Глава 41. ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА ЖЕНЩИН, ЛИЦ С СЕМЕЙНЫМИ ОБЯЗАННОСТЯМИ
Статья 253. Работы, на которых ограничивается применение труда женщин
Ограничивается применение труда женщин на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда, а также на подземных работах, за исключением нефизических работ или работ по санитарному и бытовому обслуживанию.
Запрещается применение труда женщин на работах, связанных с подъемом и перемещением вручную тяжестей, превышающих предельно допустимые для них нормы.
Перечни производств, работ, профессий и должностей с вредными и (или) опасными условиями труда, на которых ограничивается применение труда женщин, и предельно допустимые нормы нагрузок для женщин при подъеме и перемещении тяжестей вручную утверждаются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.
Комментарий к статье 253
1. Статья 253 устанавливает два способа ограничения труда женщин на работах, представляющих опасность для их здоровья и детородной функции, - установление перечней работ, на которых применение труда женщин ограничивается, и работ, где труд женщин запрещен.
2. В отличие от ранее действовавшего законодательства (ст. 160 КЗоТ) на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда, а также на подземных работах ст. 253 ТК труд женщин не запрещает, а лишь ограничивает.
В соответствии с ч. 3 ст. 253 ТК перечень таких работ утверждается в порядке, установленном Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. В настоящее время такой перечень еще не установлен, поэтому следует руководствоваться Перечнем тяжелых работ и работ с вредными или опасными условиями труда, при выполнении которых запрещается применение труда женщин, утв. Постановлением Правительства РФ от 25 февраля 2000 г. N 162.
Ограничение труда женщин на этих работах означает, что работодатель может принимать решение о применении труда женщин на работах (профессиях, должностях), включенных в соответствующий перечень, при условии создания безопасных условий труда, подтвержденных результатами аттестации рабочих мест, при положительном заключении государственной экспертизы условий труда и службы госсанэпиднадзора субъекта РФ (см. прим. 1 к Перечню тяжелых работ и работ с вредными или опасными условиями труда, при выполнении которых запрещается применение труда женщин).
В Перечень работ, на которых труд женщин запрещен, включены 38 видов производств и 456 видов работ в них.
3. Особые правила установлены для использования труда женщин на подземных работах. Конвенция МОТ N 45 "О применении труда женщин на подземных работах в шахтах любого рода", ратифицированная СССР 31 января 1961 г. (Указ Президиума Верховного Совета СССР от 31 января 1961 г.) предусматривает, что ни одно лицо женского пола, каков бы ни был его возраст, не может быть использовано на подземных работах в шахтах. Национальным законодательством может быть сделано исключение для женщин, занимающих руководящие посты и не выполняющих физической работы; женщин, занятых санитарным и социальным обслуживанием; женщин, проходящих курс обучения и допущенных к прохождению стажировки в подземных частях шахты в целях профессиональной подготовки; других женщин, которые должны спускаться время от времени в подземные части шахты для выполнения работ нефизического характера.
Примечание 2 к Перечню запрещенных для использования труда женщин работ содержит Список должностей руководителей, специалистов и других работников, связанных с подземными работами, на которых разрешается, в виде исключения, применение женского труда:
генеральный директор, директор, начальник, технический руководитель, управляющий, главный инженер шахт и рудников на добыче угля, рудных и нерудных ископаемых подземным способом, на строительстве метрополитена, тоннелей, шахтостроительных и шахтопроходческих управлений, строительных и строительно-монтажных управлений и строительств и других подземных сооружений, их заместители и помощники; начальник, главный инженер горных цехов и участков, их заместители и помощники; старший инженер, инженер, техник, другие руководители, специалисты и служащие, не выполняющие физической работы; инженер, техник, лаборант, другие специалисты и служащие, не выполняющие физической работы и с непостоянным пребыванием под землей; главный маркшейдер, старший маркшейдер, маркшейдер рудника, шахты, маркшейдер; главный геолог, главный гидрогеолог, главный гидролог, геолог рудника, шахты, геолог, гидрогеолог рудника, шахты, гидрогеолог, гидролог;
работники, обслуживающие стационарные механизмы, имеющие автоматический пуск и остановку, и не выполняющие других работ, связанных с физической нагрузкой; работники, проходящие курс обучения и допущенные к стажировке в подземных частях организаций;
работники научных и образовательных учреждений, конструкторских и проектных организаций;
врач, средний и младший медицинский персонал, буфетчик и другие работники, занятые санитарным и бытовым обслуживанием.
4. В отличие от работ, на которых применение труда женщин ограничено, труд женщин на работах, связанных с подъемом и перемещением вручную тяжестей, превышающих предельно допустимые для них нормы, запрещен. Такие нормы установлены в Постановлении Правительства РФ от 6 февраля 1993 г. N 105 "О новых нормах предельно допустимых нагрузок для женщин при подъеме и перемещении тяжестей вручную" и распространяются на всех работодателей, включая работодателей - физических лиц.
В соответствии с указанным Постановлением ограничивается как масса груза при каждой операции, так и суммарная нагрузка в течение рабочей смены. При чередовании подъема и перемещения тяжестей с другой работой (до 2 раз в час) предельная масса груза не должна превышать 10 кг, а если тяжести поднимаются и перемещаются постоянно в течение рабочей смены - 7 кг. Величина динамической работы, совершаемой в течение каждого часа рабочей смены, при подъеме тяжестей с рабочей поверхности не должна превышать 1750 кгм, с пола - 875 кгм. В массу поднимаемого и перемещаемого груза включается масса тары и упаковки. При перемещении грузов на тележках или в контейнерах прилагаемое усилие не должно превышать 10 кг.
5. На остальных работах, где труд женщин допускается, к условиям труда предъявляются особые требования. Они сформулированы в Санитарных правилах и нормах СанПиН 2.2.0.555-96 "Гигиенические требования к условиям труда женщин", утв. Постановлением Госкомсанэпиднадзора РФ от 28 октября 1996 г., и распространяются на организации всех форм собственности, независимо от сферы хозяйственной деятельности и ведомственной подчиненности, в которых применяется труд женщин. Ответственность за выполнение санитарных правил возлагается на должностных лиц, специалистов и работников организаций, физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, а также проектных организаций, разрабатывающих проекты строительства и реконструкции предприятий.
Статья 254. Перевод на другую работу беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет
Беременным женщинам в соответствии с медицинским заключением и по их заявлению снижаются нормы выработки, нормы обслуживания либо эти женщины переводятся на другую работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, с сохранением среднего заработка по прежней работе.
До решения вопроса о предоставлении беременной женщине другой работы, исключающей воздействие неблагоприятных производственных факторов, она подлежит освобождению от работы с сохранением среднего заработка за все пропущенные вследствие этого рабочие дни за счет средств работодателя.
При прохождении обязательного диспансерного обследования в медицинских учреждениях за беременными женщинами сохраняется средний заработок по месту работы.
Женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет, в случае невозможности выполнения прежней работы переводятся по их заявлению на другую работу с сохранением среднего заработка по прежней работе до достижения ребенком возраста полутора лет.
Комментарий к статье 254
1. В соответствии со ст. 23 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. N 5487-I государство обеспечивает беременным женщинам право на работу в условиях, отвечающих их физиологическим особенностям и состоянию здоровья. В этих целях трудовым законодательством установлен ряд мер, направленных на создание условий гигиенически рационального трудоустройства беременных работниц, т.е. оптимальной величины рабочей нагрузки (физической, нервно-эмоциональной) и оптимальных условий производственной среды, которые у практически здоровых женщин не должны вызывать отклонений в организме в период беременности и не сказываться отрицательно на течении родов, послеродового периода, лактации, на состоянии внутриутробного плода, на физическом и психическом развитии и заболеваемости рожденных детей.
2. Содержание ст. 254 ТК практически совпадает со ст. 164 КЗоТ.
3. Статья 254 устанавливает следующие способы облегчения условий труда для беременных женщин:
снижение норм выработки и норм обслуживания;
перевод на другую работу, исключающую воздействие неблагоприятных факторов производства;
сохранение среднего заработка при снижении норм выработки и норм обслуживания при переводе на другую работу;
освобождение от работы с сохранением среднего заработка до решения вопроса о предоставлении другой работы;
сохранение среднего заработка при прохождении обязательного диспансерного обслуживания в медицинских учреждениях.
Для женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет, предусмотрены:
перевод на другую работу, если выполнение прежней работы запрещено в целях охраны здоровья женщины и ребенка;
перевод на другую работу, если выполнение прежней работы невозможно по иным причинам;
сохранение среднего заработка по прежней работе на время перевода.
При реализации этих мер следует учитывать п. 4 Санитарных правил и норм СанПиН 2.2.0.555-96 "Гигиенические требования к условиям труда женщин", утв. Постановлением Госкомсанэпиднадзора России от 28 октября 1996 г., который устанавливает специальные требования к условиям труда женщин в период беременности.
4. Снижение норм выработки и норм обслуживания беременным женщинам производится на основании медицинского заключения. В медицинском заключении устанавливается оптимальный для женщины объем снижения норм выработки и норм обслуживания, рекомендованный объем - в среднем до 40% от постоянной нормы.
Снижение норм выработки производится по заявлению женщины. При отсутствии заявления нормы выработки не снижаются, однако целесообразно разъяснить беременной женщине ее права.
5. В ряде случаев установлен запрет на работу беременных женщин с момента медицинского подтверждения беременности в определенных условиях и производствах. Поскольку в этих случаях право на перевод связывается с самим фактом беременности, специального медицинского заключения о необходимости перевода не требуется. К таким случаям относятся работы:
в растениеводстве и животноводстве (п. 2.2 Постановления Верховного Совета РСФСР от 1 ноября 1990 г. N 298/3-1 "О неотложных мерах по улучшению положения женщин, семьи, охраны материнства и детства на селе");
в отделениях лучевой терапии (п. 1.4 Типовой инструкции по охране труда для персонала отделений лучевой терапии, утв. Приказом Минздрава России от 28 января 2002 г. N 18);
в рентгеновских отделениях (п. 2.4 Типовой инструкции по охране труда для персонала рентгеновских отделений, утв. Приказом Минздрава России от 28 января 2002 г. N 19);
в отделениях радионуклидной диагностики (п. 2.4 Типовой инструкции по охране труда для персонала отделений радионуклидной диагностики, утв. Приказом Минздрава России от 28 января 2002 г. N 20);
с пестицидами и агрохимикатами (п. 19.8 Санитарных правил и норм СанПиН 1.2.1077-01 "Гигиенические требования к хранению, применению и транспортировке пестицидов и агрохимикатов" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. N 4);
с ядовитыми дератизационными средствами (родентицидами) (п. 6.2 Санитарных правил и норм СанПиН 3.5.3.554-96 "Дератизация. Организация и проведение дератизационных мероприятий");
КонсультантПлюс: примечание.
