Немецкое уголовное право действует относительно деяний, которые совершаются на территории страны».

УК не проводит этого принципа в чистом виде, сочетая его с принципом гражданства; так, § 5 предусматривает перечень преступлений (13 пунктов), за которые ответственность наступает и в случае, если они совершены за границей.

Широко трактуется Уголовным кодексом и «принцип флага» применительно к преступлениям, совершенным на судах ФРГ (см. § 4 УК).

Действие закона во времени (§ 2) в целом соответствует общепринятым уголовно-правовым принципам: наказание определяется законом, который действовал в момент окончания преступного действия. Принцип обратной силы уголовного закона закреплен в УК следующим образом: «если закон, который действовал в момент окончания деяния, изменяется перед принятием решения, то должен применяться самый мягкий закон» (п. 2 § 1). Вместе с тем известно, что многие зарубежные УК распространяют более мягкий закон и на осужденных лиц.

Существенным достоинством УК ФРГ является закрепление в нем принципа «нет наказания без закона», т. е. не карается действие, объявленное преступным по закону, принятому после совершения этого действия.