§ 3. Защитник

Защитник — лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголов­ному делу (ч. 1 ст. 49 УПК).

В Российской Федерации каждому гарантируется право на по­лучение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бес­платно. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняе­мый в совершении преступления имеет право пользоваться по­мощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержа­ния, заключения под стражу или предъявления обвинения (ст. 48 Конституции РФ).

Статья 14 (п. 3d) Международного пакта о гражданских и поли­тических правах 1966 г. предусматривает, что каждый при рассмот­рении предъявленного ему обвинения вправе защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника; если он не имеет защитника, быть уведомленным об этом праве и иметь назна­ченного ему защитника в любом случае, когда интересы правосу­дия того требуют, безвозмездно для него в любом таком случае, когда у него нет достаточно средств для оплаты этого защитника. Аналогичное право закреплено в ст. 6 (пункт Зс) Европейской кон­венции о защите прав человека и основных свобод 1950 г.1

131

§ 3. Защитник

По ранее действовавшему законодательству в качестве защит­ников допускались адвокат, представитель профессионального союза и другого общественного объединения, являющийся за­щитником (по предъявлении им соответствующего протокола |f о выдвижении защитником и документа, удостоверяющего его личность), а в судебных стадиях уголовного процесса по опреде­лению суда или постановлению судьи в качестве защитников могли быть допущены близкие родственники и законные предста­вители обвиняемого, а также другие лица (ч. 4 и 5 ст. 47 УПК РСФСР).

Вопрос о круге лиц, которые вправе участвовать п уголовном судопроизводстве в качестве защитников, был предметом рассмот­рения в Конституционном Суде РФ, который, подтверждая право гражданина на самостоятельный выбор адвоката (защитника)1, в постановлении от 28 января 1997 г. № 2-п указал, что по своему содержанию право на самостоятельный выбор адвоката (защитни­ка) не означает право выбирать в качестве защитника любое лицо по усмотрению подозреваемого или обвиняемого и не предполага­ет возможность участия в уголовном процессе любого лица и каче­стве защитника. Закрепленное в ст. 48 (ч. 2) Конституции РФ право пользоваться помощью адвоката (защитника) является одним из Проявлений более общего права, гарантированного ст. 48 (ч. 1) Кон­ституции РФ каждому человеку, — права на получение квалифици­рованной юридической помощи. Поэтому положения ч. 2 ст. 48 Конституции РФ не могут быть истолкованы в отрыве и без учета положений ч. 1 этой же статьи. Гарантируя право на получение именно квалифицированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подго­товке квалифицированных юристов для оказания гражданам раз­личных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судо­производстве, и, во-вторых, установить с этой целью определенные профессиональные и иные квалификационные требования и кри-

1 О толковании межгосударственными органами по защите прав и свобод чело­века понятий, содержащихся в указанных статьях международных договоров, участ­ником которых является Россия, см., напр.: Международные нормы о правах чело­века и применение их судами Российской Федерации (практическое пособие) / Под ред. В.М. Жуйкова. М, 1996. С. 189—194; Алексеева Л.Б. Практика применения ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод Европейским Судом по правам человека. Право на справедливое правосудие и доступ к механиз­мам судебной защиты. М., 2000. С. 106—Ц7,

1  См. постановление Конституционного Суда РФ от 27 марта 1996 г. № 8-п по делу о проверке конституционности ст. 1 и 21 Закона РФ от 21 июля 1993 г. «О госу­дарственной тайне» в связи с жалобами граждан В.М. Гурджиянца, В.Н. Синцова, В.Н. Бугрова и А.К. Никитина // СЗ РФ. 1996. № 15. Ст. 1768; постановление Консти­туционного Суда РФ от 28 января 1997 г. № 2-п по делу о проверке конституционнос­ти ч. 4 ст. 47 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и СВ. Абрамова // СЗ РФ. 1997. № 7. Ст. 871; определение Конституционного Суда РФ • от 10 апреля 2002 г. № 105-о по запросу Благовещенского городского суда Амурской ' области о проверке конституционности ч. 4 ст. 47 УПК РСФСР.

5"