"Гигиенические требования к видеодисплейным терминалам, персональным электронно-вычислительным машинам и организации работы. Санитарные правила и нормы. СанПиН 2.2.2.542-96", утвержденные Постановлением Госкомсанэпиднадзора РФ от 14.07.1996 N 14, утратили силу с 30 июня 2003 года в связи с изданием Постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 03.06.2003 N 119 "О санитарных правилах, утративших силу".
с видеодисплейными терминалами и персональными электронно-вычислительными машинами (п. 10.3 Санитарных правил и норм СанПиН 2.2.2.542-96 "Гигиенические требования к видеодисплейным терминалам, персональным электронно-вычислительным машинам и организации работ");
КонсультантПлюс: примечание.
"Требования к организации и проведению мероприятий по уничтожению бытовых насекомых и комаров подвальных помещений. Санитарные правила и нормы. СанПиН 3.5.2.541-96", утвержденные Постановлением Госкомсанэпиднадзора РФ от 09.07.1996 N 13, утратили силу с 30 июня 2003 года в связи с изданием Постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 09.06.2003 N 127 "Об отмене СП 3.5.2.541-96".
с дезинсекционными и репеллентными средствами (п. 2 Санитарных правил и норм СанПиН 3.5.2.541-96 "Требования к организации и проведению мероприятий по уничтожению бытовых насекомых и комаров подвальных помещений");
связанные с радиомагнитными излучениями по ремонту и обслуживанию радиотехнических устройств (п. 9.4 Санитарных правил по обслуживанию и ремонту радиотехнических устройств воздушных судов гражданской авиации);
с источниками ионизирующих излучений (п. 8.3 Санитарных правил работы с источниками ионизирующих излучений при обслуживании и ремонте воздушных судов на предприятиях и заводах гражданской авиации).
В соответствии со ст. 298 ТК беременные женщины не могут привлекаться к работе вахтовым методом.
Во всех указанных случаях беременной женщине должна быть предоставлена другая, отвечающая требованиям охраны здоровья работа.
Беременная женщина должна быть переведена на другую работу и в других случаях, если выполняемая работа противопоказана ей на основании медицинского заключения. В последнем указываются требуемый срок перевода, а также допустимые (или недопустимые) условия работы.
6. Работа, предоставляемая беременной женщине, должна соответствовать требованиям к условиям труда женщин в период беременности, закрепленным в Гигиенических требованиях.
Технологические процессы и оборудование, предназначенные для труда беременных женщин, не должны быть источником повышенных уровней физических, химических, биологических и психофизиологических факторов. При выборе технологических операций для их труда следует предусматривать такие величины физических нагрузок, которые допустимы для беременных: масса груза, перемещаемого и поднимаемого при чередовании с другой работой (до двух раз в час) не должна превышать 2,5 кг, груза, поднимаемого и перемещаемого постоянно в течение смены - 1,25 кг; суммарная масса груза, перемещаемого в течение каждого часа рабочей смены на расстояние до 5 м с рабочей поверхности, не должна превышать 60 кг; перемещение груза с пола запрещено; суммарная масса груза, перемещаемого за рабочую смену в 8 часов с рабочей поверхности, не должна превышать 480 кг.
Беременные женщины не должны выполнять производственные операции, связанные с подъемом предметов труда выше уровня плечевого пояса, подъемом предметов труда с пола, преобладанием статического напряжения мышц ног и брюшного пресса, вынужденной рабочей позой (на корточках, на коленях, согнувшись, упором животом и грудью в оборудование и предметы труда), наклоном туловища более 15°. Для беременных женщин должны быть исключены работы на оборудовании, использующем ножную педаль управления, на конвейере с принудительным ритмом работы, сопровождающиеся нервно-эмоциональным напряжением.
К технологическим операциям, подходящим для выполнения беременными женщинами, относятся легкие операции по сборке, сортировке, упаковке.
Беременные женщины не допускаются к выполнению работ, связанных с воздействием возбудителей инфекционных, паразитарных и грибковых заболеваний, они не должны трудиться в условиях воздействия инфракрасного излучения. Температура нагретых поверхностей оборудования и ограждений в рабочей зоне не должна превышать 35°С.
Для беременных женщин исключаются виды деятельности, связанные с намоканием одежды и обуви, работы на сквозняке. Не допускается работа беременных женщин в безоконных и безфонарных помещениях.
Для женщин в период беременности запрещается работа в условиях резких перепадов барометрического давления (летный состав, бортпроводницы, персонал барокамер и др.).
Труд беременных женщин должен быть полностью механизирован, рабочая поза свободная, ходьба за смену не должна превышать 2 км, темп движений свободный. Продолжительность повторяющихся операций не должна превышать 100 сек., число рабочих операций в течение смены - не более 10; длительность сосредоточенного наблюдения - не более 25% общего времени рабочей смены, размер объекта зрительного различения - более 5 мм.
Для работы беременных женщин предпочтительными являются утренние смены.
Для них должны оборудоваться стационарные рабочие места для возможности выполнения трудовых операций в свободном режиме и позе, допускающей перемену положения по желанию. Постоянная работа сидя, стоя, перемещаясь (ходьба) исключается.
Рабочее место беременной женщины оборудуется специальным вращающимся стулом, имеющим регулируемые по высоте спинку, подголовник, поясничный валик, подлокотники и сиденье. Спинка стула регулируется по углу наклона в зависимости от срока беременности и режима труда и отдыха. Сиденье и спинка должны быть покрыты полумягким нескользящим материалом, который легко подвергается санитарной обработке. Основные параметры рабочего стула указаны в ГОСТе 21.889-76.
7. До решения вопроса о предоставлении беременной женщине другой подходящей по условиям труда работы она освобождается от прежней работы со дня, установленного в медицинском заключении. Если предоставление подходящей работы невозможно, беременная женщина освобождается от работы на весь срок беременности.
8. При снижении норм выработки, норм обслуживания, при переводе на другую работу а также при освобождении от работы до решения вопроса о переводе за беременной женщиной сохраняется средний заработок по прежней работе на все время снижения норм выработки, обслуживания, перевода или освобождения от работы.
О порядке исчисления среднего заработка см. ст. 139 ТК и комментарий к ней.
9. В соответствии с Приказом Минздрава СССР от 22 апреля 1981 г. (в ред. от 23 мая 1986 г.) диспансеризации подлежат все беременные женщины начиная с самых ранних сроков беременности (до 12 недель) и родильницы.
При нормальном течении беременности здоровой женщине рекомендуется посетить консультацию со всеми анализами и заключениями врачей через 7 - 10 дней после первого обращения, а затем посещать врача в первую половину беременности один раз в месяц, после 20 недель беременности - два раза в месяц, после 32-х недель - три - четыре раза в месяц. За время беременности женщина должна посетить консультацию примерно 14 - 15 раз. При заболевании женщины или патологическом течении беременности, не требующем госпитализации, частота осмотров определяется врачом в индивидуальном порядке.
О порядке сохранения среднего заработка за время прохождения обязательного диспансерного наблюдения беременной женщины см. ст. 185 ТК и комментарий к ней.
10. При переводе в соответствии с медицинским заключением беременной женщины по ее заявлению с работы, дающей право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости в соответствии со ст. ст. 27 и 28 Федерального закона от 17 декабря 2001 г. N 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации", на работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных вредных факторов, такая работа приравнивается к работе, предшествующей переводу.
В таком же порядке исчисляются периоды, когда беременная женщина не работала до решения вопроса о ее трудоустройстве в соответствии с медицинским заключением (п. 12 Правил исчисления периодов работы, дающей право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости в соответствии со ст. ст. 27 и 28 Федерального закона "О государственных пенсиях в Российской Федерации", утв. Постановлением Правительства РФ от 11 июля 2002 г. N 516).
11. Невозможность выполнения прежней работы женщинами, имеющими детей в возрасте до полутора лет, может быть обусловлена медицинскими противопоказаниями в связи с кормлением ребенка грудью, а также невозможностью обеспечить надлежащий уход за ребенком в связи с режимом или иными условиями работы.
12. Санитарные нормы и правила запрещают поручать определенную работу женщинам, кормящим ребенка грудью, если выполнение этой работы отрицательно сказывается на уровне лактации матери и состоянии здоровья ребенка. К таким работам относится любая работа с пестицидами, агрохимикатами, с ядовитыми дератизационными средствами, дезинсекционными и репеллентными средствами, радиомагнитными и ионизирующими излучениями, с видеодисплейными терминалами и персональными ЭВМ (см. п. 4 комментария к данной статье).
13. Невозможность выполнения прежней работы женщинами, имеющими детей в возрасте до полутора лет, может быть связана также с разъездным характером работы, удаленностью рабочего места от места жительства женщины, ранним началом либо поздним окончанием рабочих смен, неполного рабочего времени, невозможностью предоставления перерывов для кормления ребенка и иными неблагоприятными для материнского ухода за ребенком условиями работы.
14. Если при рассмотрении иска беременной женщины о предоставлении в соответствии с медицинским заключением более легкой и исключающей воздействие неблагоприятных производственных факторов работы либо иска женщины, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, о предоставлении другой работы в связи с невозможностью выполнения прежней суд признает заявленные требования обоснованными, он вправе вынести решение о переводе истицы на другую работу с указанием срока, на который изменяются условия трудового договора (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 1990 г. N 6 "О некоторых вопросах, возникающих при применении судами законодательства, регулирующего труд женщин").
15. На период перевода беременной женщины или женщины, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, на другую работу за ней сохраняются все льготы и преимущества, которые она имела по прежней работе.
Статья 255. Отпуска по беременности и родам
Женщинам по их заявлению и в соответствии с медицинским заключением предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном законом размере.
Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
Комментарий к статье 255
1. Предоставление отпуска по беременности и родам является важнейшей гарантией, которая позволяет сочетать работу с материнством и обеспечивает защиту здоровья матери и ребенка.
Предоставление соответствующего отпуска предусмотрено Конвенцией МОТ N 103 "Об охране материнства". В соответствии с Конвенцией каждая женщина, занятая на промышленных предприятиях, непромышленных и сельскохозяйственных работах, включая надомниц, при представлении медицинского свидетельства имеет право на отпуск по беременности и родам, продолжительность которого не может быть менее 12 недель, в том числе не менее 6 недель в послеродовый период. Если роды происходят до предполагаемой даты, отпуск, взятый до этой даты, продлевается во всяком случае до фактической даты родов, причем продолжительность обязательного послеродового отпуска по этой причине не сокращается. Во время отпуска по беременности и родам женщине предоставляется денежное пособие, размер которого устанавливается таким образом, чтобы обеспечить для самой женщины и ее ребенка хорошие, с точки зрения гигиены, жизненные условия и надлежащий уровень жизни.
Российское законодательство в полной мере соответствует требованиям МОТ. В соответствии со ст. 255 ТК женщинам предоставляется отпуск по беременности и родам продолжительностью не менее 70 дней до родов и 70 дней после родов (в общей сложности не менее 20 недель) с выплатой за это время пособия по беременности и родам в размере полного заработка.
