§ 11. Общие правила производства и протоколирования следственных действий

Общие правила производства и протоколирования следст­венных действий распространяются на проведение и оформление хода и результатов всех без исключения следственных действий, предусматривае­мых действующим уголовно-процессуальным законом, и должны учиты­ваться при выполнении каждого отдельного следственного действия наряду с предназначенной специально для него конкретизированной регламента­цией.

Субъектом, осуществляющим производство следственных действий, выступает в основном следователь. Поэтому, как правило, именно он фигу­рирует в уголовно-процессуальном законе в качестве лица, уполномочен­ного на проведение конкретного следственного действия и ответственного За его результаты.

Однако одновременно подразумевается, что субъектом проведения следственных действий является также дознаватель. Регламентируя произ­водство дознания, уголовно-процессуальный закон прямо предписывает Дознавателю в своей процессуальной деятельности руководствоваться нор­мами, устанавливающими порядок проведения следственных действий

324

Раздел II. Досудебное производство

следователем (ст. 223 УПК). Следственные действия в досудебном произ­водстве по уголовному делу могут выполняться также органами дознания, начальниками следственных отделов и прокурорами.

По общему правилу следственные действия производятся после возбу­ждения уголовного дела. До возбуждения уголовного дела допускаются лишь осмотр места происшествия, освидетельствование и назначение су­дебной экспертизы (ч. 4 ст. 146 УПК).

После возбуждения уголовного дела следователь вправе производить по нему следственные действия при условии принятия уголовного дела к сво­ему производству. Все решения о производстве следственных действий следователь принимает самостоятельно, за исключением случаев, когда законом предусмотрено получение судебного решения или санкции проку­рора, и несет полную ответственность за их законное и своевременное вы­полнение.

Органы дознания по уголовному делу, находящемуся в производстве следователя, могут производить следственные действия только по пору­чению следователя (ч. 4 ст. 157 УПК). Письменные поручения следова­теля о производстве отдельных следственных действий, направляемые органу дознания, являются обязательными для исполнения (п. 4 ч. 3 ст. 38 УПК).

В производстве следственных действий наряду со следователем вправе принимать участие прокурор, начальник следственного отдела. При обра­щении к следователю с соответствующими ходатайствами в проведении отдельных следственных действий могут участвовать лица, заинтересован­ные в исходе уголовного дела, - обвиняемые, подозреваемые и их защит­ники, потерпевшие, гражданские истцы и ответчики, их представители. Следователь в случае необходимости вправе привлечь к участию в произ­водстве следственных действий также специалиста (ст. 168 УПК), перево­дчика (ст. 169 УПК), свидетелей или иных лиц, в том числе должностных лиц органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

В допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого по его ходатайству либо ходатайству защитника вправе участвовать защитник (п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК).

В качестве оснований производства следственных действий выступают фактические данные, указывающие на возможность получения путем вы­полнения того или иного следственного действия сведений, имеющих зна­чение для установления обстоятельств уголовного дела. Для обеспечения законности и обоснованности отдельных следственных действий закон требует вынесения специального постановления с изложением решения о его проведении. Вынесение постановления создает юридические основания для выполнения следственного действия. Некоторые из постановлений сле-

Глава XIV. Общие условия предварительного расследования                                            325

дователя приобретают юридическое значение только после получения раз­решения суда или санкции прокурора

Следователь самостоятельно в зависимости от обстоятельств уголовно­го дела определяет, когда и какие именно следственные действия ему про­изводить. Однако в ряде случаев закон, не полагаясь на усмотрение сле­дователя, требует обязательного проведения следственного действия, в частности судебно-медицинской либо судебно-психиатрической экс­пертизы (ст. 196 УПК), или предписывает выполнить следственное дейст­вие в определенный момент производства по делу, например произвести допрос обвиняемого немедленно после предъявления ему обвинения (ч. 1 ст. 173).

Следственные действия могут проводиться на протяжении всего перио­да производства по уголовному делу, определяемого установленными за­коном сроками. После прекращения или приостановления производства по делу проведение следственных действий не допускается и может быть про­должено только в связи с возобновлением производства.

В действующем уголовно-процессуальном законодательстве наиболее общие правила производства следственных действий сосредоточены в от­дельной статье (ст. 164 УПК).

В соответствии с общими правилами производства следственных дейст­вий эксгумация (ч. 3 ст. 178 УПК), освидетельствование (ст. 179 УПК), вы­емка и обыск (ст. 182 и 183 УПК) производятся на основании постановле­ния следователя, если согласно закону на проведение эксгумации, выемки и обыска не требуется разрешения суда или санкции прокурора.

Все следственные действия, затрагивающие конституционные права граждан, включая право каждого на неприкосновенность частной жизни, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, право на неприкосновенность личности, право на неприкосно­венность жилища и право частной собственности, производятся на основа­нии судебного решения (ч. 2 ст. 164 УПК). Разрешение суда требуется так­же на проведение эксгумации, если против этого возражают близкие родст­венники или родственники покойного (ч. 3 ст. 178 УПК).

