Глава 58. ЗАЩИТА ТРУДОВЫХ ПРАВ РАБОТНИКОВ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫМИ СОЮЗАМИ

Статья 370. Право профессиональных союзов на осуществление контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права

Профессиональные союзы имеют право на осуществление контроля за соблюдением работодателями и их представителями трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права.

Работодатели обязаны в недельный срок с момента получения требования об устранении выявленных нарушений сообщить соответствующему органу профсоюзной организации о результатах рассмотрения данного требования и принятых мерах.

Для осуществления контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, общероссийские профессиональные союзы и их объединения могут создавать правовые и технические инспекции труда профсоюзов, которые наделяются полномочиями, предусмотренными положениями, утверждаемыми общероссийскими профессиональными союзами и их объединениями.

Межрегиональное, а также территориальное объединение (ассоциация) организаций профессиональных союзов, действующие на территории субъекта Российской Федерации, могут создавать правовые и технические инспекции труда профессиональных союзов, которые действуют на основании принимаемых ими положений в соответствии с типовым положением соответствующего общероссийского объединения профессиональных союзов.

Профсоюзные инспекторы труда в установленном порядке имеют право беспрепятственно посещать организации независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, в которых работают члены данного профессионального союза или профсоюзов, входящих в объединение, для проведения проверок соблюдения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, законодательства о профессиональных союзах, а также выполнения условий коллективного договора, соглашения.

Профсоюзные инспекторы труда, уполномоченные (доверенные) лица по охране труда профессиональных союзов имеют право:

осуществлять контроль за соблюдением работодателями трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;

проводить независимую экспертизу условий труда и обеспечения безопасности работников организации;

принимать участие в расследовании несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;

получать информацию от руководителей и иных должностных лиц организаций о состоянии условий и охраны труда, а также о всех несчастных случаях на производстве и профессиональных заболеваниях;

защищать права и интересы членов профессионального союза по вопросам возмещения вреда, причиненного их здоровью на производстве (работе);

предъявлять работодателям требования о приостановке работ в случаях непосредственной угрозы жизни и здоровью работников;

направлять работодателям представления об устранении выявленных нарушений законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, обязательные для рассмотрения;

осуществлять проверку состояния условий и охраны труда, выполнения обязательств работодателей, предусмотренных коллективными договорами и соглашениями;

принимать участие в работе комиссий по испытаниям и приему в эксплуатацию производственных объектов и средств производства в качестве независимых экспертов;

принимать участие в рассмотрении трудовых споров, связанных с нарушением законодательства об охране труда, обязательств, предусмотренных коллективными договорами и соглашениями, а также с изменениями условий труда;

принимать участие в разработке законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;

принимать участие в разработке проектов подзаконных нормативных правовых актов об охране труда, а также согласовывать их в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

обращаться в соответствующие органы с требованием о привлечении к ответственности лиц, виновных в нарушении законов и иных актов, содержащих нормы трудового права, сокрытии фактов несчастных случаев на производстве.

Профессиональные союзы, их инспекции труда при осуществлении указанных полномочий взаимодействуют с государственными органами надзора и контроля за соблюдением законов и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Уполномоченные (доверенные) лица по охране труда профессиональных союзов имеют право беспрепятственно проверять в организациях соблюдение требований охраны труда и вносить обязательные для рассмотрения должностными лицами предложения об устранении выявленных нарушений требований охраны труда.

Комментарий к статье 370

1. Профессиональный союз - это добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов (ст. 2 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности").

Основное предназначение профсоюзов - осуществление защиты прав и интересов своих членов, их представительство перед работодателями, органами государственной власти и местного самоуправления. Исторически профсоюзы создавались как организации наемных работников, предназначением которых было проведение переговоров с работодателями об условиях труда работников (первоначально об изменениях уже существующих условий труда). Одновременно перед организациями наемных работников встала задача защитить существующие условия труда от посягательств со стороны работодателей (например, от незаконных увольнений, невыплаты пособий лицам, пострадавшим от несчастных случаев на производстве, и т.п.).

Однако профсоюзы представляют не всех наемных работников. Статья 11 Закона о профсоюзах устанавливает, что профсоюзы, их объединения (ассоциации), первичные профорганизации и их органы представляют и защищают права и интересы членов профсоюзов по вопросам индивидуальных трудовых и связанных с трудом отношений. В области коллективных прав и интересов профсоюзы представляют и защищают указанные права и интересы работников независимо от членства в профсоюзах в случае наделения их полномочиями на представительство в установленном порядке (подробнее см. ст. ст. 29, 30, 31 ТК и комментарий к ним).