2. Право на отпуск по беременности и родам предоставляется всем без исключения женщинам, работающим по трудовому договору, независимо от продолжительности их работы в организации, режима рабочего времени, использования очередного отпуска и т.д.
3. Отпуск по беременности и родам состоит из двух частей - дородовой и послеродовой. Продолжительность первой составляет 70 календарных дней, а при многоплодной беременности - 84 календарных дня; продолжительность второй - 70 календарных дней, при осложненных родах - 86 календарных дней, при рождении одновременно двух и более детей - 110 календарных дней.
Более продолжительный отпуск по беременности и родам предоставляется женщинам, постоянно находящимся на территории проживания с правом на отселение, а также постоянно проживающим (работающим) в зоне отселения до их переселения в другие районы. Продолжительность дородового отпуска в этих случаях составляет 90 календарных дней с проведением оздоровительных мероприятий за пределами территорий с радиоактивным загрязнением (п. 8 ч. 1 ст. 18 и ч. 1 ст. 20 Закона РФ от 15 мая 1991 г. N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС").
В соответствии с п. 4 ст. 1 и ст. 7 Федерального закона от 26 ноября 1998 г. N 175-ФЗ "О социальной защите граждан Российской Федерации, подвергшихся воздействию радиации вследствие аварии в 1957 г. на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча" дородовый отпуск продолжительностью 90 календарных дней предоставляется также женщинам, проживающим в населенных пунктах, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии в 1957 г. на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, где средняя годовая эффективная доза облучения составляет в настоящее время свыше 1 мЗв (0,1 бэр) (дополнительно над уровнем естественного радиационного фона для данной местности).
Перечень населенных пунктов, находящихся в границах зон радиоактивного загрязнения вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС, утвержден Постановлением Правительства РФ от 18 декабря 1997 г. N 1582. Перечень населенных пунктов, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии в 1957 г. на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, утвержден Постановлением Правительства РФ от 8 октября 1993 г. N 1005.
4. Отпуск по беременности и родам предоставляется женщинам в соответствии с медицинским заключением. Основанием для предоставления отпуска является листок временной нетрудоспособности, выданный врачом акушером-гинекологом, а при его отсутствии - врачом, ведущим общий прием. Порядок выдачи листков временной нетрудоспособности определяется соответствующей Инструкцией, утв. Приказом Минздравмедпрома России и Постановлением Фонда социального страхования РФ от 19 октября 1994 г. N 206/21. Выдача листка нетрудоспособности производится с 30 недель беременности (при многоплодной беременности - с 28 недель) единовременно продолжительностью на 140 календарных дней (70 календарных дней до родов и 70 календарных дней после родов) либо на 194 календарных дня (84 календарных дня до родов и 110 календарных дней после родов). Женщинам, проживавшим (работавшим) в зоне отселения до их переселения в другие районы и проживающим в зоне с правом на отселение, а также женщинам, проживающим в населенных пунктах, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, листок временной нетрудоспособности выдается на 160 дней (90 дней до родов и 70 дней после родов), а при многоплодной беременности - на 200 дней (90 дней до родов и 110 дней после родов).
При родах, наступивших до 30 недель беременности, и рождении живого ребенка листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается лечебно-профилактическим учреждением, где произошли роды, на 156 календарных дней (70 дней дородового отпуска и 86 дней послеродового отпуска, как при осложненных родах), а в случае рождения мертвого ребенка или его смерти в течение первых 7 дней после родов - на 86 календарных дней.
При осложненных родах листок нетрудоспособности выдается дополнительно на 16 календарных дней лечебно-профилактическим учреждением, где произошли роды. Инструкция о порядке предоставления послеродового отпуска при осложненных родах утверждена Приказом Минздрава России от 23 апреля 1997 г. N 01-97.
При наступлении беременности в период нахождения женщины в частично оплачиваемом отпуске или дополнительном отпуске без сохранения заработной платы по уходу за ребенком листок нетрудоспособности выдается на общих основаниях.
О предоставлении отпуска лицам, усыновившим ребенка, см. ст. 257 ТК и комментарий к ней.
При операции "подсадка эмбриона" листок нетрудоспособности выдается оперирующим врачом на период с момента госпитализации до установления факта беременности, а затем - на общих основаниях.
5. Отпуск по беременности и родам является правом женщины, поэтому он предоставляется по ее заявлению, однако отказ женщины от использования дородового отпуска крайне нежелателен, поскольку он предоставляется в целях охраны здоровья беременной женщины и ее будущего ребенка.
Закон не требует письменной формы заявления о предоставлении отпуска по беременности и родам. Намерение женщины воспользоваться правом на отпуск может быть выражено и представлением работодателю листка временной нетрудоспособности, в котором указывается время начала и предполагаемого окончания (при отсутствии осложнений при родах) отпуска.
6. Действующий в настоящее время порядок предоставления отпусков по беременности и родам в соответствии с Конвенцией МОТ N 103 предусматривает предоставление отпуска суммарно на указанное в листке временной нетрудоспособности число календарных дней. Если роды произойдут раньше или позднее предполагаемого срока, общая продолжительность отпуска не изменится.
7. В период отпуска по беременности и родам женщине выплачивается пособие по государственному социальному страхованию. Размер пособия и порядок его выплаты установлен Федеральным законом от 19 мая 1995 г. N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей", а также Положением о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утв. Постановлением Правительства РФ от 4 сентября 1995 г. N 883.
Право на пособие по беременности и родам наряду с женщинами, работающими по трудовому договору, имеют также женщины:
уволенные в связи с ликвидацией предприятий, учреждений и организаций, в течение 12 месяцев, предшествовавших дню признания их в установленном порядке безработными;
из числа гражданского персонала воинских формирований РФ, находящихся на территориях иностранных государств в случаях, предусмотренных международными договорами РФ;
уволенные в связи с переводом мужа на работу в другую местность, переездом к месту жительства мужа, болезнью, препятствующей продолжению работы или проживанию в данной местности (в соответствии с медицинским заключением), необходимостью ухода за больными членами семьи (при наличии медицинского заключения) или инвалидами I группы при условии, что отпуск по беременности и родам наступил в течение месячного срока после увольнения.
8. Пособие по беременности и родам женщинам, работающим по трудовому договору, женщинам из числа гражданского персонала воинских формирований и женщинам, уволенным в течение месяца до возникновения права на отпуск по беременности и родам по указанным выше причинам, выплачивается в размере среднего заработка. Об исчислении среднего заработка см. ст. 139 ТК и комментарий к ней, а также п. 17 комментария к ст. 183 ТК.
Женщинам, отпуск по беременности и родам у которых наступил в период временной приостановки работы организации, вынужденного отпуска без сохранения заработной платы по причине временного сокращения объемов производства, а также в период работы организации в режиме неполного рабочего дня, неполной рабочей недели, пособие по беременности и родам исчисляется из заработной платы до наступления указанного периода и выплачивается в полном размере за все общеустановленные рабочие дни, приходящиеся на период отпуска по беременности и родам (п. 8 Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей).
Пособия по беременности и родам назначаются и выплачиваются за рабочие дни (часы), пропущенные в периоде отпуска по беременности и родам, и исчисляются путем умножения дневного (часового) пособия на число указанных дней (часов).
В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 166-ФЗ "О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2004 год" максимальный размер пособия по беременности и родам в 2004 г. составляет 11700 руб. за полный календарный месяц и повышается с учетом районного коэффициента к заработной плате.
9. Пособие по беременности и родам выплачивается по месту работы на основании листка временной нетрудоспособности.
Женщинам, уволенным в течение месяца до дня начала отпуска по беременности и родам, пособие выплачивается по последнему месту работы на основании листка временной нетрудоспособности.
10. Пособие по беременности и родам женщинам, уволенным в связи с ликвидацией предприятий, учреждений и организаций, в течение 12 месяцев, предшествовавших дню признания их в установленном порядке безработными, выплачивается в размере 300 руб. (ст. 8 Федерального закона "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей"). Пособие выплачивается за все календарные дни, приходящиеся на период отпуска по беременности и родам (п. 8 Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей).
Пособие выплачивается органами социальной защиты населения по месту жительства женщины на основании заявления о назначении пособия, листка временной нетрудоспособности, выписки из трудовой книжки о последнем месте работы, заверенной в установленном порядке, и справки из органов государственной службы занятости населения о признании ее безработной.
11. Наряду с пособием по беременности и родам женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности (до 12 недель), выплачивается единовременное пособие в размере 300 руб.
Для назначения и выплаты единовременного пособия женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности, представляется справка из женской консультации либо другого медицинского учреждения, поставившего женщину на учет в ранние сроки беременности.
12. Пособие по беременности и родам выплачивается в течение 10 дней со дня представления всех необходимых документов. Единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в ранние сроки беременности, выплачивается одновременно с пособием по беременности и родам, если соответствующие документы представлены одновременно, либо в течение 10 дней со дня представления справки медицинского учреждения, если она представлена позднее.
13. Пособие по беременности и родам и единовременное пособие работающим, безработным, уволенным в течение месяца до дня начала отпуска по беременности и родам женщинам выплачивается за счет средств социального страхования; пособие женщинам из числа гражданского персонала воинских формирований - за счет средств федерального бюджета.
14. Помимо пособия по беременности и родам в соответствии с Федеральным законом "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей", выплачивается также единовременное пособие при рождении ребенка в размере 4500 руб. на каждого ребенка.
Право на единовременное пособие при рождении ребенка имеет один из родителей ребенка или лицо, их заменяющее.
Для назначения и выплаты единовременного пособия при рождении ребенка представляются заявление о назначении этого пособия и справка о рождении ребенка, выданная органом загса. В случае, если оба родителя работают (служат, учатся), дополнительно представляется справка с места работы (службы, учебы) другого родителя о том, что такое пособие не назначалось.
Статья 256. Отпуска по уходу за ребенком
По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральным законом.
Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
По заявлению женщины или лиц, указанных в части второй настоящей статьи, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.
На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).
Отпуска по уходу за ребенком засчитываются в общий и непрерывный трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев назначения пенсии на льготных условиях).
Комментарий к статье 256
1. Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет обеспечивает возможность материнского ухода за ребенком в тот период, когда ребенок особенно нуждается в этом.
Право на этот отпуск имеют все женщины, состоящие в трудовых отношениях, независимо от стажа работы, использования отпуска по беременности и родам, наличия в семье других лиц, способных осуществлять уход за ребенком, организационно-правовой формы организации-работодателя и т.п.
2. Кроме матери отпуск по уходу за ребенком в возрасте до трех лет может быть также предоставлен отцу ребенка, бабушке, деду и любому другому родственнику, фактически осуществляющему уход за ребенком. Для предоставления этого отпуска степень родства ребенка с лицом, осуществляющим уход за ним, значения не имеет, однако наличие каких-либо родственных отношений или отношений свойства (речь идет о членах семьи, не состоящих в отношениях кровного родства с ребенком, например, о мачехе или отчиме его родителей) по смыслу ч. 2 ст. 256 ТК требуется. При предоставлении отпуска этим лицам они должны предъявить документы, подтверждающие родство (свойство).
