§ 3. Обыск. Выемка. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка. Контроль и запись переговоров

Обыск заключается в принудительном обследовании поме­щений, участков местности или граждан в целях обнаружения и изъятия орудий преступления, предметов, документов и ценностей, имеющих зна-

340

Раздел II. Досудебное производство

" Глава XV. Производство следственных действий

341

чение для уголовного дела. Обыск может производиться и для обнаруже­ния разыскиваемых лиц, а также трупов (ст. 182 УПК).

Производство обыска предполагает совершение активных поисковых действий для отыскания предметов и документов, точное местонахождение и признаки которых заранее определить трудно или невозможно. Пред­принимаемые при обыске действия сопряжены с существенным вторжени­ем в сферу частной жизни, ограничением права человека и гражданина на неприкосновенность жилища, что обусловливает необходимость усиления гарантий законности и обоснованности проведения данного следственного действия.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство позволяет раз­личать обыск помещений, местности и личный обыск.

Обыск помещений представляет собой принудительное обследование жилых домов, квартир, принадлежащих гражданам дач, гаражей и иных построек, различных служебных помещений, находящихся в ведении тех или иных организаций, если в них могут находиться разыскиваемые объ­екты. Обыск на местности состоит в принудительном обследовании приусадебных, дачных и иных участков, находящихся в собственности или пользовании определенных лиц. Если участком местности никто не владеет и не распоряжается, его обследование производится по правилам осмотра.

Основаниями для производства обыска выступают фактические данные, позволяющие сделать предположение о возможности нахождения в каком-либо месте или у того или иного лица предметов, документов и ценностей, способных иметь значение для раскрытия преступления и правильного раз­решения уголовного дела.

Обыск производится по мотивированному постановлению следователя. Требования, предъявляемые следователем согласно закону в связи с произ­водством обыска и основанные на вынесенном им постановлении, обяза­тельны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организа­циями, должностными лицами и гражданами (ч. 4 ст. 21 УПК).

Обыск в жилище может производиться только на основании судебного решения, принимаемого в соответствии с требованиями ст. 165 УПК.

При производстве обыска обязательно присутствие понятых, за ис­ключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК. Следователь вправе привлечь к участию в обыске специалиста и других лиц согласно ст. 164 УПК. С разрешения следователя при обыске могут присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производит­ся обыск.

До начала обыска следователь предъявляет лицам, у которых и с уча­стием которых предполагается проведение обыска, постановление о его производстве. Если обыск производится в помещении или строении, при-

знаваемом жилищем, предъявляется судебное решение, разрешающее про-i изводство обыска в жилище.

После предъявления постановления об обыске (судебного решения, раз­решающего производство обыска в жилище) следователь предлагает вы­дать орудия преступления, а также другие предметы или документы, могу­щие иметь значение для дела. Если разыскиваемые предметы и документы выданы добровольно и нет оснований опасаться, что часть из них пытаются скрыть, следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не произ­водить поисковых действий.

В ходе проведения обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. Для осуществления вскры­тия помещения следователь может привлечь работников жилищно-эксплуа-тационной организации или ремонтно-строительного предприятия. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества (ч. 6 ст. 182 УПК).

Следователь обязан принимать меры, чтобы не были оглашены выяв­ленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого производится обыск, его личная и семейная тайна, а также об­стоятельства частной жизни других лиц. В случае необходимости следова­тель предупреждает участников обыска о недопустимости разглашения ставших им известными данных, о чем у них берется подписка в соответст­вии со ст. 161 УПК.

В ходе обыска следователь вправе запрещать лицам, находящимся в по­мещении или ином месте производства обыска, покидать его, а также об­щаться между собой или с иными лицами до окончания обыска.

Предметы и документы, изъятые из оборота, изымаются независимо от их отношения к делу. К ним, в частности, относятся приобретаемые только по специальным разрешениям взрывчатые вещества, оружие, сильнодейст­вующие яды, а также предметы, за изготовление, хранение и сбыт которых предусматривается уголовная ответственность.

