§ 4. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда

Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его за­конным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, об­виняемый вправе пригласить несколько защитников (ч. 1 ст. 50 УПК).

Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснять обвиняемому и подозреваемому их процессуальные права, в том числе и право пригласить любого защитника по своему выбору (ч. 5 ст. 164; ч. 1 ст. 215; ст. 267; ч. 3 ст. 319 и др. УПК). Подозреваемому и обвиняемому необходимо, по их просьбе, предоставить реальную возможность обсудить с родственниками или близкими лицами вопрос о выборе и приглашении защитника, а также заключении соглашения с ним на ведение дела2.

Отменяя приговор по делу Н., надзорная инстанция указала, что он и его роди­тели были лишены возможности своевременно заключить соглашение с каким-либо адвокатом об осуществлении защиты, поскольку Н. содержался под стражей, род­ственников в Брянской области, где происходило судебное разбирательство, не имел, его родители — инвалиды первой группы проживали в Челябинской области, о времени судебного рассмотрения дела им не было известно, так как письмо Н. к матери было у него изъято и приобщено к делу3.

1              Российская юстиция. 1994. № 9. С. 40.

2              См.: Комментарий к УПК РСФСР / Отв. ред. В.И. Радченко; под ред. ВТ. То-

мина. М, 1999. С. 94.

3 ВВС. 1988. №12. С. 11.

§ 4. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда       139

;       «При разъяснении права на приглашение защитника следовате­лю необходимо воздерживаться от характеристик знакомых адво-| катов и от рекомендации определенных лиц, а также оценок ожи­даемых результатов их участия по данному делу»1. 1       У обвиняемого, подозреваемого должно быть выяснено, не за-|; ключил ли он заранее с каким-либо адвокатом соглашение об ока-['.зании юридической помощи (по конкретному уголовному делу I либо о постоянном юридическом обслуживании), поскольку при-1 глашение другого защитника вопреки воле обвиняемого, заклю-|1 чившего соглашение с адвокатом на участие в деле, признается [нарушением уголовно-процессуального закона. Если обвиняемый | заключил соглашение о его защите с конкретным адвокатом, то [; любая замена защитника должна согласовываться с обвиняемым2. По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника 'обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или | судом. На сегодняшний день этот механизм, основанный на утра-Гтившем силу Положении об адвокатуре РСФСР 1980 г., таков: суд, |прокурор, следователь, дознаватель направляют письмо (телеграм-|му, телефонограмму) в близлежащую юридическую консультацию | коллегии адвокатов. Заведующий юридической консультацией вы­деляет дежурного или не занятого в данный момент адвоката для 'защиты подозреваемого, обвиняемого, поскольку «адвокат обязан ^исполнять требования закона об обязательном участии в уголовном I судопроизводстве по назначению органов дознания, органов пред-I верительного следствия, прокурора и суда» (п. 2 ч. 1 ст. 7 Федераль-кНого закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Россий-Ьской Федерации»). Механизм взаимодействия государственных ^органов и должностных лиц, ведущих производство по уголовному |.делу, с адвокатами после завершения реорганизационных меро-I приятии в адвокатуре и формирования новых органов адвокатско-|го самоуправления будет определен дополнительно в соответствии |с упомянутым Федеральным законом.

В случае неявки приглашенного защитника в течение пяти р;суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника до­знаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подо­зреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в слу-| чае его отказа принять меры по назначению защитника. Если уча-

1              Комментарий к УПК РСФСР / Отв. ред. В.И. Радченко; под ред. В.Т. Томина.

( С. 94.

2              ВВС. 1994. № 11. С. 6; 2000. № 3. С. 19—20.

138      Глава 8. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты

необоснованного осуждения. Закрепленное в законе правило глу­боко гуманистично по своей природе и не позволяет нарушить принцип состязательности и равноправия сторон (ст. 15 УПК). Од­нако из всех лиц, которые могут выступать в качестве защитников, рассматриваемый запрет касается только адвокатов, поскольку они являются профессиональными защитниками, и именно в их лице государство гарантирует обвиняемому конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ).

Вне зависимости от тяжести инкриминируемых подозреваемо­му, обвиняемому действий и любых иных обстоятельств защитник не должен отождествляться государственными органами и долж­ностными лицами с личностью подозреваемого или обвиняемого и характером рассматриваемых при его участии уголовных дел1.