При предоставлении отпуска другому лицу не имеет значения, почему уход за ребенком осуществляет не его мать, относится ли мать ребенка к числу работающих по трудовому договору, учащихся, военнослужащих и др.
3. Помимо родственников право на отпуск по уходу за ребенком в возрасте до трех лет имеет также опекун ребенка.
В соответствии со ст. 146 СК и ст. 35 ГК опекуном может быть назначено любое совершеннолетнее дееспособное лицо, за исключением лиц, лишенных родительских прав. При назначении опекуна учитываются его способность содержать ребенка, обеспечить уход за ним, заботиться о его здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии.
Опекун назначается органом опеки и попечительства, в качестве которых в соответствии со ст. 121 СК выступают органы местного самоуправления. Главой местной администрации выносится решение о назначении опекуна, на основании которого опекуну выдается опекунское удостоверение.
4. Право на отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет возникает со дня, следующего за днем окончания отпуска по беременности и родам, предоставленного его матери. Если послеродовый отпуск матерью не используется, отпуск по уходу за ребенком может предоставляться в любое время после рождения ребенка. Как правило, такая ситуация возникает в случае, если уход за ребенком осуществляет не мать, а другое лицо.
В случае смерти матери отпуск по уходу за ребенком должен быть предоставлен со дня ее смерти.
Заканчивается право на отпуск в день достижения ребенком трехлетнего возраста.
5. В период отпуска мать или иное лицо, находящееся в отпуске, может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому. Поскольку ч. 3 ст. 256 ТК не содержит никаких ограничений, работа на условиях неполного рабочего времени может осуществляться как по основному месту работы, так и по совместительству.
О неполном рабочем времени см. ст. 93 ТК и комментарий к ней.
Об условиях работы по совместительству см. статьи гл. 44 ТК и комментарий к ним.
Об условиях работы на дому см. статьи гл. 49 ТК и комментарий к ним.
6. Отпуск по уходу за ребенком может использоваться одним лицом полностью или несколькими лицами по частям. В отпуске по уходу за одним ребенком одновременно может находиться только одно лицо, однако при наличии в семье нескольких детей в возрасте до трех лет отпуск по уходу за каждым из них может быть предоставлен разным лицам.
7. Для получения отпуска необходимо письменное заявление работника, а также свидетельство о рождении ребенка. При предоставлении отпуска не матери, а иному лицу, необходимо предъявить документ, подтверждающий родство с ребенком, либо опекунское удостоверение, а также справку с места работы (учебы, службы) матери о том, что ей отпуск не предоставлен.
Отпуск по уходу за ребенком оформляется приказом с указанием срока его начала. Лицо, находящееся в отпуске, имеет право прервать его в любой момент, поэтому указание даты окончания отпуска в приказе нецелесообразно, достаточно записать, что отпуск предоставляется на период до достижения ребенком возраста трех лет.
Трудовой договор с другим лицом заключается на период отпуска лица, осуществляющего уход за ребенком (см. ст. 58 ТК и комментарий к ней; см. также п. 8 комментария к настоящей статье).
8. В период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет за работником сохраняется место работы (должность). Это означает, что находящийся в отпуске работник не может быть уволен по инициативе работодателя, переведен на другую работу (должность); он вправе в любой момент прервать отпуск без согласия работодателя.
Если за время пребывания работника в отпуске в организации произошло сокращение штатов, то увольнение по этому основанию возможно только с соблюдением процедуры, установленной ст. ст. 82 и 180 ТК, т.е. с предупреждением работника об увольнении не менее чем за два месяца.
Если на место работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, принимается другой работник, то с ним заключается срочный трудовой договор в соответствии с абз. 1 ст. 59 ТК. При выходе работника, находящегося в отпуске, на работу замещающий его работник увольняется по п. 2 ст. 77 ТК в связи с истечением срока трудового договора либо с его согласия переводится на другую работу (другую должность).
9. Период отпуска засчитывается матери и другому лицу, осуществляющему уход за ребенком, в общий и непрерывный трудовой стаж, а также в стаж работы по специальности. Исключением является стаж, дающий право на назначение досрочной пенсии по старости. Такие пенсии назначаются в соответствии со ст. ст. 27 и 28 Федерального закона от 17 декабря 2001 г. N 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации", Закон называет их "досрочными пенсиями", а не пенсиями на льготных условиях, как это было раньше. Период отпуска по уходу за ребенком в стаж, дающий право на досрочную пенсию, не засчитывается (см. п. 4 Правил исчисления периодов работы, дающей право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости в соответствии со статьями 27 и 28 Федерального закона "О трудовых пенсиях в Российской Федерации", утв. Постановлением Правительства РФ от 11 июля 2002 г. N 516).
10. В соответствии с ч. 1 ст. 256 ТК в период отпуска по уходу за ребенком выплачивается пособие по государственному социальному страхованию, порядок и сроки выплаты которого установлены Федеральным законом от 19 мая 1995 г. N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей". Пособие выплачивается в период до достижения ребенком возраста полутора лет. Таким образом, отпуск по уходу за ребенком распадается на две части: первая - со дня предоставления отпуска и до дня достижения ребенком возраста полутора лет, в течение которой выплачивается пособие по государственному социальному страхованию, и вторая - со дня, следующего за днем исполнения ребенку полутора лет и до дня достижения им возраста трех лет, в течение которого выплата пособия по государственному социальному страхованию не предусмотрена.
11. Пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет выплачивается лицу, находящемуся в отпуске, в размере 500 руб. в месяц независимо от числа детей, за которыми осуществляется уход. В районах и местностях, где установлены районные коэффициенты к заработной плате, пособие исчисляется с учетом этих коэффициентов. Если в отпуске по уходу за разными детьми в возрасте до полутора лет находятся разные лица, то пособие выплачивается каждому из них.
12. Пособие выплачивается раз в месяц в дни, установленные для выплаты заработной платы.
При предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет по частям ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет выплачивается пропорционально числу календарных дней в месяце, приходящихся на отпуск по уходу за ребенком (см. п. 28 Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утв. Постановлением Правительства РФ от 4 сентября 1995 г. N 883).
13. Работникам, занятым на сезонных работах, ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет выплачивается до окончания сезона. При заключении трудового договора о работе в следующем сезоне выплата пособия по уходу за ребенком возобновляется со дня, назначенного для явки на работу (см. п. 32 Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей).
14. Пособие назначается работодателем на основании заявления о назначении пособия, к которому должны быть приложены копия свидетельства о рождении ребенка, а в случае выплаты пособия не матери, а другому члену семьи, находящемуся в отпуске по уходу за ребенком, также документы, подтверждающие родство (свойство) с ребенком и справка с места работы (учебы, службы) матери о том, что ей пособие не выплачивается.
Пособие выплачивается только в случае предоставления отпуска по уходу за ребенком, однако лица, работающие в период отпуска на условиях неполного рабочего времени или на дому, сохраняют право на пособие в полном размере.
15. Пособие назначается со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня достижения ребенком полутора лет. При обращении за пособием позднее указанного срока оно не назначается.
16. В соответствии с Федеральным законом от 19 мая 1995 г. N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" пособие выплачивается также матерям:
уволенным в период беременности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет в связи с ликвидацией организации;
из числа гражданского персонала воинских формирований РФ, находящихся на территориях иностранных государств, в случаях, когда выплата этого пособия предусмотрена международными договорами РФ;
уволенным в период беременности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет в связи с ликвидацией предприятий, учреждений и других организаций или воинских частей, находящихся за пределами РФ;
уволенным в период беременности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет в связи с истечением срока их трудового договора в воинских частях, находящихся за пределами РФ, или в связи с переводом мужа из таких воинских частей в РФ.
Во всех указанных случаях пособие выплачивается только матери, а другие лица, уволенные по аналогичным основаниям, права на пособие не имеют.
17. В ряде случаев федеральными законами установлены повышенные в два раза размеры пособия на период отпуска по уходу за ребенком и удлиненный до достижения ребенком трехлетнего возраста срок его выплаты. Пособия в повышенных размерах выплачиваются гражданам:
постоянно проживающим (работающим) на территории зоны проживания с правом на отселение (п. 7 ст. 18 Закона РСФСР от 15 мая 1991 г. N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие аварии на Чернобыльской АЭС"), на территории зоны проживания с льготным социально-экономическим статусом (ч. 1 ст. 19), в зоне отселения до их переселения в другие районы (ст. 20);
проживающим в населенных пунктах, подвергшихся радиационному загрязнению вследствие аварии в 1957 г. на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, где средняя годовая эффективная доза облучения составляет в настоящее время свыше 1 мЗв (0,1 бэр) дополнительно над уровнем естественного радиоактивного фона данной местности.
18. Кроме пособия по государственному социальному страхованию лицам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет, выплачиваются компенсационные выплаты на основании Указа Президента РФ от 30 мая 1994 г. N 1110 "О размере компенсационных выплат отдельным категориям граждан". Порядок их назначения и выплаты утвержден Постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. N 1206.
Компенсационные выплаты назначаются матери (отцу, усыновителю, опекуну, бабушке, дедушке, другому родственнику, фактически осуществляющему уход за ребенком), состоящей в трудовых отношениях с организацией независимо от ее организационно-правовой формы, а также женщинам, уволенным в связи с ликвидацией организации, если они находились на момент увольнения в отпуске по уходу за ребенком и не получают пособия по безработице.
Заявление о назначении ежемесячных компенсационных выплат подается по месту работы (службы), а уволенными женщинами - в орган социальной защиты населения по месту жительства. Решение о назначении ежемесячных компенсационных выплат принимается работодателем или руководителем органа социальной защиты населения в 10-дневный срок со дня поступления документов. В случае отказа в назначении ежемесячных компенсационных выплат заявитель письменно извещается об этом в пятидневный срок после принятия соответствующего решения.
Ежемесячные компенсационные выплаты назначаются со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком, если обращение за ними последовало не позднее шести месяцев со дня предоставления указанного отпуска. При обращении за назначением ежемесячных компенсационных выплат по истечении шести месяцев они назначаются и выплачиваются за истекшее время, но не более чем за шесть месяцев с месяца, в котором подано заявление о назначении выплат.
Ежемесячные компенсационные выплаты осуществляются за текущий месяц в сроки, установленные для выплаты ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, а после окончания выплаты пособия - в сроки, установленные для выплаты заработной платы, за счет средств, направляемых организациями на оплату труда, независимо от их организационно-правовых форм.
Организации, воинские формирования, финансируемые из бюджетов, реализуют указанные права за счет соответствующих бюджетов.