В тех случаях, когда работодатель, по мнению профсоюза, нарушает субъективные права работников, предусмотренные как законодательством, так и коллективными договорами, соглашениями, профсоюз осуществляет представительство и защиту прав только членов соответствующего профсоюза.

2. Комментируемая статья устанавливает наиболее принципиальные положения осуществления общественного контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права. В ней определяются условия и гарантии проведения профсоюзами деятельности по выявлению фактов нарушений законодательства о труде и реагированию на выявленные нарушения с целью защиты прав работников.

3. Право на осуществление контроля за соблюдением работодателями законодательства о труде и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, предоставлено непосредственно профсоюзам, которые самостоятельно определяют, какие именно органы и (или) лица будут выполнять данную деятельность. Как правило, профсоюзный контроль осуществляют:

а) профсоюзные органы, действующие в конкретной организации (у работодателя);

б) профсоюзные представители (доверенные лица), в том числе руководители профсоюза, объединения профсоюзов, профорганизации, профорганизаторы, другие лица, уполномоченные на это уставом профсоюза, объединения профсоюзов, положением о первичной профсоюзной организации или решением профсоюзного органа;

в) профсоюзные уполномоченные по охране труда, общественные инспекторы выборного профсоюзного органа;

г) профсоюзные инспекции труда (правовые инспекции труда профсоюзов);

д) профсоюзные инспекции по охране труда.

Как показывает практика, реально действующей может быть лишь та система профсоюзного контроля за соблюдением законодательства о труде, в которой сочетается деятельность как лиц, осуществляющих контроль за соблюдением работодателем законодательства на профессиональной основе, так и всех профсоюзных представителей, выбранных работниками - членами профсоюза для представительства перед работодателями их прав и интересов.

Система профсоюзного контроля обладает несомненным потенциалом, прежде всего по выявлению фактов нарушений законодательства и условий договоров о труде. В рамках данной системы можно обеспечить постоянный контроль за исполнением работодателем или его представителями своих обязанностей перед наемными работниками на каждом рабочем месте. Однако возможности профсоюзного контроля используются в незначительной степени, прежде всего в связи с недостаточной активностью самих профсоюзов.

4. Профсоюзы могут создавать специализированные органы: 1) правовые инспекции труда профсоюзов и 2) технические инспекции труда профсоюзов.

Правом на создание таких инспекций наделены, во-первых, общероссийские профсоюзы и их объединения и, во-вторых, межрегиональное или территориальное объединение (ассоциация) организаций профсоюзов, действующее на территории субъекта РФ.

Структура и полномочия инспекций определяются соответствующим профсоюзом или объединением профсоюзов (организаций профсоюзов) самостоятельно и закрепляются в положениях о данных инспекциях. Межрегиональное или территориальное объединение (ассоциация) организаций профсоюзов, действующее на территории субъекта РФ, принимает положение об инспекциях труда профсоюзов в соответствии с типовым положением, принятым соответствующим общероссийским объединением профсоюзов.

5. Правовые инспекции труда профсоюзов укомплектовываются специалистами в области права и осуществляют контроль за соблюдением законодательства и условий договоров о труде, а также оказывают методическую помощь иным лицам и органам, входящим в систему профсоюзного контроля.

Технические инспекции труда профсоюзов состоят из специалистов, обладающих познаниями в области технологических проблем организации труда, и, по общему правилу, осуществляют контроль за соблюдением технологических норм, правил по охране труда.

6. Часть 5 ст. 370 содержит положения, обеспечивающие деятельность профсоюзных инспекторов труда по фактическому проведению контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права. В ней также определяются пределы их контрольной деятельности.

Профсоюзные инспекторы труда вправе посещать организации независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности. Особый порядок посещения организаций профсоюзными инспекторами труда законом не установлен, поэтому следует руководствоваться правилами инспектирования организаций, установленными применительно к деятельности должностных лиц и органов Федеральной инспекции труда (см. ст. 360 ТК и комментарий к ней). Процедура посещения организаций профсоюзными инспекторами труда может также определяться в коллективном договоре, соглашениях.

Сфера деятельности профсоюзных инспекторов труда ограничена организациями, в которых работают члены профсоюза (члены профсоюзов, входящих в объединение профсоюзов), создавшего соответствующую инспекцию труда.

Профсоюзные инспекторы труда вправе проводить в указанных организациях проверки соблюдения трудового законодательства, иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, а также законодательства о профсоюзах, выполнения условий коллективного договора, соглашения.