§ 4. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда

Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его за­конным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, об­виняемый вправе пригласить несколько защитников (ч. 1 ст. 50 УПК).

Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснять обвиняемому и подозреваемому их процессуальные права, в том числе и право пригласить любого защитника по своему выбору (ч. 5 ст. 164; ч. 1 ст. 215; ст. 267; ч. 3 ст. 319 и др. УПК). Подозреваемому и обвиняемому необходимо, по их просьбе, предоставить реальную возможность обсудить с родственниками или близкими лицами вопрос о выборе и приглашении защитника, а также заключении соглашения с" ним на ведение дела2.

Отменяя приговор по делу Н., надзорная инстанция указала, что он и его роди­тели были лишены возможности своевременно заключить соглашение с каким-либо адвокатом об осуществлении защиты, поскольку Н. содержался под стражей, род­ственников в Брянской области, где происходило судебное разбирательство, не имел, его рбдители — инвалиды первой группы проживали в Челябинской области, о времени судебного рассмотрения дела им не было известно, так как письмо Н. к матери было у него изъято и приобщено к делу3.

§ 4. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда       139

; «При разъяснении права на приглашение защитника следовате­лю необходимо воздерживаться от характеристик знакомых адво­катов и от рекомендации определенных лиц, а также оценок ожи­даемых результатов их участия по данному делу»'.

У обвиняемого, подозреваемого должно быть выяснено, не за­ключил ли он заранее с каким-либо адвокатом соглашение об ока-, зании юридической помощи (по конкретному уголовному делу .либо о постоянном юридическом обслуживании), поскольку при-' глашение другого защитника вопраки ноле обвиняемого, заклю-чившего соглашение с адвокатом на участие в деле, признается !' нарушением уголовно-процессуального закона. Если обвиняемый ^заключил соглашение о его защите с конкретным адвокатом, то | любая замена защитника должна согласовываться с обвиняемым2. По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника £ обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом. На сегодняшний день этот механизм, основанный на утра-| тившем силу Положении об адвокатуре РСФСР 1980 г., таков: суд, Ц прокурор, следователь, дознаватель направляют письмо (телеграм-§ му, телефонограмму) в близлежащую юридическую консультацию \ коллегии адвокатов. Заведующий юридической консультацией вы-|,деляет дежурного или не занятого в данный момент адвоката для защиты подозреваемого, обвиняемого, поскольку «адвокат обязан I исполнять требования закона об обязательном участии в уголовном | судопроизводстве по назначению органов дознания, органов пред­варительного следствия, прокурора и суда» (п. 2 ч. 1 ст. 7 Федераль-| ного закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Россий-I ской Федерации»). Механизм взаимодействия государственных | органов и должностных лиц, ведущих производство по уголовному ' делу, с адвокатами после завершения реорганизационных меро-приятии в адвокатуре и формирования новых органов адвокатско­го самоуправления будет определен дополнительно в соответствии . с упомянутым Федеральным законом.

В случае неявки приглашенного защитника в течение пяти суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника до­знаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подо­зреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в слу-1 чае его отказа принять меры по назначению защитника. Если уча-

1              Российская юстиция. 1994. № 9. С. 40.

2              См.: Комментарий к УПК РСФСР / Отв. ред. В.И. Радченко; под ред. В.Т. То-

мина. М., 1999. С. 94.

3 ВВС. 1988. №12. С. 11.

1              Комментарий к УПК РСФСР / Отв. ред. В.И. Радченко; под ред. В.Т. Томина.

С. 94.

2              ВВС. 1994. № 11. С. 6; 2000. №3. С. 19—20.

140       Глава 8. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты

ствующий в уголовном деле защитник в течение пяти суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует перед дознавателем, следователем, прокурором о назначении нового защитника, то указанные лица вправе произвести данное следственное действие без участия за­щитника, за исключением предусмотренных законом случаев, когда участие защитника в уголовном деле является обязательным (см. ч. 3 ст. 49, п. 2—7 ч. 1 ст. 51, ч. 3 и 4 ст. 215 УПК).