Для лиц, работающих, проходящих службу, проживающих в районах, где установлены районные коэффициенты к заработной плате, размер ежемесячных компенсационных выплат определяется с применением этих коэффициентов независимо от места фактического пребывания получателя в период отпуска по уходу за ребенком.
Статья 257. Отпуска работникам, усыновившим ребенка
Работникам, усыновившим ребенка, предоставляется отпуск на период со дня усыновления и до истечения 70 календарных дней со дня рождения усыновленного ребенка, а при одновременном усыновлении двух и более детей - 110 календарных дней со дня их рождения.
По желанию работников, усыновивших ребенка (детей), им предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им (ими) возраста трех лет.
В случае усыновления ребенка (детей) обоими супругами указанные отпуска предоставляются одному из супругов по их усмотрению.
Женщинам, усыновившим ребенка, по их желанию вместо отпуска, указанного в части первой настоящей статьи, предоставляется отпуск по беременности и родам на период со дня усыновления ребенка и до истечения 70 календарных дней, а при одновременном усыновлении двух и более детей - 110 календарных дней со дня их рождения.
Порядок предоставления указанных отпусков, обеспечивающий сохранение тайны усыновления, устанавливается Правительством Российской Федерации.
Комментарий к статье 257
1. Усыновление является одной из форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей, которая в наибольшей степени отвечает интересам ребенка, обеспечивая ему семейное воспитание и правовое положение, равное с родными детьми. Лица, усыновившие ребенка, не только несут по отношению к нему родительские обязанности, но и имеют те же права, что и родители в отношении родных детей. Это касается и тех прав, которые возникают в сфере трудовых отношений.
2. Решение об усыновлении принимает суд в порядке особого производства с участием, кроме самих усыновителей, также прокурора и органов опеки и попечительства. Права и обязанности усыновителей возникают со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления (ст. 125 СК и п. 2 ст. 274 ГПК). На основании вступившего в законную силу решения суда органы записи актов гражданского состояния осуществляют государственную регистрацию усыновления ребенка.
В случае, если по решению суда усыновители указываются вместо родителей ребенка, соответствующие изменения вносятся в запись акта о рождении ребенка и выдается свидетельство о рождении ребенка с указанием в качестве родителей (или одного из них) его усыновителей (п. 3 ст. 44 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния"). В этом случае все права, связанные с воспитанием ребенка, возникают у усыновителей на тех же основаниях и в том же порядке, что и у родителей.
Если в решении суда об установлении усыновления указывается на сохранение имущественных и личных неимущественных отношений усыновленного ребенка с родителями (или одним из них), запись акта о рождении ребенка не изменяется и выдается свидетельство об усыновлении (ст. ст. 43 и 45 Федерального закона "Об актах гражданского состояния").
3. В соответствии со ст. 257 ТК работникам, усыновившим ребенка, предоставляется три вида отпусков: в связи с усыновлением (заменяющий послеродовую часть отпуска по беременности и родам); по беременности и родам; по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.
4. Отпуск в связи с усыновлением предоставляется со дня усыновления, т.е. со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления, до истечения 70 календарных дней со дня рождения усыновленного. При одновременном усыновлении двух и более детей отпуск предоставляется до истечения 110 календарных дней со дня их рождения.
Данный отпуск предоставляется лицу, усыновившему ребенка, как женщине-усыновительнице, так и мужчине-усыновителю (если усыновленный ребенок не имеет матери). При усыновлении ребенка супругами отпуск предоставляется одному из них по их выбору.
Порядок предоставления отпуска утвержден Постановлением Правительства РФ от 11 октября 2001 г. N 719. В соответствии с ним отпуск предоставляется на основании заявления работника-усыновителя, в котором указывается продолжительность отпуска. Одновременно с заявлением предъявляются решение суда об установлении усыновления и копия свидетельства о рождении ребенка (детей). При усыновлении ребенка обоими супругами представляется также справка с места работы супруга о том, что ему (ей) отпуск не предоставлен и что супруга не пользовалась отпуском по беременности и родам (об отпуске по беременности и родам см. п. 5 комментария к настоящей статье).
Работнику, находящемуся в отпуске в связи с усыновлением, выплачивается пособие в тех же размерах и в том же порядке, что и пособие по беременности и родам. О пособии по беременности и родам см. п. п. 7 - 10 комментария к ст. 255 ТК. Данное пособие выплачивается единовременно на основании приказа работодателя о предоставлении отпуска в связи с усыновлением ребенка не позднее десяти дней со дня предъявления всех необходимых документов (см. письмо Фонда социального страхования РФ от 1 ноября 2001 г. N 02-18/05-7806).
5. В соответствии с ч. 4 ст. 257 ТК женщине, усыновившей ребенка по ее желанию, вместо отпуска в связи с усыновлением предоставляется отпуск по беременности и родам. Он предоставляется только женщине-усыновительнице.
Продолжительность этого отпуска определяется так же, как и отпуска в связи с усыновлением - со дня усыновления до истечения 70 (110) календарных дней со дня рождения ребенка (детей). Основанием для предоставления отпуска является листок временной нетрудоспособности, выдаваемый родовспомогательным учреждением, в котором родился ребенок. Порядок выдачи листков временной нетрудоспособности в случае усыновления ребенка определен письмом Минздрава России N 2510/718-02-32 и Фонда социального страхования РФ N 02-08/10-179П от 23 января 2002 г. Листок оформляется по правилам, установленным в Инструкции о порядке выдачи документов, удостоверяющих временную нетрудоспособность граждан, утв. Приказом Минздравмедпрома РФ и Постановлением Фонда социального страхования РФ от 19 октября 1994 г. N 206/21. В графе "Причина нетрудоспособности" производится запись: "Послеродовой отпуск", а в разд. "Освобождение от работы" записывается, с какого числа, месяца и года и по какое число и месяц включительно женщина освобождается от работы. При этом дата освобождения от работы соответствует дате решения суда об усыновлении, а период освобождения не может превышать 70 дней со дня рождения ребенка либо 110 дней при одновременном усыновлении двух или более детей.
В целях обеспечения тайны усыновления по решению суда дата рождения ребенка может быть изменена, но не более чем на три месяца.
На период отпуска по беременности и родам усыновительнице выплачивается пособие по беременности и родам на общих основаниях.
Статья 7 Федерального закона 19 мая 1995 г. N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей", устанавливающая право усыновительниц на пособие по беременности и родам, связывает его с усыновлением ребенка в возрасте до трех месяцев. Применительно к выплате пособия по беременности и родам при усыновлении одного ребенка данное ограничение не имеет смысла, поскольку отпуск по беременности и родам заканчивается через 70 дней после рождения ребенка, т.е. раньше, чем ему исполнится три месяца, поэтому при усыновлении ребенка старше трехмесячного возраста права на пособие и не возникнет. При усыновлении одновременно двух и более детей может возникнуть ситуация, когда они усыновлены в возрасте более трех месяцев и в соответствии с ч. ч. 1 и 4 ст. 257 ТК усыновительнице предоставлен отпуск по беременности и родам. Поскольку ст. 257 ТК не ограничивает права усыновителей возрастом усыновленных детей, в соответствии с ч. 8 ст. 5 ТК должны применяться нормы Кодекса, а не противоречащего ему Федерального закона, и пособие по беременности и родам в этом случае должно выплачиваться до окончания отпуска по беременности и родам.
6. Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет усыновителям предоставляется на тех же основаниях и в том же порядке, что и родителям или иным лицам. В отношении усыновленных детей правом на отпуск по уходу за ребенком до трех лет также пользуются иные родственники ребенка, фактически осуществляющие уход за ним.
Лицу, находящемуся в отпуске, полагается пособие на период отпуска по уходу за ребенком до полутора лет, а также компенсационная выплата в случае нахождения в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет (см. п. п. 10 - 18 комментария к ст. 256 ТК).
7. В соответствии со ст. 11 Федерального закона "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей", лицам, усыновившим ребенка в возрасте до трех месяцев, выплачивается также единовременное пособие в размере 4500 руб.
8. Тайна усыновления охраняется законом. За разглашение тайны усыновления, т.е. сообщение сведений об усыновлении вопреки воле усыновителя, наступает уголовная ответственность (ст. 155 УК). Эту ответственность несут лица, обязанные хранить факт усыновления как служебную или профессиональную тайну, а также иные лица, которым известно об усыновлении, разглашающие эти сведения из корыстных или иных низменных мотивов.
Лицами, которым сведения об усыновлении стали известными при исполнении должностных обязанностей, могут быть работники кадровых служб, бухгалтерии, члены комиссии по социальному страхованию и другие работники организации. Для них эти сведения составляют профессиональную тайну.
Наказанием за совершение преступления, предусмотренного ст. 155 УК, является штраф в размере до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до шести месяцев, либо исправительные работы на срок до одного года, либо арест на срок до четырех месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Статья 258. Перерывы для кормления ребенка
Работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются помимо перерыва для отдыха и питания дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа непрерывной работы продолжительностью не менее 30 минут каждый.
При наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа.
По заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.
Перерывы для кормления ребенка (детей) включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка.
Комментарий к статье 258
1. Конвенция МОТ N 103 предусматривает, что женщина, кормящая своего ребенка грудью, имеет право прерывать работу для этой цели на один или несколько перерывов в день, продолжительность которых устанавливается законодательством страны.
Российское законодательство устанавливает более широкие гарантии и предоставляет право на перерывы для кормления ребенка всем женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет и продолжающим работать, не связывая его с грудным вскармливанием детей. Перерывы предоставляются и при искусственном вскармливании.
2. Перерывы для кормления ребенка предоставляются в том случае, если женщина не использует отпуск по уходу за ребенком. Если в отпуске находится другой член семьи, фактически осуществляющий уход за ребенком, это не лишает мать права на перерыв.
3. Перерывы для кормления ребенка предоставляются как матерям, так и опекунам и усыновительницам. Право на перерыв имеют также отец или опекун, воспитывающие ребенка без матери (см. ст. 264 ТК и комментарий к ней).
4. По общему правилу, перерывы для кормления ребенка предоставляются не реже чем через каждые три часа непрерывной работы продолжительностью не менее 30 минут, а при наличии двух и более детей в возрасте до полутора лет - одного часа каждый. Первый перерыв может предоставляться не через три часа после начала рабочей смены, а раньше, исходя из времени предыдущего кормления.
Часть 1 ст. 258 ТК устанавливает минимальную продолжительность перерыва. Исходя из состояния здоровья матери и ребенка, отдаленности места жительства семьи (или места нахождения ребенка в период работы матери) от места работы, иных обстоятельств, влияющих на режим кормления, продолжительность перерывов может быть увеличена на основании медицинского заключения.
5. Часть 3 ст. 258 разрешает суммировать время перерывов для кормления ребенка и присоединять их либо к перерыву для отдыха и питания, либо к началу или концу рабочего дня (смены). Для такого суммирования не требуется согласия работодателя и каких-либо специальных согласований.