Санкция прокурора необходима для проведения выемки предметов и Документов, содержащих государственную и иную охраняемую федераль­ным законом тайну (ч. 3 ст. 183 УПК).

Относительно времени производства следственных действий общим яв­ляется правило о проведении любого следственного действия в дневное время суток. Закон запрещает производство следственных действий в ноч­ное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства (ч. 3 ct. 164 УПК). Ночным считается время в период с 22 до 6 часов по местно-МУ времени (п. 20 ст. 5 УПК). Невозможность отложить производство след­ственного действия до наступления дневного времени определяется следо-

326

Раздел II. Досудебное производство

вателем в каждом случае индивидуально в зависимости от конкретных об­стоятельств. В частности, не терпящими отлагательства случаями следует считать ситуации, когда необходимо срочно пресечь или предотвратить совершение преступления, когда промедление с производством следствен­ного действия может позволить заинтересованным лицам скрыть следы преступления, уничтожить доказательства по уголовному делу или позво­лить подозреваемому скрыться и т. п.

Местом производства следственных действий обычно является кабинет следователя. В зависимости от обстоятельств следователь может произво­дить следственные действия в следственном изоляторе, где содержится под стражей обвиняемый, в больничной палате по месту пребывания потер­певшего, в квартире свидетеля, в любом ином месте, позволяющем обна­ружить и получить доказательства. В случае необходимости следователь вправе поручить производство одного или ряда следственных действий другому следователю или органу дознания за пределами территории, на которой он обычно выполняет свои обязанности (ст. 152 УПК).

При производстве следственных действий недопустимо применение на­силия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жиз­ни и здоровья участвующих в них лиц (ч. 4 ст. 164 УПК). Поскольку произ­водство следственных действий касается интересов многих людей и пред­полагает соблюдение основополагающих норм Конституции РФ, в соответ­ствии с которыми достоинство личности охраняется государством и не мо­жет быть умалено ни при каких обстоятельствах, любые следственные дей­ствия должны проводиться в условиях, исключающих унижение достоин­ства и чести их участников (ст. 9 УПК).

Следователь, привлекая к участию в следственных действиях различных участников уголовного судопроизводства, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соот­ветствующего следственного действия. Если в производстве следственного действия участвуют потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или пе­реводчик, то они также предупреждаются об ответственности, предусмот­ренной ст. 307 и 308 УК (ч. 5 ст. 164 УПК).

При производстве следственных действий могут применяться техниче­ские средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов престу­пления и вещественных доказательств. Применение технических средств зависит от усмотрения следователя, определяемого обстоятельствами уго­ловного дела, и осуществляется в соответствии с установленными законом правилами.

Действующий уголовно-процессуальный закон особо регламентирует судебный порядок получения разрешения на производство следственны" действий, связанных с ограничением конституционных прав и свобод гра­ждан, вовлекаемых в сферу уголовного судопроизводства (ст. 165 У ПК)

Глава XIV. Общие условия предварительного расследования                                            327

К числу указанных следственных действий в соответствии со ст. 29 УПК отнесены:

1) осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;

2) обыск и (или) выемка в жилище;

3)  личный обыск, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 УПК;

4) выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях;

5)  наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в учреждениях связи;

6)  наложение ареста на имущество, включая денежные средства физи­ческих и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;

7) контроль и запись телефонных и иных переговоров.

При необходимости произвести одно из перечисленных выше следст­венных действий следователь возбуждает перед судом ходатайство о про­изводстве следственного действия, о чем выносит постановление.

Возбуждение перед судом ходатайства о проведении такого следствен­ного действия производится следователем с согласия прокурора. Следова­тель обязан представить прокурору сведения об основаниях производст­ва следственного действия, ограничивающего конституционные права участников уголовного судопроизводства. В случае необходимости сле­дователь по требованию прокурора представляет ему для изучения уго­ловное дело. Согласие прокурора на возбуждение перед судом ходатай­ства о проведении следственного действия выражается в виде резолю­ции на постановлении следователя. В случае отсутствия достаточных оснований прокурор отказывает в даче согласия на возбуждение перед судом ходатайства о проведении следственного действия. Отказ проку­рора дать такое согласие должен быть зафиксирован в постановлении следователя и подтвержден подписью прокурора. Одновременно проку­рор вправе дать следователю указание обеспечить достаточность осно­ваний для возбуждения перед судом ходатайства о проведении данного следствия, а затем представить ему ходатайство для повторного рас­смотрения.

После получения согласия прокурора ходатайство следователя о про­изводстве следственного действия немедленно препровождается в район­ный или военный суд соответствующего уровня по месту производства пРедварительного следствия или следственного действия. Постановление следователя о возбуждении перед судом ходатайства о производстве след-Ственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей соответ-Ствующего суда не позднее 24 часов с момента поступления указанного х°Датайства.