7. Особые полномочия профсоюзным инспекторам труда и уполномоченным (доверенным) лицам по охране труда предоставлены в области проведения контроля за обеспечением условий труда, соответствующих требованиям безопасности и гигиены (ч. 6 ст. 370 ТК). Наиболее важными из них представляются полномочия по осуществлению предварительного контроля в форме участия в работе комиссий по испытаниям и приему в эксплуатацию производственных объектов и средств производства, а также на получение от руководителей и иных должностных лиц организаций информации о состоянии условий и охраны труда, обо всех несчастных случаях на производстве и профзаболеваниях.

8. Органы и лица, осуществляющие профсоюзный контроль за соблюдением трудового законодательства, имеют право требовать от работодателя устранения выявленных нарушений. Часть 2 ст. 370 ТК устанавливает недельный срок, в течение которого работодатель должен принять меры к устранению выявленных нарушений и сообщить об этом органу (лицу), выдвинувшему соответствующее требование, либо представить мотивированный отказ в удовлетворении соответствующего требования.

В случае отказа работодателя от устранения выявленного нарушения лица, осуществляющие профсоюзный контроль, вправе обратиться в орган государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, либо по поручению работника - члена профсоюза обратиться в суд для разрешения возникшего индивидуального трудового спора.

Органы и лица, осуществляющие профсоюзный контроль, могут обращаться в соответствующие органы с требованием о привлечении к ответственности лиц, виновных в нарушении законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права. Процедура рассмотрения таких обращений определяется административным и уголовно-процессуальным законодательством. При установлении фактов нарушений законов и иных нормативных правовых актов о труде, допущенных руководителем организации, его заместителями, работодатель обязан применить к указанным лицам дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения (см. ст. 195 ТК и комментарий к ней).

9. Органы и лица, осуществляющие профсоюзный контроль, взаимодействуют с органами государственного надзора и контроля за соблюдением законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права. Координация деятельности по осуществлению контроля за соблюдением трудовых прав работников возложена на специализированный государственный орган - федеральную инспекцию труда (см. ст. 365 ТК и комментарий к ней).

Статья 371. Принятие решений работодателем с учетом мнения профсоюзного органа

Работодатель принимает решения с учетом мнения соответствующего профсоюзного органа в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

Комментарий к статье 371

1. Несмотря на то что весь комплекс прав по управлению организацией принадлежит работодателю, последний в случаях, предусмотренных Кодексом, принимает соответствующие решения только после завершения процедуры учета мнения профсоюзного органа.

Локальные нормативные акты, принятые работодателем без учета мнения представительного органа работников, недействительны и не подлежат применению (ч. 4 ст. 8 ТК).

2. ТК устанавливает необходимость использования процедуры учета мнения выборного профоргана, во-первых, при принятии отдельных локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права; во-вторых, при расторжении трудового договора с работниками - членами профсоюза по инициативе работодателя по отдельным основаниям; в-третьих, при принятии отдельных управленческих решений.

3. Мнение выборного профоргана учитывается работодателем при принятии локальных нормативных актов по вопросам:

установления правил внутреннего трудового распорядка (ст. 190 ТК);

установления или отмены режима неполного рабочего времени в целях сохранения рабочих мест (ч. ч. 5, 7 ст. 73 ТК);

составления графиков сменности (ч. 3 ст. 103 ТК);

введения режима разделения рабочего дня на части (ст. 105 ТК);

утверждения графика отпусков (ч. 1 ст. 123 ТК);

установления систем оплаты и стимулирования труда, в том числе оплаты труда в условиях, отклоняющихся от нормальных (ч. 2 ст. 135, ч. 1 ст. 144, ч. 3 ст. 147, ч. 2 ст. 154 ТК);

утверждения формы расчетного листка (ч. 2 ст. 136 ТК);

введения, замены и пересмотра норм труда (ч. 1 ст. 162 ТК);

определения форм профессиональной подготовки, переподготовки и повышения квалификации работников (ч. 3 ст. 196 ТК);

увеличения в исключительных случаях продолжительности вахты (ч. 3 ст. 299 ТК).

Порядок учета мнения выборного профоргана при принятии локальных нормативных актов установлен ст. 372 ТК.

4. При расторжении трудового договора по инициативе работодателя мнение выборного профоргана учитывается работодателем, если трудовой договор прекращается в связи с сокращением численности или штата работников (п. 2 ст. 81 ТК), недостаточной квалификацией работника, подтвержденной результатами аттестации (пп. "б" п. 3 ст. 81 ТК), неоднократным неисполнением работником без уважительных причин трудовых обязанностей (п. 5 ст. 81 ТК).