Перерывы предоставляются в том порядке, который указан в заявлении женщины или другого лица, имеющего на них право. Это касается перерывов не только обычных, но и присоединенных к перерыву для отдыха и питания или перенесенных на начало или конец рабочего дня.
6. Если по условиям работы предоставление перерывов невозможно, женщина по ее заявлению должна быть переведена на другую работу (см. § 12 комментария к ст. 254 ТК).
7. Время перерывов для кормления ребенка включается в рабочее время. За это время за женщиной сохраняется средний заработок.
О порядке исчисления среднего заработка см. ст. 139 ТК и комментарий к ней.
В соответствии с п. 7 ст. 255 НК оплата за время перерывов для кормления ребенка включается в расходы организации при исчислении налога на прибыль.
Статья 259. Гарантии работникам при направлении в служебные командировки, привлечении к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни
Запрещаются направление в служебные командировки, привлечение к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни беременных женщин.
Направление в служебные командировки, привлечение к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, допускаются только с их письменного согласия и при условии, что это не запрещено им медицинскими рекомендациями. При этом женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть ознакомлены в письменной форме со своим правом отказаться от направления в служебную командировку, привлечения к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни.
Гарантии, предусмотренные частью второй настоящей статьи, предоставляются также работникам, имеющим детей-инвалидов или инвалидов с детства до достижения ими возраста восемнадцати лет, а также работникам, осуществляющим уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением.
Комментарий к статье 259
1. В ст. 259 выделены гарантии, предоставляемые работникам в случаях нарушения нормального, обычного ритма работы, - командировки, сверхурочные работы, работа в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни. Занятость на работе в это время лиц, воспитывающих детей, нарушает привычный уклад жизни не только самого работника, но и его детей, что может неблагоприятно сказаться на условиях их воспитания.
2. Гарантии, предоставляемые ст. 259 ТК, касаются:
беременных женщин с момента медицинского установления факта беременности до момента родов;
женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, с момента рождения ребенка до дня достижения им трехлетнего возраста;
работников, имеющих детей-инвалидов или инвалидов с детства, со дня установления ребенку категории "ребенок-инвалид" до дня достижения 18-летнего возраста;
работников, осуществляющих уход за больными членами семьи, на период, указанный в медицинском заключении.
В соответствии со ст. 264 ТК эти гарантии предоставляются:
отцу, воспитывающему ребенка без матери;
опекунам (попечителям) ребенка.
Содержание ст. ст. 259 и 264 ТК соответствует Конвенции МОТ N 156, ратифицированной Россией в 1997 г. (см. Федеральный закон от 30 октября 1997 г. N 137-ФЗ).
3. Беременных женщин запрещено направлять в служебные командировки, привлекать к сверхурочным работам, к работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни. Этот запрет распространяется на все случаи указанных работ, независимо от содержания соответствующей рекомендации в медицинском заключении о беременности. Более того, работодатель, извещенный о состоянии беременности работницы, не имеет права направить ее в командировку, привлечь к сверхурочным работам, к работе в ночное время, выходные и праздничные дни даже с ее согласия. Нарушение этого запрета является нарушением законодательства о труде и влечет ответственность в соответствии со ст. 419 ТК.
4. Запрет направления беременных женщин в служебные командировки распространяется на все виды командировок, как связанных с выездом за пределы населенного пункта, так и местные.
5. Женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, отцов детей в возрасте до трех лет, воспитывающих их без матери, работников, имеющих детей-инвалидов и инвалидов с детства в возрасте до 18 лет, опекунов детей в возрасте до трех лет, опекунов и попечителей детей-инвалидов в возрасте до 18 лет, а также работников, осуществляющих уход за больными членами семьи, разрешено направлять в служебные командировки, привлекать к сверхурочным работам, работам в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни только с их письменного согласия. Последнее следует получать при каждом направлении в командировку, привлечении к сверхурочным работам, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни. При этом как до начала, так и в период выполнения соответствующих работ работник вправе отозвать свое согласие, и работа должна быть незамедлительно прекращена.
Если медицинские рекомендации содержат запрет, указанные работники не могут направляться в командировки, привлекаться к сверхурочным работам, работам в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни даже при наличии их согласия на это. Медицинские рекомендации могут касаться как здоровья матери, так и здоровья ребенка и условий ухода за ним.
6. Привлечение к сверхурочным работам во всех случаях возможно только с письменного согласия работника, а в ряде случаев - еще с учетом мнения представительного органа работников (см. ст. 99 ТК и комментарий к ней). Кроме того, работодатель должен письменно ознакомить работника с его правом отказаться от соответствующих работ. Достаточно ознакомить работника с соответствующим правом один раз, в момент, когда работодателю стало известно о тех обстоятельствах, с которыми связана эта гарантия.
Под письменным ознакомлением работника с его правом имеется в виду документ, перечисляющий права работника, с подписью последнего. Этот документ хранится в личном деле работника.
Следует учитывать, что в ст. 99 ТК говорится об особых правилах привлечения к сверхурочным работам только женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет. В ст. 259 этот перечень расширен. В данном случае следует руководствоваться именно нормой, содержащейся в ст. 259 ТК как специальной по отношению к общей норме ст. 99 ТК.
7. Статья 96, предусматривающая условия привлечения к работе в ночное время, также устанавливает специальные правила для лиц, имеющих детей. Содержание этих правил аналогично тем, которые установлены для привлечения к сверхурочным работам (привлечение только с письменного согласия и письменное ознакомление с правом отказа от такой работы). Однако ст. 96 ТК указывает на иной круг субъектов данного права по сравнению со ст. 259 ТК. Кроме женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, работников, имеющих детей-инвалидов, работников, осуществляющих уход за больными членами семьи, там указаны также матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет, а также опекуны этих детей. Таким образом, родители, воспитывающие в неполной семье ребенка в возрасте до пяти лет, также имеют право отказаться от работы в ночное время.
Под воспитанием ребенка без матери или отца в данном случае следует понимать отсутствие второго родителя по любым причинам: смерть, лишение родительских прав, расторжение брака, раздельное проживание, отказ от участия в воспитании ребенка, длительная болезнь, командировка и т.д. Отсутствие второго родителя должно быть подтверждено соответствующими документами.
Указанный порядок привлечения к работе в ночное время распространяется также и на творческих работников организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков, средств массовой информации и профессиональных спортсменов. О данных категориях работников см. ст. 96 ТК и комментарий к ней.
8. Статья 113, запрещающая работу в выходные и нерабочие праздничные дни, также указывает на специальные правила привлечения к такой работе только для женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет. Применять эти правила следует аналогично тому, как это было сказано в отношении сверхурочных работ (см. § 6 комментария к настоящей статье).
9. Об отцах, воспитывающих ребенка без матери, см. п. 2 комментария к ст. 264 ТК.
Об опекунах и попечителях см. п. 3 комментария к ст. 256 и п. 2 комментария к ст. 264 ТК.
10. Лица, осуществляющие уход за больными членами семьи, имеют право на указанные в ст. 259 гарантии при наличии медицинского заключения. Заключение должно касаться необходимости постороннего ухода за больным, а не характера предоставляемых ухаживающему гарантий. Другими словами, сам факт осуществления ухода на основании медицинского заключения дает право на эти гарантии.
Под членами семьи в данном случае понимаются любые лица, состоящие в той или иной степени родства (свойства) и фактически осуществляющие уход.
Статья 260. Гарантии женщинам при установлении очередности предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков
Перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы в данной организации.
Комментарий к статье 260
1. В соответствии с ч. 2 ст. 122 ТК право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника через шесть месяцев его непрерывной работы в данной организации. В ч. 3 ст. 122 ТК установлено исключение из этого правила для ряда категорий работников, в том числе и для женщин.
Содержание ст. 260 ТК повторяет содержание ч. 3 ст. 122 ТК.
2. Статья 260 предусматривает два вида гарантий, связанных с временем использования ежегодного оплачиваемого отпуска:
право использовать отпуск за первый год работы до истечения шести месяцев работы в данной организации;
право использовать отпуск за любой из последующих лет не в соответствии с графиком отпусков (см. ч. 1 ст. 123 ТК и комментарий к ней), а в указанное в ст. 260 время.
3. Отпуск за первый год работы независимо от стажа работы в данной организации может быть использован женщиной:
перед отпуском по беременности и родам;
непосредственно после отпуска по беременности и родам;
по окончании отпуска по уходу за ребенком.
Право использования ежегодного оплачиваемого отпуска перед отпуском по беременности и родам означает, что беременная женщина может уйти в отпуск уже через три месяца после начала работы в данной организации. При предоставлении ей такого отпуска одновременно с ежегодным оплачиваемым отпуском по просьбе женщины должны быть предоставлены и дополнительные отпуска. О порядке предоставления дополнительных отпусков см. ст. ст. 117 - 119 ТК и комментарий к ним.
Отпуск по беременности и родам включается в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск (см. абз. 2 ч. 1 ст. 121 ТК и комментарий к нему) и не включается в стаж, дающий право на ежегодные дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда (см. ч. 3 ст. 121 ТК и комментарий к ней).
Время отпуска по уходу за ребенком в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск и дополнительные оплачиваемые отпуска, не включается (см. абз. 2 ч. 2 и ч. 3 ст. 121 ТК и комментарий к ним).
Если женщина использует ежегодный оплачиваемый отпуск сразу после окончания отпуска по уходу за ребенком в возрасте до трех лет, то ситуация может сложиться так, что отпуск будет ей предоставлен при отсутствии даже одного дня фактической работы (если отпуск по беременности и родам был предоставлен сразу после приема на работу).
4. Беременная женщина, а также женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, имеет право использовать ежегодный оплачиваемый отпуск перед отпуском по беременности и родам непосредственно после него, а также после окончания отпуска по уходу за ребенком. При этом право на использование ежегодного оплачиваемого отпуска после отпуска по уходу за ребенком возникает и в том случае, если отпуск по уходу за ребенком использован не полностью, а также если женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому.
5. Использование ежегодного оплачиваемого отпуска в указанное в ст. 260 ТК время является правом женщины, поэтому такой отпуск может быть предоставлен ей только на основании ее заявления.
6. Правом на использование отпуска в указанное время пользуются также лица, усыновившие ребенка, отцы, воспитывающие ребенка без матери, а также опекуны ребенка.
Иные лица, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком вместо матери, таким правом не пользуются.
7. По желанию мужа беременной женщины ежегодный отпуск предоставляется ему в период нахождения жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации (см. ч. 4. ст. 123 ТК и комментарий к ней).
Статья 261. Гарантии беременным женщинам и женщинам, имеющим детей, при расторжении трудового договора
Расторжение трудового договора по инициативе работодателя с беременными женщинами не допускается, за исключением случаев ликвидации организации.
В случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан по ее заявлению продлить срок трудового договора до наступления у нее права на отпуск по беременности и родам.