В таком же порядке производится замена защитника, не явив­шегося в судебное заседание (ч. 2 ст. 248 УПК). При этом в суде первой и апелляционной инстанций (п. 52 и 53 ст. 5 УПК) замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде, но по ходатайству защитни­ка суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспер­тов либо иные судебные действия (ч. 3 ст. 248 УПК).

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка за­щитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следова­тель или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защит­ника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняе­мого могут быть произведены без участия защитника, за исключе­нием случаев, когда участие защитника в уголовном деле является обязательным (ч. 4 ст. 49, п. 2—7 ч. 1 ст. 51 УПК).

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов пред­варительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета, при этом размер вознаграждения адвоката устанавливается Правительством РФ. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов. Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитни­ка в уголовном судопроизводстве по назначению органов дозна­ния, органов предварительного следствия, прокурора или суда, ус­танавливается ежегодно собранием (конференцией) адвокатов (ч. 5 ст. 49 УПК; ч. 8—10 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации»).

С целью реального обеспечения осуществления судопроизвод­ства на основе состязательности и равноправия сторон в законе

§ 4. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда        141

I' предусмотрено, что участие защитника в уголовном судопроизвод-I стве обязательно, если (ст. 51 УПК):

подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в по-

| рядке, установленном ст. 52 УПК;

подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3)             подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психи­

ческих недостатков не может самостоятельно осуществлять свое

право на защиту. В производстве о применении принудительных

мер медицинского характера участие защитника является обяза­

тельным с момента вынесения в отношении лица постановления о

[' назначении судебно-психиатрической экспертизы, если защитник ранее не участвовал в уголовном деле (ст. 438 УПК);

подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором

I ведется производство по уголовному делу (см. ст. 18 УПК);

лицо обвиняется в совершении преступления, за которое

f.может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок

свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смерт­ная казнь;

6)             уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием

|„ присяжных заседателей (см. п. 2 ч. 2 ст. 30; ч. 3 ст. 31; ст. 324—353);

7)             обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного

дела в порядке, установленном гл. 40 УПК (особый порядок приня­

тия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявлен­

ным ему обвинением — п. 2 ч. 5 ст. 217, п. 4 ч. 2 ст. 229, ст. 314—317

УПК).

В случаях, когда подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК, либо является несовершеннолетним, либо в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту, либо не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу, а также, когда лицо обвиняется в совершении 'преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное ли­шение свободы или смертная казнь, участие защитника обеспечи­вается дознавателем, следователем, прокурором или судом с соот­ветствующих моментов, указанных в ч. 3 ст. 49 УПК, а в случаях, если уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей, либо в особом порядке судебного разби­рательства (гл. 40 УПК), — с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотре-

142       Глава 8. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты

нии уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК (см. ч. 2 ст. 51 УПК).

Если по конкретному делу участие защитника становится обя­зательным (см. ч. 1 ст. 51 и ч. 3 ст. 49 УПК), а защитник не пригла­шен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представи­телем, а также другими лицами по поручению или с согласия подо­зреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроиз­водстве.

Отказ от защитника. Государство гарантирует каждому подо­зреваемому право на квалифицированную юридическую помощь и реально обеспечивает ее предоставление, в том числе в установ­ленных законом случаях бесплатно. Однако после того как защит­ник реально предоставлен подозреваемому или обвиняемому (до­казательством'реального обеспечения участия защитника являет­ся, в частности, наличие в материалах уголовного дела ордера ад­воката), они вправе самостоятельно решить, каким образом желают в дальнейшем осуществлять право на защиту — лично либо с помощью защитника. Поэтому, по общему правилу, подо­зреваемый и обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняе­мого и только в присутствии защитника, в противном случае отказ признается вынужденным1. Отказ от защитника, заявленный по­дозреваемым или обвиняемым по причине отсутствия средств на оплату труда адвоката, также считается вынужденным2. При по­ступлении заявления об отказе от защитника по указанному мо­тиву орган или лицо, в производстве которых находится уголовное дело, обязаны принять меры по назначению защитника и разъяс­нить подозреваемому и обвиняемому, что расходы на оплату труда адвоката будут компенсированы за счет средств федерального бюджета (ч. 5 ст. 50 УПК). Вынужденный отказ от защитника не может быть принят дознавателем, следователем, прокурором и судом, поэтому при рассмотрении заявления подозреваемого, об­виняемого об отказе от защитника необходимо выяснять действи­тельные мотивы отказа3.