Порядок учета мнения выборного профоргана при расторжении трудового договора по инициативе работодателя определяется ст. 373 ТК.

5. С учетом мнения выборного профоргана осуществляется привлечение к сверхурочным работам (ч. 3 ст. 99 ТК), к работе в выходные и нерабочие праздничные дни (ч. 4 ст. 113 ТК) в случаях, не отнесенных законодателем к чрезвычайным, не терпящим отлагательства. В данном случае действия работодателя не направлены на установление правил длительного действия, применяемых в отношении неопределенного круга лиц. Соответственно, принимаемые в данном случае решения работодателя не обладают признаками нормативности, являясь актами реализации права.

Особой процедуры учета мнения выборного профоргана при принятии управленческих решений ненормативного характера Кодекс не устанавливает. При осуществлении процедуры учета мнения выборного профоргана в данном случае необходимо руководствоваться правилами учета мнения при принятии решений ненормативного характера (ст. 373 ТК). Соответствующие процедуры также желательно устанавливать в коллективном договоре, соглашении.

6. Перечень вопросов, решаемых работодателем с учетом мнения выборного профоргана, может быть расширен коллективным договором, соглашением.

7. Обязательность использования процедуры учета мнения выборного профоргана не означает обязанности работодателя согласиться с мнением профсоюза или сообразовывать свои решения с его предложениями. Право принятия окончательного решения сохраняется за работодателем, который может как согласиться с позицией выборного профоргана, так и отвергнуть ее.

Процедура учета мнения выборного профоргана представляет собой консультацию, которую работодатель обязан проводить с представителями работников. В ходе консультации стороны могут выработать согласованное решение или констатировать наличие разногласий при сохранении за работодателем права на принятие управленческого решения незамедлительно после завершения консультации.

Статья 372. Порядок учета мнения выборного профсоюзного органа, представляющего интересы работников организации при принятии локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права

Работодатель в предусмотренных настоящим Кодексом случаях перед принятием решения направляет проект локального нормативного акта, содержащего нормы трудового права, и обоснование по нему в выборный профсоюзный орган, представляющий интересы всех или большинства работников данной организации.

Выборный профсоюзный орган не позднее пяти рабочих дней с момента получения проекта указанного локального нормативного акта направляет работодателю мотивированное мнение по проекту в письменной форме.

В случае, если мотивированное мнение выборного профсоюзного органа не содержит согласия с проектом локального нормативного акта либо содержит предложения по его совершенствованию, работодатель может согласиться с ним либо обязан в течение трех дней после получения мотивированного мнения провести дополнительные консультации с выборным профсоюзным органом работников в целях достижения взаимоприемлемого решения.

При недостижении согласия возникшие разногласия оформляются протоколом, после чего работодатель вправе принять локальный нормативный акт, содержащий нормы трудового права, который может быть обжалован в соответствующую государственную инспекцию труда или в суд, а выборный профсоюзный орган работников имеет право начать процедуру коллективного трудового спора в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

Государственная инспекция труда при получении жалобы (заявления) выборного профсоюзного органа обязана в течение одного месяца со дня получения жалобы (заявления) провести проверку и в случае выявления нарушения выдать работодателю предписание об отмене указанного локального нормативного акта, обязательное для исполнения.

Комментарий к статье 372

1. При принятии локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, работодатель обязан осуществить процедуру учета мнения не любого выборного профоргана, действующего в организации, а только представительного профоргана (представляющего интересы всех или большинства работников данной организации). К представительным профорганам следует относить выборный профсоюзный орган профорганизации, которая объединяет более половины работников организации, либо которой работники организации на общем собрании (конференции) поручили представление своих интересов.

2. Процедура принятия локального нормативного акта с учетом мнения профсоюза состоит из следующих этапов: 1) рассмотрение проекта локального нормативного акта выборным профорганом; 2) при несовпадении позиций сторон проведение дополнительных консультаций; 3) принятие локального нормативного акта работодателем.

3. На первом этапе работодатель направляет проект локального нормативного акта, содержащего нормы трудового права, и обоснование необходимости его принятия выборному профоргану, указанному в п. 1 комментария к настоящей статье. Выборный профорган рассматривает проект и представляет мотивированное мнение.

Последнее должно быть направлено работодателю в течение пяти рабочих дней с момента получения проекта. Если выборный профорган согласен с предлагаемым проектом, то работодатель принимает локальный нормативный акт.