Все изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется под­писями указанных лиц.

Ход и результаты обыска отражаются в протоколе, составляемом в со­ответствии со ст. 166 и 167 УПК. В протоколе указывается, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или Ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изы­маемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости. Для определения стоимости предмета или вещи следователь может привлечь в качестве специалиста лицо, обладаю-

342

Раздел II. Досудебное производство

щее знаниями в области товароведения. Если в ходе обыска кем-либо предпринимались попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то в протоколе делается соответст­вующая запись, а также указываются принятые меры.

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произве­ден обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск произво­дился в помещении организации, то копия протокола вручается под рас­писку представителю администрации соответствующей организации.

Личный обыск заключается в принудительном обследовании одежды, обуви, тела подозреваемого, обвиняемого в целях обнаружения и изъятия предметов и документов, могущих иметь значение для уголовного дела. Лицо, производящее обыск, а также понятые и специалисты должны, если они участвуют в обыске, быть одного пола с обыскиваемым.

Производство личного обыска осуществляется по тем же правилам, что и любой вид обыска, в том числе обыск в помещении. Однако в порядке исключения из указанных правил в отдельных случаях производство лич­ного обыска допускается без вынесения постановления, в частности: 1) при задержании лица или заключении его под стражу; 2) при наличии доста­точных оснований полагать, что лицо в помещении или ином месте, в ко­тором производится обыск, скрывает на себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела (ст. 184 УПК).

Выемка состоит в изъятии определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся. Поскольку индивидуальные признаки предметов и доку­ментов, а также их местонахождение или обладатели заранее достоверно известны, производство выемки не предполагает поисковых действий.

В действующем уголовно-процессуальном законодательстве предусмат­риваются: выемка предметов и документов; выемка документов, содержа­щих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну; выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях (ст. 183 УПК).

При наличии фактических данных, указывающих на возможность обна­ружения и изъятия заранее известных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, следователь в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 164 УПК выносит мотивированное постановление о производстве выемки. В постановлении должно быть четко указано, какие именно пред­меты и документы подлежат изъятию и в каком конкретно месте. Поста­новление объявляется всем присутствующим при выемке лицам.

Выемка предметов и документов производится по правилам, установ­ленным для производства обыска (ч. 2 ст. 183 УПК).

В начале выемки следователь, предъявив постановление о производстве следственного действия, предлагает выдать подлежащие изъятию предметы

Глава XV. Производство следственных действий

343

или документы. В случае отказа выемка производится принудительно, не­зависимо от воли и желания заинтересованных лиц. При производстве вы­емки следователь вправе сам или с помощью специалиста вскрывать запер­тые помещения и хранилища, в том числе ящики столов, шкафы, сейфы, если владелец отказывается добровольно открыть их. При этом полагается избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов. Следователь должен строго ограничиваться изъятием предметов и документов, прямо указанных в постановлении о производстве выемки. В случае непредвиденного обнаружения иных представляющих интерес в качестве возможных доказательств предметов или документов они могут быть изъяты при условии вынесения отдельного постановления о производстве их выемки.

Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится только с санк­ции прокурора (ч. 3 ст. 183 УПК).

Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах гра­ждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения, принимаемого в соответствии с требованиями ст. 165 УПК. Согласно ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Сведения, составляющие банковскую тайну, предоставляются, как правило, только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены в исключи­тельных случаях и в порядке, предусмотренном законом.

При производстве выемки следователь составляет протокол с соблюде­нием требований ст. 166 и 167, а также ч. 13-15 ст. 182 УПК. Протокол со­ставляется в любом случае независимо от того, достигнута ли цель следст­венного действия или нет. Если кроме протокола составляется также опись изъятых предметов и документов, такая опись прилагается к протоколу.