132       Глава 8. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты

§ 3. Защитник

133

терии. Участие в качестве защитника в ходе предварительного рас­следования дела любого лица по выбору подозреваемого или обви­няемого может привести к тому, что защитником окажется лицо, не обладающее необходимыми профессиональными навыками, что несовместимо с задачами правосудия и обязанностью государ­ства гарантировать каждому квалифицированную юридическую помощь. Критерии квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве, исходя из необходимости обеспече­ния принципа состязательности и равноправия сторон, закреплен­ного в ст. 123 (ч. 3) Конституции РФ, устанавливает законодатель путем определения соответствующих условий допуска тех или иных лиц в качестве защитников. Только законодатель вправе при условии обеспечения каждому обвиняемому (подозреваемо­му) права на получение квалифицированной юридической помо­щи и в интересах правосудия в целом предусмотреть возможность допуска в качестве защитников иных, помимо адвокатов, избран­ных самим обвиняемым лиц, в том числе имеющих лицензию на оказание платных юридических услуг. Часть 4 ст. 47 УПК РСФСР предусматривала, что в качестве защитника допускается не толь­ко адвокат, но и представитель профессионального союза или другого общественного объединения. При этом наличия у такого представителя юридического образования, каких-либо профес­сиональных знаний и опыта закон не требовал, что ставило под сомнение возможность обеспечить обвиняемому (подозреваемо­му) право на получение квалифицированной юридической помо­щи в тех случаях, когда защитником на предварительном следст­вии являлся не адвокат, а представитель профсоюза или другого общественного объединения. Однако поскольку заявителями такой вопрос не ставится, проверить конституционность этого положения ч. 4 ст. 47 УПК РСФСР при рассмотрении данного дела Конституционный Суд РФ не вправе (см. п. 2—5 постанов­ления) .

В новом УПК РФ вопрос о круге лиц, которые могут участвовать в уголовном судопроизводстве в качестве защитников, решен в со­ответствии с решениями Конституционного Суда РФ.

Современное уголовное судопроизводство (досудебное и судеб­ное производство по уголовному делу — п. 56 ст. 5 УПК) основано на принципе состязательности и равноправия сторон обвинения и защиты (ст. 15 УПК). На стороне обвинения в уголовном судопро­изводстве выступают профессиональные юристы — прокуроры,

следователи, дознаватели1. При формальном юридическом равен-'стве невозможно было бы достичь фактического равноправия сто­рон, если не гарантировать подозреваемому и обвиняемому воз­можность осуществлять право на защиту не только самостоятель­но, но и с помощью защитника. Именно поэтому в новом УПК РФ ,£• учетом приведенной выше позиции Конституционного Суда РФ предусмотрено, что по общему правилу в качестве защитников до­пускаются адвокаты2, и лишь по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены, причем только наряду с адвокатом, один из близких родственников обвиняемого (п. 4 ст. 5 УПК) или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. Исключение составляет производство у мирового судьи, где указанное выше лицо может быть допущено судьей и вместо адвоката (ч. 2 ст. 47 УПК).

Защитник начинает участвовать в уголовном деле (ч. 3 ст. 49 УПК):

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в Качестве обвиняемого (ст. 172 УПК), за исключением нижеприве­денных случаев, когда участие защитника начинается на более ран­них этапах производства по уголовному делу;

'" 2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении кон­кретного лица (см. ст. 146—147, 223 УПК; ст. 318, ч. 3 ст. 319 УПК)3;

1  Лишь по делам частного обвинения при производстве у мирового судьи обви-I   нение в судебном заседании поддерживает частный обвинитель, в роли которого, как правило, выступает сам потерпевший. Однако и по делу частного обвинения |' потерпевший вправе пригласить в качестве представителя профессионального

Юриста — адвоката (см. ст. 5 п. 59; 20 ч. 1 и 2; 43; 45; 321 ч. 4 п. 2 УПК). ';       2 Адвокатом является лицо, получившее в порядке, установленном Федераль­ным законом «Обадвокатуреиадвокатскойдеятелыюсти в Российской Федерации» '.от 31 мая 2002 г. (СЗ РФ. 2002. №23. Ст. 2102), статус адвоката и право осуществлять ',,, адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым t Вопросам. Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей террито­рии Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения (см. ст. 2 ( и 9 указанного Закона). По ранее действовавшему законодательству для занятия I; 'адвокатской деятельностью лицо должно было быть принято в члены коллегии адво-| Катов края, области, города федерального значения и т.д. В течение последнего де­сятилетия в некоторых субъектах Федерации (например, в г. Москве) существовало •от 2 до 15 коллегий адвокатов. В настоящее время в ходе реформирования органов адвокатского самоуправления вместо коллегий адвокатов в каждом субъекте Феде­рации будет Создана одна адвокатская палата субъекта Российской Федерации, яв-^ ляющаяся негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обяза­тельном членстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации. 3  Приложения 7 и 8 к УПК.

134       Глава 8. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты

§ 3. Защитник

135

3)             с момента фактического задержания (п. 15 ст. 5 УПК) лица,

подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а)             задержания при наличии одногб из оснований, предусмот­

ренных ст. 91 УПК, органом дознания, следователем или прокуро­

ром лица по подозрению в совершении преступления, за которое

может быть назначено наказание в виде лишения свободы (см. п. 11

ст. 5, ст. 91 и 92 УПК);

б)            применения к этому лицу меры пресечения в виде заключе­

ния под стражу на срок до 10 суток в соответствии со ст. 100 УПК;

с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении

преступления, постановления о назначении судебно-психиатри-

ческой экспертизы;

с момента начала осуществления иных мер процессуального

принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих

права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступ­

ления.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК)1. Никто не вправе требовать от адвоката и его довери­теля предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело (ч. 2 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Феде­рации»).