328

Раздел II Досудебное производство

О времени рассмотрения судом ходатайства о проведении следственно­го действия следователь и прокурор должны быть заблаговременно уве­домлены. Неявка в суд следователя и прокурора, своевременно извещен­ных о времени начала судебного заседания, не препятствует рассмотрению ходатайства и принятию по нему судьей итогового решения.

В случае удовлетворения ходатайства следователя, поддержанного про­курором, судья выносит мотивированное постановление о производстве следственного действия. При отказе в удовлетворении ходатайства судьей выносится постановление с изложением мотивов отказа.

В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обы­ска и выемки в жилище, а также личного обыска не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом слу­чае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следст­венного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следст­венного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в течение 24 часов проверяет законность произведен­ного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следствен­ное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК (ч. 5 ст. 165 УПК).

Производство любого следственного действия во всех случаях, незави­симо от достижения его цели, должно сопровождаться составлением про­токола или, иначе говоря, протоколированием. Протокол согласно ст. 166 УПК составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания.

Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью тех­нических средств. При производстве следственного действия могут также применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись. Стенограмма и стенографическая запись, фотографические негативы и снимки, материалы аудио- и видеозаписи хранятся при уголов­ном деле.

Протокол состоит из трех частей - вводной, описательной и завер­шающей.

Во вводной части протокола приводятся: 1) конкретное наименование протокола, соответствующее выполняемому следственному действию, 2) место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты; 3) должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол; 4) фамилия, имя и отчество каждого линз,

Глава XIV. Общие условия предварительного расследования

329

участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях - его адрес и другие данные о личности; 5) данные об уголовном деле, по кото­рому проводится следственное действие; 6) запись о разъяснении участни­кам следственного действия их прав, обязанностей, ответственности и по­рядка производства следственного действия, которая удостоверяется под­писями участников следственного действия, 7) сведения о применяемых при производстве следственного действия технических средствах, условиях и порядке их использования, а также о том, что участвующие в следствен­ном действии лица заранее предупреждены о применении соответствую­щих технических средств.

В описательной части протокола содержится детализированное изложе­ние хода и результатов следственного действия. Последовательно описы­ваются процессуальные действия в том порядке, в каком они производи­лись, выявленные при их производстве существенные для данного уголов­ного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовав­ших в следственном действии. В протоколе обязательно указывается, какие предметы обнаружены и изъяты в результате производства следственного действия, как они упакованы и какой печатью опечатаны, где они будут находиться или куда подлежат направлению в дальнейшем.

В завершающей части протокола отмечается правильность его состав­ления. Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовав­шим в следственном действии. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополне­нии и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении про­токола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц. Про­токол подписывается следователем и лицами, участвовавшими в следст­венном действии. Форма и реквизиты протоколов следственных действий определены в приложениях к УПК.

К протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, кино­ленты, диапозитивы, фонограммы, кассеты видеозаписи, носители компью­терной информации, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, вы­полненные при производстве следственного действия.

При необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его пред­ставителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц, следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором Участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить Данные об их личности. Необходимость обеспечить безопасность назван-иых лиц определяется наличием данных об их преследовании с целью ока­зания на них психического воздействия посредством угрозы убийством, Расправы, уничтожения принадлежащего им имущества, надругательства НЗД родственниками и близкими и т. д. В подобных случаях следователь с согласия прокурора выносит постановление, в котором излагаются причины

330

Раздел II. Досудебное производство

принятия решения о сохранении в тайне соответствующих данных, указыва­ет псевдоним участника следственного действия и приводит образец подпи­си, которую он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, кото­рый после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу.

Нарушение правил процессуального оформления хода и результатов следственного действия, в том числе их ненадлежащее удостоверение, вле­чет за собой признание протокола следственного действия утратившим дока­зательственное значение в соответствии с требованиями ст. 75 УПК.

Протокол следственного действия должен быть, как правило, обяза­тельно подписан всеми его участниками. Если участник следственного действия отказывается либо по тем или иным причинам не в состоянии подписать протокол, данный факт должен быть надлежащим образом удо­стоверен. Иное ставит под сомнение достоверность результатов следствен­ного действия.

Согласно ст. 167 УПК в случае отказа подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или иного лица, участвующего в следственном действии, подписать протокол следственного действия, следователь вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется подписью следователя, а также подписями защитника, законного представителя, представителя или понятых, если они участвуют в следственном действии.

Лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое заносится в данный протокол.

Если подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или свидетель в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать про­токол, то ознакомление этого лица с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя или по­нятых, которые подтверждают своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания.

Правила составления протокола следственного действия применяются также при составлении протоколов иных процессуальных действий сле­дователя, таких как разъяснение прав участникам уголовного процесса, объявление участникам процесса об окончании предварительного следст­вия и т. д.