Расторжение трудового договора с женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет, одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида до восемнадцати лет), другими лицами, воспитывающими указанных детей без матери, по инициативе работодателя не допускается (за исключением увольнения по пункту 1, подпункту "а" пункта 3, пунктам 5 - 8, 10 и 11 статьи 81 настоящего Кодекса).
Комментарий к статье 261
1. Статья 261 предоставляет специальные гарантии при расторжении трудового договора беременным женщинам, а также лицам, воспитывающим детей.
2. Гарантии беременным женщинам при расторжении трудового договора заключаются в запрете их увольнения по инициативе работодателя и в специальном порядке увольнения в случае истечения срочного трудового договора.
3. Часть 1 ст. 261 запрещает увольнять беременных женщин по инициативе работодателя. Запрет на увольнение распространяется на все основания увольнения по инициативе работодателя, указанные как в ст. 81, так и в иных статьях ТК или в иных федеральных законах (см. комментарий к ст. 81 ТК). В частности, не допускается увольнение беременной женщины в связи с неудовлетворительными результатами испытания (ст. 71 ТК); по решению уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества (ст. 279 ТК); при приеме на работу работника, для которого эта работа будет основной (ст. 288 ТК); по основаниям, связанным с инициативой работодателя, установленным для педагогических работников (ст. 336 ТК) и для работников, направляемых на работу в дипломатические представительства и консульские учреждения РФ (ст. 341 ТК); по дополнительным основаниям, связанным с инициативой работодателя и указанным в трудовом договоре с работодателем - физическим лицом (ст. 307 ТК); при надомной работе (ст. 312 ТК) и работе в религиозной организации (ст. 347 ТК).
Увольнение беременной женщины по инициативе работодателя невозможно независимо от того, было ли работодателю известно о факте беременности. Восстановлению на работе подлежит также и женщина, бывшая беременной в момент увольнения, если к моменту рассмотрения спора о восстановлении на работе беременность не сохранилась (п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 6 "О некоторых вопросах, возникающих при применении судами законодательства, регулирующего труд женщин").
Увольнение беременной женщины по инициативе работодателя возможно в одном случае - при ликвидации организации. Поскольку п. 1 ст. 81 ТК указывает в качестве основания увольнения не только ликвидацию организации, но и прекращение деятельности работодателя - физического лица, увольнение беременной женщины возможно и в этом случае. О порядке увольнения при ликвидации организации и прекращении деятельности работодателя - физического лица см. п. 1 ст. 81 ТК и комментарий к нему.
В качестве дополнительной гарантии при увольнении из ликвидируемых организаций установлена возлагаемая на правопреемника, т.е. юридическое и физическое лицо, которым передается имущество, финансовые и другие средства ликвидируемой организации, обязанность трудоустройства беременной женщины. При отсутствии правопреемника эта обязанность возлагается на органы государственной службы занятости населения. Кроме того, в соответствии со ст. 7 Федерального закона 19 мая 1995 г. N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей", женщины, уволенные в связи с ликвидацией организации в течение 12 месяцев, предшествовавших дню признания их безработными, имеют право на пособие по беременности и родам (см. также п. 10 комментария к ст. 256 ТК).
Увольнение беременной женщины по иным основаниям, не связанным с инициативой работодателя, в том числе по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон трудового договора (ст. 83 ТК) и при нарушении правил приема на работу (ст. 84 ТК), производится в общем порядке.
4. При истечении срочного трудового договора в период беременности по заявлению женщины работодатель обязан продлить срок договора до наступления права на отпуск по беременности и родам. Продленный таким образом трудовой договор в силу прямого указания закона не перестает быть срочным. Женщине при этом предоставляются все те льготы, на которые она имеет право в связи с беременностью, в том числе и право на перевод на другую работу и на освобождение от работы с сохранением среднего заработка при невозможности такого перевода (см. ст. 254 ТК и комментарий к ней). Увольнение в связи с истечением срока трудового договора станет возможным в день наступления права на отпуск по беременности и родам. В соответствии с п. 3 Положения о порядке обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию, утв. Постановлением Президиума ВЦСПС от 12 ноября 1984 г. N 13-6, пособие по беременности и родам в этом случае будет выплачиваться работодателем на общих основаниях.
Продление срочного трудового договора с беременной женщиной по ее заявлению оформляется приказом. При отсутствии заявления срочный трудовой договор не продлевается, однако целесообразно разъяснить беременной женщине ее права.
5. Гарантии при расторжении трудового договора предоставляются также:
женщинам, имеющим ребенка в возрасте до трех лет;
одиноким матерям, воспитывающим ребенка в возрасте до 14 лет;
одиноким матерям, воспитывающим ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет;
иным лицам, воспитывающим ребенка в возрасте до 14 лет, ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет без матери.
Использование законодателем различных формулировок ("имеющим ребенка" и "воспитывающим ребенка") означает, что указанными гарантиями пользуются все женщины, имеющие (т.е. родившие или усыновившие) ребенка в возрасте до трех лет, либо только те женщины и иные лица, которые воспитывают, т.е. осуществляют постоянный уход и содержание ребенка в возрасте до 14 (18) лет. Следовательно, если ребенок в возрасте до трех лет проживает отдельно от матери, но мать не лишена родительских прав, она пользуется гарантиями при увольнении. Если же ребенку больше трех лет, то гарантии предоставляются только при условии фактического воспитания ребенка.
Одинокой матерью считается женщина, в свидетельстве о рождении ребенка которой отсутствует запись об отце или запись об отце ребенка произведена в установленном порядке по указанию матери. Органы записи актов гражданского состояния выдают в этом случае справку об основаниях внесения записи об отце ребенка, которая является документом, необходимым для предоставления всех льгот, связанных с одиноким материнством.
О понятии ребенка-инвалида см. п. п. 1 и 2 комментария к ст. 262 ТК.
Иные лица, воспитывающие ребенка без матери, - это отцы, иные родственники, одинокие усыновители, а также опекуны и попечители.
6. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя с лицами, указанными в п. 5 комментария к настоящей статье, как правило, не допускается. Увольнение возможно лишь по основаниям, связанным с виновным поведением работника либо исключающим продолжение работы. К их числу относятся:
ликвидация организации либо прекращение деятельности работодателем - физическим лицом (п. 1 ст. 81 ТК);
состояние здоровья в соответствии с медицинским заключением (пп. "а" п. 3 ст. 81 ТК);
неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ст. 81 ТК);
однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей (п. 6 ст. 81 ТК);
совершение виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя (п. 7 ст. 81 ТК);
совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы (п. 8 ст. 81 ТК);
однократное грубое нарушение руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК);
представление работником подложных документов или заведомо ложных сведений при заключении трудового договора (п. 11 ст. 81 ТК).
При увольнении по всем указанным основаниям должны соблюдаться правила процедуры увольнения (см. ст. ст. 81, 82, 178, 180 ТК и комментарий к ним).
7. Увольнение с работы беременной женщины по мотивам беременности или женщины, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, по мотивам, связанным с наличием ребенка, влечет уголовную ответственность, предусмотренную ст. 145 УК. За это преступление предусмотрено наказание в виде штрафа в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев либо обязательных работ на срок от 120 до 180 часов.
8. Лицам, воспитывающим детей, при расторжении трудового договора предоставляются и иные гарантии.
Так, в соответствии со ст. 179 ТК при сокращении численности или штата работников организации при равной производительности труда и квалификации преимущественное право оставления на работе предоставляется семейным работникам при наличии двух и более иждивенцев и единственного кормильца в семье. Как правило, в качестве иждивенцев таких лиц выступают несовершеннолетние дети.
Статья 262. Дополнительные выходные дни лицам, осуществляющим уход за детьми-инвалидами и инвалидами с детства
Одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства до достижения ими возраста восемнадцати лет по его письменному заявлению предоставляются четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц, которые могут быть использованы одним из указанных лиц либо разделены ими между собой по их усмотрению. Оплата каждого дополнительного выходного дня производится в размере и порядке, которые установлены федеральными законами.
Женщинам, работающим в сельской местности, может предоставляться по их письменному заявлению один дополнительный выходной день в месяц без сохранения заработной платы.
Комментарий к статье 262
1. Статья 262 предоставляет гарантии в виде дополнительных оплачиваемых выходных дней лицам, осуществляющим уход за детьми-инвалидами и инвалидами с детства в возрасте до 18 лет.
В указанной статье содержится ошибка. В ст. 1 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" Федеральным законом от 17 июля 1999 г. N 172-ФЗ были внесены изменения, в соответствии с которыми инвалид, не достигший 18 лет, признается ребенком-инвалидом. Инвалидность с детства рассматривается как причина инвалидности, которая устанавливается в 18 лет лицам, чья инвалидность наступила в возрасте до 18 лет (см. п. 21 Положения о порядке признания лица инвалидом, утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1996 г. N 965). Таким образом, любой инвалид в возрасте до 18 лет является "ребенком-инвалидом", а понятия "инвалид с детства в возрасте до 18 лет" просто не существует.
2. Категория "ребенок-инвалид" устанавливается государственными учреждениями медико-социальной экспертизы исходя из комплексной оценки состояния здоровья ребенка и степени ограничения жизнедеятельности сроком на один год, два года или до достижения им возраста 18 лет. На основании решения о признании ребенка инвалидом выдается справка, подтверждающая факт установления инвалидности, с указанием сроков, на которые инвалидность установлена. Льготы, связанные с инвалидностью ребенка, предоставляются на основании этой справки.
3. Дополнительные выходные дни, установленные ст. 262 ТК, предоставляются родителям, опекунам и попечителям ребенка-инвалида. Поскольку усыновители в отношении усыновленных детей имеют те же права, что и родители, указанные дополнительные выходные дни предоставляются также и усыновителям детей-инвалидов.
Порядок предоставления дополнительных выходных дней одному из работающих родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами установлен Постановлением Минтруда России и Фонда социального страхования РФ от 4 апреля 2000 г. N 26/34.
Одному из работающих родителей (усыновителей, опекунов, попечителей) ребенка-инвалида полагаются четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в календарный месяц. Они предоставляются начиная с месяца, в котором ребенку установлена инвалидность, и по месяц, в котором истекает срок инвалидности или по месяц достижения ребенком 18 лет.
Предоставление каждого дополнительного выходного дня осуществляется на основании заявления работника и оформляется приказом. К заявлению прилагаются: справка об установлении инвалидности ребенку с указанием о том, что ребенок не содержится в специализированном детском учреждении на полном государственном обеспечении (предоставляется ежегодно); справка с места работы второго родителя о том, что в текущем календарном месяце он не использовал дополнительные выходные дни или использовал их частично (предъявляется при каждом обращении за предоставлением дополнительного выходного дня). Первые два дополнительных выходных дня в месяц могут быть предоставлены и без последней справки.