Основанием для допуска одного из близких родственников об­виняемого или иног'о лица, о допуске которого ходатайствует обви­няемый, для участия в судебном разбирательстве в качестве защит­ника является соответствующее постановление судьи или опреде­ление суда.

Если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государ­ственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указан­ным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении (ч. 5 ст. 49 УПК). Отсутствие в УПК РФ ограничений для допуска лица к

' По ранее действовавшему законодательству удостоверение адвокату выдава­лось Президиумом той коллегии адвокатов, членом которой он был, а ордер — той юридической консультацией или адвокатским бюро, в которых работал адвокат. В соответствии с Федеральным законом «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации» удостоверение выдается адвокату территориальным ор­ганом юстиции в том субъекте Российской Федерации, в региональный реестр ко­торого внесены сведения об этом адвокате (ч. 1 ст. 15), а ордер — соответствующим адвокатским образованием (адвокатским кабинетом, коллегией адвокатов, адвокат­ским бюро или юридической консультацией -=jcm. ч. 2 ст. 6 и ст. 20—24).

участию в качестве защитника в уголовном деле, в котором содер­жатся сведения, составляющие государственную тайну, имеет принципиально важное значение реализация права обвиняемого на выбор защитника. Здесь надо обратить внимание на то, что на протяжении десятилетий по установившейся в СССР и РСФСР Правоприменительной практике защиту обвиняемых по делам, со­держащим сведения, составляющие государственную тайну, осу­ществляли адвокаты, имевшие специальный допуск по установлен­ной форме к государственной тайне. В середине 90-х гг. среди юри­дической общественности и на страницах юридической печати развернулась острая дискуссия по вопросу о конституционности ' сложившейся правоприменительной практики, итог этой дискус-;лсии подвел Конституционный Суд РФ в постановлении № 8-п от ; 27 марта 1996 г. Конституционный Суд РФ указал, что «отказ обви-;' няемому (подозреваемому) в приглашении выбранного им адвока-i та по мотивам отсутствия у последнего допуска к государственной ! тайне, а также предложение обвиняемому (подозреваемому) вы-'/ брать защитника из определенного круга адвокатов, имеющих ' такой допуск, обусловленные распространением положений ст. 21 Закона РФ «О государственной тайне» на сферу уголовного судо-[ Производства, неправомерно ограничивают конституционное ' Право гражданина на получение квалифицированной юридичес­кой помощи и право на самостоятельный выбор защитника (ст. 48 Конституции РФ, ст. 14 Международного пакта о гражданских и [политических правах). Указанные конституционные права в силу ст. 56 (ч. 3) Конституции РФ не могут быть ограничены ни при каких обстоятельствах» (п. 4 постановления). Кроме того, Консти­туционный Суд РФ отметил, что «зависимость выбора обвиняемым !• адвоката от наличия у последнего допуска к государственной тайне противоречит также принципу состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве, закрепленному в ст. 123 (ч. 3) Консти­туции РФ», поскольку «расследование большинства уголовных дел, в материалах которых содержатся сведения, составляющие госу­дарственную тайну, в соответствии с уголовно-процессуальным за­конодательством возложено на органы Федеральной службы без­опасности. Эти же органы согласно ст. 21 и 22 Закона РФ «О госу­дарственной тайне» проводят проверочные мероприятия в отноше­нии лиц, которым оформляется допуск к государственной тайне, и тем самым фактически предопределяют решение о его выдаче. При таких обстоятельствах адвокат объективно оказывается в зависи­мости от органов, осуществляющих уголовное преследование, что

136      Глава 8. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты

§ 3. Защитник

137

ставит защиту и обвинение в неравное положение» (п. 5 постанов­ления). В результате принятия данного постановления Закон РФ «О государственной тайне» был дополнен ст. 21' «Особый порядок допуска к государственной тайне», установившей, что адвокаты, участвующие в качестве защитников в уголовном судопроизводст­ве по делам, связанным со сведениями, составляющими государст­венную тайну, допускаются к таким сведениям без проведения проверочных мероприятий; при этом они предупреждаются о не­разглашении государственной тайны, ставшей им известной в связи с исполнением ими своих полномочий, и о привлечении их к ответственности в случае ее разглашения, о чем у них отбирается соответствующая расписка; сохранность государственной тайны в таких случаях гарантируется путем установления ответственности указанных лиц федеральным законом (ст. 275, 283 УК РФ)1. В насто­ящее время это правило закреплено в уголовно-процессуальном законе (ч. 5 ст. 49 УПК).