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка производится в соответствии с требованиями ст. 185 УПК. Нало­жение ареста на почтово-телеграфные отправления заключается в установ­лении обязательного для соответствующих учреждений связи запрета пе­редавать определенному адресату отправления, поступающие на его имя, а равно направлять по указанному им адресу исходящие от него отправле­ния. Под почтово-телеграфными отправлениями подразумеваются простые, заказные и ценные письма, открытки, бандероли, простые и ценные посыл­ки, телеграммы, почтовые и телеграфные переводы и др.

Основанием для наложения ареста являются фактические данные, даю-Щие основания полагать, что предметы, документы или сведения, имеющие значение для уголовного дела, могут содержаться в тех или иных почтовых отправлениях. Наложение ареста на любые почтово-телеграфные отправ-

344

Раздел II. Досудебное производство

ления, их вскрытие, последующий осмотр и выемка могут производиться только на основании судебного решения, принимаемого в порядке, уста­новленном ст. 165 УПК.

В случае необходимости наложить арест на почтово-телеграфные от­правления следователь обязан представить в суд сведения, подтверждаю­щие обоснованность ограничения конституционного права каждого на тай­ну переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также другие прямо предусматриваемые уголовно-процессуальным законом данные. В хо­датайстве следователя обязательно указываются: 1) фамилия, имя, отчество и адрес лица, почтово-телеграфные отправления которого должны задер­живаться; 2) конкретные основания наложения ареста, производства ос­мотра и выемки; 3) виды почтово-телеграфных отправлений, подлежащих аресту; 4) наименование учреждения связи, на которое возлагается обязан­ность задерживать соответствующие почтово-телеграфные отправления (ч. 3 ст. 185 КПК).

По результатам рассмотрения ходатайства следователя, согласованного с прокурором, судьей выносится постановление о разрешении произвести данное следственное действие либо об отказе в этом. При удовлетвори­тельном решении вопроса копия постановления судьи направляется в соот­ветствующее учреждение связи, которому поручается задерживать почто­во-телеграфные отправления и незамедлительно ставить следователя в из­вестность как о поступающих на имя определенного адресата, так и об ис­ходящих от него почтовых отправлениях или телеграммах.

О времени своего прибытия для осмотра и выемки задержанных почто­во-телеграфных отправлений следователь уведомляет администрацию уч­реждения связи. Осмотр, выемка или снятие копий с почтово-телеграфных отправлений производятся в присутствии понятых из числа работников соответствующего учреждения связи. В необходимых случаях для участия в производстве осмотра и выемки следователь вправе вызвать соответст­вующего специалиста, а также переводчика.

В каждом случае осмотра почтово-телеграфных отправлений со­ставляется протокол, в котором указывается, кем и какие почтово-теле­графные отправления осмотрены, скопированы, отправлены адресату или задержаны. В случае необходимости изъять тот или иной предмет, являющийся почтово-телеграфным отправлением, составляется протокол выемки.

Если в дальнейшем необходимость в задержании почтово-телеграфных отправлений, их осмотре и выемке отпадает, наложенный на них арест от­меняется постановлением следователя. Об этом следователь обязан уведо­мить суд, принявший решение о наложении ареста, и соответствующего прокурора не позднее срока окончания расследования по данному уголов­ному делу.

Глава XV. Производство следственных действий

345

Контроль и запись переговоров представляют собой комплекс действий, осуществляемых для получения доказательственной информации из пере­говоров подозреваемого, обвиняемого и других лиц с целью выяснения обстоятельств совершения преступления, а также обеспечения безопасно­сти потерпевшего, свидетеля, их близких родственников, родственников или близких лиц.