4. Дополнительные консультации между работодателем и выборным профорганом (второй этап) проводятся в том случае, если на первом этапе учета мнения выборного профоргана согласие относительно проекта локального нормативного акта достигнуто не было.

Организация дополнительных консультаций возложена на работодателя, который обязан проявить инициативу и обеспечить техническое оснащение их проведения. Процесс проведения консультаций представляет собой переговоры представителей сторон. Кодекс не устанавливает каких-либо формальных требований к организации переговорного процесса, оставляя решение вопросов на усмотрение сторон. Поэтому каждая из сторон вправе уполномочить на участие в переговорах и неодинаковое число представителей. Вопросы о конкретном времени и месте проведения переговоров решаются по соглашению сторон.

Часть 3 ст. 372 ТК отводит на проведение дополнительных консультаций три дня, исчисляемых с момента получения работодателем мотивированного мнения выборного представительного органа. Стороны по соглашению между собой вправе увеличить срок их проведения. Результат консультаций (достижение согласия или констатация разногласий) оформляется протоколом, подписание которого означает завершение данного этапа учета мнения выборного профоргана.

5. Работодатель вправе принять локальный нормативный акт вне зависимости от достижения в ходе консультаций взаимоприемлемого решения.

Принятый работодателем локальный акт может быть обжалован в соответствующую государственную инспекцию труда или в суд. Правом на обжалование такого акта обладают как любой из работников, так и выборный профорган. В указанном порядке может быть обжалован локальный нормативный акт работодателя, либо принятый в нарушение установленного порядка учета мнения выборного профоргана, либо противоречащий, по мнению заявителей, законодательству о труде, коллективному договору, соглашению.

Часть 5 ст. 372 ТК определяет процедурные особенности рассмотрения жалобы (заявления) выборного профоргана, поданной в орган государственного надзора и контроля за соблюдением законодательства о труде. Государственная инспекция труда обязана провести проверку правомерности принятия локального нормативного акта в течение одного месяца со дня получения жалобы (заявления). Если в ходе проверки будут выявлены факты нарушения законодательства, должностное лицо государственной инспекции труда обязано выдать работодателю предписание об отмене локального нормативного акта. Данное предписание обязательно для исполнения.

Принятие работодателем локального нормативного акта после подписания в ходе дополнительных консультаций протокола разногласий является началом коллективного трудового спора (ст. 398 ТК). Однако процедуры разрешения коллективного трудового спора в данном случае применяются не автоматически, а лишь по требованию выборного профоргана, выражаемому в форме предложения приступить к созданию примирительной комиссии. О процедурах разрешения коллективного трудового спора см. статьи гл. 61 ТК и комментарий к ним.

Статья 373. Порядок учета мотивированного мнения выборного профсоюзного органа при расторжении трудового договора по инициативе работодателя

При принятии решения о возможном расторжении трудового договора в соответствии с пунктом 2, подпунктом "б" пункта 3 и пунктом 5 статьи 81 настоящего Кодекса с работником, являющимся членом профессионального союза, работодатель направляет в соответствующий выборный профсоюзный орган данной организации проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения.

Выборный профсоюзный орган в течение семи рабочих дней со дня получения проекта приказа и копий документов рассматривает этот вопрос и направляет работодателю свое мотивированное мнение в письменной форме. Мнение, не представленное в семидневный срок, или немотивированное мнение работодателем не учитывается.

В случае, если выборный профсоюзный орган выразил несогласие с предполагаемым решением работодателя, он в течение трех рабочих дней проводит с работодателем или его представителем дополнительные консультации, результаты которых оформляются протоколом. При недостижении общего согласия по результатам консультаций работодатель по истечении десяти рабочих дней со дня направления в выборный профсоюзный орган проекта приказа и копий документов имеет право принять окончательное решение, которое может быть обжаловано в соответствующую государственную инспекцию труда. Государственная инспекция труда в течение десяти дней со дня получения жалобы (заявления) рассматривает вопрос об увольнении и в случае признания его незаконным выдает работодателю обязательное для исполнения предписание о восстановлении работника на работе с оплатой вынужденного прогула.

Соблюдение вышеуказанной процедуры не лишает работника или представляющий его интересы выборный профсоюзный орган права обжаловать увольнение непосредственно в суд, а работодателя - обжаловать в суд предписание государственной инспекции труда.

Работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения выборного профсоюзного органа.