1              ВВС. 1988. № 12. С. 11; 1989. №4. С. 10—11; 1990. № 12. С. 2; 1991. № 10. С. 9;

1994. №6. С. 7—8; 1995. №4. С. 9—10; 1997. №6. С. 16; 2000. №8. С. 14,21; №11. С. 12.

2              ВВС. 1993. № 6. С. 7; № И. С. 13; 1995. № 9. С. 10—11.

3              ВВС. 1988. № 12. С. 11; 1989. №9. С. 5—6; 1991. № 10. С. 9; 1993. № 11. С. 13; 1995.

№9. С. 10—И.

§ 4. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда       143

Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если отказ г от защитника заявляется во время производства следственного I действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следст-I венного действия (ч. 1 ст. 52 УПК). Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайство-|/ вать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессу-I альных действий, которые к этому моменту уже были произведены * (ч. Зет. 52УПК).

Нельзя не учитывать, что уголовное судопроизводство — это чрезвычайно сложная сфера юридической деятельности, осущест­вление которой без участия защитника в'ряде случаев повлияет или может повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора путем лишения или ограничения гаран-

(

тированных законом прав обвиняемого и подозреваемого (см. ст. 382 УПК). Например, в законе установлены более узкие пределы обжалования приговоров, постановленных в особом порядке без проведения судебного разбирательства (ст. 317 УПК), а также — судом с участием присяжных заседателей (ч. 2 ст. 379 УПК), что обусловлено особенностями мотивировки в таких приговорах вы-

I водов суда. Законодатель считает, что простого разъяснения обви­няемому упомянутых особенностей обжалования (см. п. 1 ч. 5 ст. 217; п. 4 ст. 351; ч. 2 ст. 314; ч. 3 ст. 316 УПК) недостаточно. Кроме того, некоторые категории подозреваемых и обвиняемых нужда­ются в дополнительной защите от возможного нарушения их про-

I' цессуальных прав. Участие защитника в этих случаях важно для суда, который должен обеспечить равенство прав сторон (ч. 4 ст. 15

I УПК) и быть уверенным в том, что судебное разбирательство про-

§•'исходит с соблюдением принципа справедливости (ч. 1 ст. 6 Кон-!венции о защите прав человека и основных свобод). Поэтому заяв­ленный подозреваемым и обвиняемым отказ от защитника не обя­зателен для дознавателя, следователя, прокурора и суда, и они впра­ве его не принять, если подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним, либо в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту, либо не владеет языком, на котором ведется производство • по уголовному делу, либо лицо обвиняется в совершении преступ­ления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение сво­боды или смертная казнь, либо уголовное дело подлежит рассмот­рению судом с участием присяжных заседателей, либо обвиняе-

144       Глава 8. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты

§ 5. Полномочия защитника

145

мый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК, а также если по уголовному делу о пре­ступлении небольшой или средней тяжести судебное разбиратель­ство проводится в отсутствие подсудимого, который ходатайство­вал о рассмотрении данного уголовного дела в его отсутствие (см. ч. 2 ст. 52 УПК).

Отказ от услуг конкретного защитника во многих случаях не является отказом от защитника вообще. Известны случаи, когда обвиняемый заявляет отказ от защитника, потому что их позиции по делу расходятся. Поскольку важным условием защиты являются отношения доверия между защитником и его подзащитным, такой отказ должен быть принят. Навязывание обвиняемому неугодного ему защитника равносильно оставлению его без защиты. Прини­мая такой отказ, дознаватель, следователь, прокурор, суд обязаны обеспечить участие в деле другого защитника по соглашению или по назначению'. Например, А. обратился к суду с заявлением об отказе от адвоката в связи с тем, что тот поддержал обвинение. Таким образом, отказ подсудимого от защитника был вынужден­ным. А. отказался от участия в деле конкретного адвоката, но не от защитника вообще. Отменяя приговор ввиду нарушения права под­судимого на защиту, кассационная инстанция указала, что суд, удовлетворив ходатайство А., не выяснил, нуждается ли он в услу­гах другого адвоката, и рассмотрел дело в его отсутствие2.