В соответствии с требованиями ст. 186 УПК контроль и запись теле­фонных и иных переговоров подозреваемого, обвиняемого и других лиц производятся при наличии достаточных оснований полагать, что в перего­ворах указанных лиц содержатся сведения, имеющие значение для уголов­ного дела. Содержание и характер сведений, для получения которых воз­можно осуществление контроля и записи переговоров, определяются пре­жде всего обстоятельствами, подлежащими доказыванию по уголовному делу (ст. 73 УПК). К иным сведениям, имеющим значение для уголовного дела, могут относиться данные о лицах, причастных к совершению престу­пления, о местах хранения похищенного или орудий преступления либо о местах, где скрываются разыскиваемые преступники, и т. д.

Поскольку контроль и запись переговоров существенно ограничивают конституционное право подозреваемого, обвиняемого и других лиц на тай­ну телефонных переговоров и иных сообщений, они допускаются только по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях и не иначе как по судебному решению, принимаемому в соответствии с требованиями ст. 165 УПК.

При наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других пре­ступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц контроль и запись телефонных и иных переговоров допускаются по их письменному заявлению, а при от­сутствии такого заявления- на основании судебного решения (ч. 2 ст. 186 УПК). Контроль и запись переговоров в отношении указанных лиц приме­няются в соответствии с ч. 3 ст. 11 УПК в качестве мер безопасности.

При необходимости осуществления контроля и записи телефонных и иных переговоров следователь возбуждает перед судом ходатайство, в ко­тором излагаются сущность уголовного дела и основания осуществления Данного следственного действия, а также указываются фамилия, имя и от­чество лица, в отношении переговоров которого будут производиться кон­троль и запись, срок их проведения, наименование органа, которому пору­чается техническое осуществление контроля и записи телефонных и иных переговоров.

Ходатайство следователя с согласия прокурора направляется в суд по месту производства предварительного следствия или проведения данного следственного действия и подлежит рассмотрению судьей в порядке, пре­дусмотренном ст. 165 УПК. В случае принятия судьей положительного

346

Раздел II. Досудебное производство

решения по ходатайству следователя постановление о производстве кон­троля и записи телефонных и иных переговоров направляется следователем для исполнения в соответствующий орган.

Производство контроля и записи телефонных и иных переговоров мо­жет быть установлено на срок не более чем 6 месяцев. Проведение контро­ля и записи переговоров прекращается по постановлению следователя в случае, если необходимость в них отпадает, но не позднее окончания пред­варительного расследования по данному уголовному делу.

Следователь в течение всего срока производства контроля и записи те­лефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от орга­на, их осуществляющего, фонограмму для ее осмотра и прослушивания. Фонограмма передается следователю в опечатанном виде с сопроводитель­ным письмом, в котором должны быть указаны даты и время начала и окончания записи телефонных и иных переговоров и краткие технические характеристики использованных для этого технических средств.

Фонограмма, передаваемая следователю, подлежит обязательному ос­мотру с целью изучения ее технических параметров и внешнего вида, ин­дивидуальных особенностей, наличия или отсутствия признаков возможно­го внесения изменений, проверки ее подлинности, цельности, правильности оформления и соблюдения условий предоставления в распоряжение следо­вателя.

О результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователем с участием понятых и при необходимости специалиста, а также лиц, теле­фонные и иные переговоры которых записаны, составляется протокол. В протоколе должна быть дословно изложена та часть фонограммы, ко­торая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу. Относящаяся к делу речевая информация может быть отражена в про­токоле полностью или зафиксирована частично - с указанием конкретных фраз, которыми она начинается и заканчивается.

Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу. В случае необходимости следователь предупреждает их в соответствии с правилами ст. 161 УПК об ответственности за разглашение ставших им известными сведений, о чем делается отметка в протоколе.

Фонограмма в полном объеме приобщается к уголовному делу на осно­вании постановления следователя как вещественное доказательство и хра­нится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослу­шивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечи­вающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного про­слушивания, в том числе в судебном заседании. На хранение фонограммы распространяется общий режим хранения вещественных доказательств, предусмотренный ст. 82 УПК.

Глава XV. Производство следственных действий

347