Комментарий к статье 373

1. Работодатель обязан использовать процедуру учета мнения выборного профоргана при расторжении трудового договора в связи с сокращением численности или штата работников (п. 2 ст. 81 ТК), недостаточной квалификацией работника, подтвержденной результатами аттестации (пп. "б" п. 3 ст. 81 ТК), неоднократным неисполнением работником без уважительных причин трудовых обязанностей (п. 5 ст. 81 ТК).

Процедура учета мнения выборного профоргана осуществляется только при принятии решения о возможном прекращении трудового договора с работником - членом профсоюза. Учету подлежит мнение выборного профоргана профорганизации, действующей в данной организации (юридическом лице) и входящей в состав профсоюза, членом которого является работник, в отношении которого принимается решение о прекращении трудового договора.

2. Процедура принятия решения о прекращении трудового договора с учетом мнения профсоюза состоит из следующих этапов: 1) рассмотрение проекта решения работодателя выборным профорганом; 2) при несовпадении позиций сторон проведение дополнительных консультаций; 3) принятие решения работодателем.

3. На первом этапе работодатель направляет проект решения (приказа, распоряжения) о возможном расторжении трудового договора и обоснование необходимости его принятия (копии документов, являющихся основанием для принятия данного решения) выборному профоргану, указанному в п. 1 комментария к настоящей статье. Выборный профорган рассматривает проект и представляет по нему мотивированное мнение.

Мотивированное мнение выборного профоргана по проекту решения о возможном прекращении трудового договора должно быть направлено работодателю в течение семи рабочих дней с момента получения проекта. Если профорган согласен с предлагаемым проектом, то работодатель расторгает трудовой договор с работником. Работодатель вправе принять данное решение также в тех случаях, когда профорган не согласен с предлагаемым проектом, но его мнение либо не содержит необходимой мотивировки, либо представлено по истечении установленного законом семидневного срока.

4. Дополнительные консультации (второй этап) проводятся в том случае, если на первом этапе учета мнения профоргана согласие относительно предполагаемого расторжения трудового договора достигнуто не было.

Инициатором дополнительных консультаций выступает профорган. Кодекс не устанавливает никаких формальных требований к организации переговорного процесса, оставляя решение соответствующих вопросов на усмотрение сторон. Поэтому каждая из сторон вправе уполномочить на участие в переговорах и неодинаковое число представителей. Вопросы о конкретном времени, месте, техническом обеспечении проведения переговоров решаются по соглашению сторон.

Часть 3 ст. 373 ТК отводит на проведение дополнительных консультаций три рабочих дня. Стороны по соглашению между собой вправе увеличить срок их проведения. Результат консультаций (достижение согласия или констатация разногласий) оформляется протоколом, подписание которого означает завершение данного этапа учета мнения профоргана.

5. Работодатель имеет право расторгнуть с работником трудовой договор вне зависимости от результатов консультаций с выборным профорганом. Соответствующий приказ (распоряжение) может быть издан работодателем не ранее чем по истечении десяти рабочих дней с момента направления в выборный профорган проекта приказа (распоряжения) и документов, обосновывающих необходимость его принятия, и не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения профоргана. При пропуске указанного месячного срока расторжение трудового договора возможно после завершения новой процедуры учета мнения профоргана.

Поскольку в силу ч. 5 ст. 373 ТК работодатель вправе расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения выборного профоргана, и возможность перерыва или приостановления этого срока не предусмотрена законом, временная нетрудоспособность работника, нахождение его в ежегодном отпуске и другие обстоятельства не влияют на течение данного срока (п. 25 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2).

6. Решение работодателя о прекращении трудового договора может быть обжаловано в государственную инспекцию труда или в суд.

Для рассмотрения государственной инспекцией труда жалобы (заявления) работника или представляющего его интересы выборного профоргана установлены сокращенные сроки - десять дней. В случае установления незаконности приказа (распоряжения) государственная инспекция труда обязана выдать работодателю предписание о восстановлении работника на работе с оплатой вынужденного прогула. Данное предписание обязательно к исполнению, но может быть обжаловано работодателем в судебном порядке.

Кодекс не дает ответа на вопрос, подлежит ли исполнению предписание государственного инспектора труда, обжалованное в суд. Работодатель или его представитель могут обжаловать предписание государственного инспектора труда, выданное по вопросу, находящемуся на рассмотрении органа по рассмотрению трудовых споров, в течение 10 дней с момента его получения (ст. 357 ТК). Очевидно, соответствующий срок следует применять и при обжаловании предписания, выданного по результатам проверки, проводившейся по жалобе (заявлению), поданной после расторжения трудового договора с использованием процедуры учета мнения выборного профсоюзного органа.