В случаях документального подтверждения расторжения брака между родителями ребенка-инвалида, а также смерти, лишения родительских прав одного из родителей и в других случаях отсутствия родительского ухода (лишение свободы, служебные командировки свыше одного календарного месяца одного из родителей и т.п.) работающему родителю, воспитывающему ребенка-инвалида, четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня предоставляются без предъявления справки с места работы другого родителя. В таком же порядке четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня предоставляются одиноким матерям.
Если один из родителей ребенка состоит в трудовых отношениях с работодателем, а другой в таких отношениях не состоит или самостоятельно обеспечивает себя работой (например, индивидуальный предприниматель, частный нотариус, частный охранник, адвокат, глава или член крестьянских фермерских хозяйств, родовых, семейных общин коренных малочисленных народов Севера, занимающихся традиционными отраслями хозяйствования, и т.д.), четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц для ухода за детьми-инвалидами предоставляются родителю, состоящему в трудовых отношениях с работодателем, при предъявлении им документа (копии), подтверждающего, что другой родитель в трудовых отношениях с работодателем не состоит либо является лицом, самостоятельно обеспечивающим себя работой. Эти документы предоставляются при каждом обращении за дополнительными выходными днями.
Если одним из работающих родителей дополнительные оплачиваемые выходные дни в календарном месяце использованы частично, другому работающему родителю в этом же календарном месяце предоставляются для ухода оставшиеся дополнительные оплачиваемые выходные дни.
Четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц не предоставляются работающему родителю в период его очередного ежегодного оплачиваемого отпуска, отпуска без сохранения заработной платы, отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет, оформляемых по личному заявлению. При этом у другого работающего родителя сохраняется право на четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня.
При наличии в семье более одного ребенка-инвалида число предоставляемых в месяц дополнительных оплачиваемых выходных дней не увеличивается.
Дополнительные оплачиваемые выходные дни, предоставленные, но не использованные в календарном месяце работающим родителем (опекуном, попечителем) в связи с его болезнью, предоставляются ему в этом же календарном месяце (при условии окончания временной нетрудоспособности в указанном календарном месяце и предъявления листка нетрудоспособности).
4. Дополнительные выходные дни, предоставляемые для ухода за ребенком-инвалидом, подлежат оплате. Часть 1 ст. 262 ТК предусматривает, что размеры и порядок оплаты устанавливаются федеральными законами. К настоящему времени такой закон не принят. Порядок оплаты этих дней предусмотрен п. 8 Положения о Фонде социального страхования РФ (в части расходования на эти цели средств социального страхования) и п. 10 Порядка предоставления и оплаты дополнительных выходных дней в месяц одному из работающих родителей (опекунов, попечителей) для ухода за детьми-инвалидами, утв. Постановлением Минтруда России и Фонда социального страхования РФ от 4 апреля 2000 г. N 26/34 (см. также письмо Минтруда России и Фонда социального страхования РФ от 5 апреля 2002 г. N 296-АП/02-08/05-762П).
Оплата каждого дополнительного выходного дня работающему родителю (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами производится в размере среднего дневного заработка за счет средств социального страхования. О порядке исчисления среднего заработка см. ст. 139 ТК и комментарий к ней (см. также письмо Фонда социального страхования РФ от 5 мая 2003 г. N 296-АП/02-08/05-2788).
При суммированном учете рабочего времени средний дневной заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на число рабочих часов, подлежащих оплате. В таком же порядке оплачивается каждый дополнительный выходной день в условиях неполного рабочего времени.
5. Женщинам, работающим в сельской местности, помимо четырех дополнительных оплачиваемых выходных дней по их письменному заявлению может предоставляться еще один день без сохранения заработной платы. Этот день является дополнительным также и по отношению к отпускам без сохранения заработной платы, предусмотренным ст. 263 ТК.
Лица, работающие не в сельской местности, могут использовать дополнительные выходные дни без сохранения заработной платы в порядке, установленном ст. 128 ТК, т.е. по соглашению с работодателем.
Статья 263. Дополнительные отпуска без сохранения заработной платы лицам, осуществляющим уход за детьми
Работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до четырнадцати лет, работнику, имеющему ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет, одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до четырнадцати лет без матери, коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. В этом случае указанный отпуск по заявлению соответствующего работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью либо по частям. Перенесение этого отпуска на следующий рабочий год не допускается.
Комментарий к статье 263
1. Часть 2 ст. 76 КЗоТ предоставляла работникам, имеющим двух и более детей в возрасте до 14 лет, ребенка-инвалида до достижения им возраста 18 лет, одиноким матерям или одиноким отцам, имеющим ребенка в возрасте до 14 лет, право на отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до 14 календарных дней в удобное для них время. Теперь право на такой отпуск предоставляется только в том случае, если это установлено коллективным договором. Следовательно, если коллективным договором указанный отпуск не предусмотрен, перечисленным в ст. 263 ТК работникам отпуск без сохранения заработной платы полагается на общих основаниях, т.е. в соответствии с ч. 1 ст. 128 ТК по соглашению между работником и работодателем.
2. Статья 263 определяет круг работников, которым коллективным договором может устанавливаться дополнительный отпуск без сохранения заработной платы. Это работники (матери, отцы, усыновители, опекуны), имеющие двух или более детей в возрасте до 14 лет; работники (матери, отцы, усыновители, опекуны, попечители), имеющие ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет; одинокие матери, воспитывающие ребенка в возрасте до 14 лет; отцы, воспитывающие ребенка в возрасте до 14 лет без матери. Коллективным договором могут предусматриваться отпуска без сохранения заработной платы и для других лиц (например, для работников, имеющих ребенка школьного возраста; для женщин, воспитывающих детей, отцы которых находятся в длительной командировке, и т.д.). Содержание ст. 263 ТК следует рассматривать как своеобразную рекомендацию при заключении коллективного договора, в соответствии с которой целесообразно предусмотреть данную гарантию лицам, воспитывающим детей.
3. Правила использования дополнительных отпусков без сохранения заработной платы, даже если они не предусмотрены в коллективном договоре, имеют ряд особенностей. Они предоставляются обоим родителям независимо от использования отпуска вторым родителем.
Отпуск может быть использован в любое удобное для работника время. Однако работник обязан известить работодателя заблаговременно о своем намерении использовать отпуск. Целесообразно известить работодателя при составлении графика отпусков на текущий год.
Отпуск может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску либо использован отдельно как полностью, так и по частям. Минимальная продолжительность каждой части отпуска не установлена.
4. Дополнительный отпуск без сохранения заработной платы полагается с года рождения ребенка по год исполнения ему 14 или 18 лет включительно.
Работникам, имеющим двух и более детей в возрасте до 14 лет, дополнительный отпуск предоставляется начиная с года рождения второго ребенка и по год исполнения старшему (из двух детей) ребенку 14 лет включительно.
5. Дополнительный отпуск без сохранения заработной платы предоставляется для создания благоприятных условий для воспитания детей и обеспечения детям условий для отдыха. Поэтому перенос отпуска на следующий рабочий год не допускается.
Статья 264. Гарантии и льготы лицам, воспитывающим детей без матери
Гарантии и льготы, предоставляемые женщинам в связи с материнством (ограничение работы в ночное время и сверхурочных работ, привлечение к работам в выходные и нерабочие праздничные дни, направление в служебные командировки, предоставление дополнительных отпусков, установление льготных режимов труда и другие гарантии и льготы, установленные законами и иными нормативными правовыми актами), распространяются на отцов, воспитывающих детей без матери, а также на опекунов (попечителей) несовершеннолетних.
Комментарий к статье 264
1. Содержание ст. 264 соответствует требованиям Конвенции МОТ N 156 "О равном обращении и равных возможностях для трудящихся мужчин и женщин: трудящиеся с семейными обязанностями", ратифицированной Россией в 1997 г.
2. К лицам, воспитывающим детей без матери, относятся:
отцы, воспитывающие детей без матери;
мужчины, воспитывающие без матери усыновленных ими детей;
опекуны и попечители, воспитывающие детей без матери;
отчимы, воспитывающие детей без матери;
приемные отцы, воспитывающие детей без матери.
Отцом ребенка является лицо, записанное в качестве отца в свидетельстве о рождении ребенка.
Отчимом является лицо, состоящее в зарегистрированном в установленном порядке браке с матерью ребенка.
Опекуном ребенка в возрасте до 14 лет и попечителем ребенка в возрасте от 14 до 18 лет является лицо, в отношении которого имеется решение главы местной администрации о назначении его опекуном (попечителем) и которому выдано опекунское свидетельство (свидетельство попечителя).
Приемная семья образуется на основании договора между органами опеки и попечительства и приемными родителями (супругами или отдельными гражданами, желающими взять детей на воспитание в семью) о передаче детей на воспитание. Приемные родители по отношению к приемному ребенку обладают правами и обязанностями опекуна (попечителя). Приемные родители имеют соответствующее удостоверение, в котором указывается возраст (год рождения) каждого приемного ребенка (ст. 151 СК).
3. Для предоставления гарантий и льгот, связанных с воспитанием ребенка, не имеет значения причина, по которой ребенок воспитывается без матери (смерть, лишение родительских прав, отбывание наказания, длительная болезнь, длительная командировка и т.д.).
4. Лицам, указанным в ст. 264 ТК, предоставляются следующие гарантии и льготы в области трудовых отношений:
запрет отказа в заключении трудового договора по мотивам, связанным с наличием ребенка (ч. 3 ст. 64 ТК);
ограничение работы в ночное время (ч. 5 ст. 96, ст. 259 ТК);
ограничение привлечения к сверхурочным работам (ч. 4 ст. 99, ст. 259 ТК);
ограничение привлечения к работе в выходные и нерабочие праздничные дни (ч. 5 ст. 113, ст. 259 ТК);
перевод на другую работу лиц, воспитывающих без матери детей в возрасте до полутора лет, в случае невозможности выполнения прежней работы (ч. 4 ст. 254 ТК);
предоставление отпуска по уходу за ребенком в возрасте до трех лет и пособия на период отпуска по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет (ст. 256 ТК);
представление перерывов для кормления ребенка в возрасте до полутора лет (ст. 258 ТК);
ограничение направления в командировки (ст. 259 ТК);
гарантии при установлении очередности отпусков (ст. 260 ТК);
гарантии при расторжении трудового договора (ст. 261 ТК);
дополнительные выходные дни при уходе за ребенком-инвалидом (ст. 262 ТК);
дополнительные отпуска без сохранения заработной платы, установленные коллективным договором (ст. 263 ТК);
ограничения на работы вахтовым методом (ст. 298 ТК).
Если в коллективном договоре установлены дополнительные гарантии и льготы для женщин в связи с воспитанием детей, они должны распространяться и на лиц, указанных в ст. 264 ТК.
«все книги «к разделу «содержание Глав: 84 Главы: < 55. 56. 57. 58. 59. 60. 61. 62. 63. 64. 65. >