Закон не ограничивает числа обвиняемых (подозреваемых), ко­торых может защищать на дознании, предварительном следствии или в суде один защитник. Однако это не свидетельствует о нали­чии «беспредельной возможности защищать по одному делу любое число обвиняемых (подозреваемых). Заключая соглашение с кли­ентом, адвокат должен оценивать объем и сложность дела, учиты­вать возможность возникновения противоречий у обвиняемых в будущем и т.п.»2 «Принятие на себя адвокатом защиты в одном процессе шести обвиняемых нельзя считать допустимым, так как защита в этом случае не может быть качественной»3.

Кроме того, одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них про­тиворечат интересам другого (ч. 6 ст. 49 УПК). Одновременное осу­ществление одним лицом защиты двух и более обвиняемых, имею­щих противоречивые интересы по делу (например, обвиняемые дают противоречивые показания относительно роли и участия каждого в содеянном, перекладывая вину друг на друга; один из соучастников признает вину, а другой оспаривает предъявленное обвинение), признается нарушением уголовно-процессуального

1              Закон РФ «О государственной тайне» от 21 июля 1993г. №5485-1 вред, феде­

рального закона от 6 октября 1997 г. № 131-ФЗ // СЗ РФ. 1997. № 41. Ст. 4673.

2              См. Научно-практический комментарий к УПК РФ / Под общ. ред. В.М. Лебе­

дева; науч. ред. В.П. Божьев. М, 2002. С. 116.

3              Дисциплинарная практика Московских городской и областной коллегий адво­

катов (методическое пособие для адвокатов). М., 1971. С. 9 (п. 45).

закона (п. 4 ч. 2 ст. 381 УПК), влекущим отмену приговора1. Нару­шением права на защиту признается также осуществление адвока­том защиты лица, интересы которого противоречат интересам дру-

i того лица, которому этот адвокат ранее оказывал юридическую

> помощь по другому делу (см. п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК)2.

Защита подозреваемого, обвиняемого считается принятой адво-

! катом с момента заключения им с доверителем соглашения об ока­зании юридической помощи самому доверителю или назначенно-

, му им лицу. Например, соглашение на защиту обвиняемого, содер­жащегося под стражей, как правило, заключают его родственники или друзья, которые будут доверителями в заключенном с адвока-

; том соглашении об оказании юридической помощи обвиняемому.

i' Адвокат получает ордер на исполнение поручения на основании заключенного соглашения об оказании юридической помощи (ч. 2

| ст. 6, ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Ордер выдается адвокату а одну стадию процесса: на ведение дела на стадии предваритель-

. ного расследования в суде первой инстанции, в суде апелляцион-

i ной инстанции, в суде кассационной инстанции, в суде надзорной

^инстанции и др. Если соглашение об оказании юридической помо-(и предполагает осуществление адвокатом защиты обвиняемого

1на нескольких стадиях уголовного процесса, то на каждую стадию

; выписывается новый ордер'1.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты

^подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК; п. 6 ч. 4 ст. 6 Феде-

j рального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Рос­сийской Федерации).

Отказ адвоката 'от принятой на себя защиты не может быть

|;объяснен какой-либо причиной, например, тем, что он считает

| вину обвиняемого доказанной, хотя тот вину не признает. Отказ от продолжения принятой защиты недопустим, так как он лишает об-

; виняемого важного права — иметь избранного им или назначенно­го ему защитника, который, по мнению обвиняемого, достаточно квалифицирован для осуществления его защиты от предъявленно­го обвинения. Адвокат, не имея права отказаться от принятой за­щиты, должен избрать такую линию защиты, которая бы соответ­ствовала позиции обвиняемого и максимально ограждала его от

1              ВВС. 1973. №4. С. 15—16; №5. С. 15; 1979. №6. С. 7; № 11. С. 4; 1988. №8. С. 5;

| 1993. № 6. С. 7; 2001. № 5. С. 20.

2              БВС. 1981. №2. С. 14—15.

3              См.: Петрухин И.Л, Вам нужен адвокат... М., 1993. С. 128—132; Стецов-

| ский Ю.И, Советская адвокатура. М., 1989. С. 231—233.

138       Глава 8. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты

необоснованного осуждения. Закрепленное в законе правило глу­боко гуманистично по своей природе и не позволяет нарушить принцип состязательности и равноправия сторон (ст. 15 УПК). Од­нако из всех лиц, которые могут выступать в качестве защитников, рассматриваемый запрет касается только адвокатов, поскольку они являются профессиональными защитниками, и именно в их лице государство гарантирует обвиняемому конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ).

Вне зависимости от тяжести инкриминируемых подозреваемо­му, обвиняемому действий и любых иных обстоятельств защитник не должен отождествляться государственными органами и долж­ностными лицами с личностью подозреваемого или обвиняемого и характером рассматриваемых при его участии уголовных дел1.