Кодекс не обязывает работодателя восстановить на работе работника немедленно после получения предписания государственного инспектора труда. Поэтому обжалование предписания должно приостанавливать его исполнение до вступления в законную силу решения суда об отказе в удовлетворении жалобы работодателя.

Обжалование увольнения непосредственно в суд осуществляется работником или представляющим его интересы выборным профорганом в соответствии с гл. 60 ТК и гражданским процессуальным законодательством.

При рассмотрении дела в суде работодателю надлежит, в частности, представить доказательства того, что при увольнении работника проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения, направлялись в соответствующий выборный профорган данной организации; работодатель провел дополнительные консультации с профорганом в тех случаях, когда профорган выразил несогласие с предполагаемым увольнением работника; был соблюден месячный срок для расторжения трудового договора, исчисляемый со дня получения работодателем мотивированного мнения выборного профоргана.

В случае несоблюдения работодателем требований закона об обращении в соответствующий выборный профорган за получением его мотивированного мнения о возможном расторжении трудового договора с работником, когда это обязательно, увольнение работника является незаконным, и он подлежит восстановлению на работе (пп. "в" п. 24, п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2).

Статья 374. Гарантии работникам, входящим в состав выборных профсоюзных коллегиальных органов и не освобожденным от основной работы

Увольнение по инициативе работодателя в соответствии с пунктом 2, подпунктом "б" пункта 3 и пунктом 5 статьи 81 настоящего Кодекса руководителей (их заместителей) выборных профсоюзных коллегиальных органов организации, ее структурных подразделений (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденных от основной работы, допускается помимо общего порядка увольнения только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа.

При отсутствии вышестоящего выборного профсоюзного органа увольнение указанных работников производится с соблюдением порядка, установленного статьей 373 настоящего Кодекса.

Члены выборных профсоюзных органов, не освобожденные от основной работы в данной организации, освобождаются от нее для участия в качестве делегатов созываемых профессиональными союзами съездов, конференций, а также для участия в работе их выборных органов. Условия освобождения от работы и порядок оплаты времени участия в указанных мероприятиях определяются коллективным договором, соглашением.

Комментарий к статье 374

1. Комментируемая статья устанавливает особые гарантии работникам, входящим в состав выборных профорганов и продолжающим исполнять свои обязанности по трудовому договору. Наличие в законе усложненного порядка расторжения трудового договора с лицами, избранными в состав профорганов, объясняется необходимостью обеспечения их независимости от работодателя, которая выступает обязательным условием надлежащего исполнения данным лицом своих функций по представительству прав и интересов работников - членов профсоюза.

2. По сравнению с ранее действовавшим законодательством ТК изменил круг профсоюзных активистов, в отношении прекращения с которыми трудового договора по инициативе работодателя установлен усложненный порядок.

Наименование выборных профсоюзных коллегиальных органов организации определяется уставами профсоюзов, положениями о первичных профорганизациях. Наиболее часто такие органы именуются "профсоюзный комитет" (в рамках всей организации), "цеховой комитет" (в рамках структурного подразделения). Коллективным договором, соглашением круг профсоюзных активистов, прекращение трудового договора с которыми осуществляется в особом порядке, может быть расширен.

3. Расторжение трудового договора с не освобожденными от основной работы руководителями выборных профсоюзных коллегиальных органов организации, ее структурных подразделений (но не ниже цеховых и приравненных к ним) и их заместителями в особом порядке осуществляется в том случае, если увольнение производится в связи с сокращением численности или штата работников (п. 2 ст. 81 ТК), недостаточной квалификацией работника, подтвержденной результатами аттестации (пп. "б" п. 3 ст. 81 ТК), неоднократным неисполнением без уважительных причин трудовых обязанностей (п. 5 ст. 81 ТК). В случаях, предусмотренных коллективным договором, соглашением, особый порядок расторжения трудового договора может применяться при увольнении по инициативе работодателя и по иным основаниям.

4. Особый порядок расторжения трудового договора заключается в том, что работодатель помимо соблюдения всех требований, установленных законом применительно к увольнению работников, обязан запросить согласие вышестоящего выборного профоргана соответствующего профсоюза, объединения профсоюзов, в состав которого входит профсоюз, действующий в организации. Такими органами, как правило, являются территориальные, региональные (межрегиональные) комитеты профсоюза, центральный комитет соответствующего профсоюза либо руководящий орган объединения профсоюзов.

Учитывая, что Кодекс не установил срок, в течение которого работодатель вправе расторгнуть трудовой договор с работником, согласие на увольнение которого дано вышестоящим выборным профорганом, следует исходить из того, что увольнение (с учетом правил, установленных ч. 5 ст. 373 ТК) также может быть произведено не позднее одного месяца со дня получения согласия вышестоящего выборного профоргана на увольнение (ч. 2 п. 25 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2).

При рассмотрении спора в суде работодателю надлежит, в частности, представить доказательства того, что им было получено предварительное согласие соответствующего вышестоящего выборного профоргана, а если профорган отказал в даче согласия - он (работодатель) до издания приказа об увольнении оспорил этот отказ в судебном порядке, и суд удовлетворил его требование, признав отказ необоснованным. При отсутствии вышестоящего профоргана работодатель обязан доказать, что им соблюден порядок увольнения, установленный ст. 373 ТК.

Решая вопрос о законности увольнения в тех случаях, когда оно произведено с согласия вышестоящего выборного профоргана, необходимо иметь в виду, что работодатель должен представить доказательства, подтверждающие, что профорган дал согласие по тем основаниям, которые были указаны работодателем при обращении в профорган, а затем в приказе об увольнении (пп. "в" п. 24, п. 26 указанного Постановления).

Расторжение трудового договора без согласия соответствующего вышестоящего выборного профоргана незаконно, а уволенный работник подлежит восстановлению на работе (п. 26 указанного Постановления).

Вместе с тем следует учитывать, что Постановлением Конституционного Суда РФ от 24 января 2002 г. N 3-П "По делу о проверке конституционности положений ч. 2 ст. 170 и ч. 2 ст. 235 КЗоТ и п. 3 ст. 25 Федерального закона "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" в связи с запросами Зерноградского районного суда Ростовской области и Центрального районного суда г. Кемерово" признаны неконституционными положения КЗоТа в той части, в которой ими не допускалось без предварительного согласия соответствующих профорганов увольнение работников, входящих в состав профорганов и не освобожденных от основной работы, в случаях совершения ими дисциплинарных проступков, являющихся в соответствии с законом основанием для расторжения с ними трудового договора по инициативе работодателя. Соответственно правило ст. 374 ТК, не будучи конституционным, не подлежит применению в части получения согласия на расторжение трудового договора с профсоюзными активистами, увольняемыми за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей.

5. ТК не устанавливает срока, в течение которого профорган обязан рассмотреть представление работодателя и определить свое отношение относительно дачи согласия или отказа в согласии на расторжение трудового договора. На практике такие представления принято рассматривать на ближайшем заседании вышестоящего выборного профоргана, проводящемся в соответствии с уставом и регламентом профсоюза (объединения профсоюзов).

6. В том случае, когда вышестоящий выборный профорган отсутствует, указанные работники увольняются с учетом мнения выборного профоргана, действующего в организации, в соответствии с процедурой, установленной ст. 373 ТК.

Отсутствие вышестоящего выборного профоргана, как правило, имеет место в случаях создания в организации самостоятельного профсоюза, не входящего ни в какие объединения профсоюзов.

7. Часть 3 ст. 374 устанавливает гарантии для участия работников в деятельности выборных органов профсоюзов. Соответствующие гарантии распространяются на членов выборных профсоюзных органов, не освобожденных от основной работы. На время работы выборного профоргана, проведения профсоюзных съездов (конференций) указанные лица освобождаются от работы с сохранением за ними места работы. Порядок оплаты времени участия в указанных мероприятиях устанавливается в коллективном договоре, соглашении. Если в правовых актах социального партнерства эти вопросы не решены, то профсоюз, объединение профсоюзов выплачивают работнику за указанное время компенсацию. Размер компенсации определяется решением соответствующего профсоюза, объединения профессиональных союзов (см. ст. 170 ТК и комментарий к ней).

Статья 375. Гарантии освобожденным профсоюзным работникам, избранным в профсоюзные органы

Работнику, освобожденному от работы в организации в связи с избранием его на выборную должность в профсоюзный орган данной организации, после окончания срока его полномочий предоставляется прежняя работа (должность), а при ее отсутствии с согласия работника другая равноценная работа (должность) в той же организации. В случае отказа работника от предложенной работы (должности) трудовой договор с ним расторгается по пункту 7 статьи 77 настоящего Кодекса.

При невозможности предоставления соответствующей работы (должности) по прежнему месту работы в случае реорганизации организации ее правопреемник, а в случае ликвидации организации общероссийский (межрегиональный) профессиональный союз сохраняет за этим работником его средний заработок на период трудоустройства, но не свыше шести месяцев, а в случае учебы или переквалификации - на срок до одного года.

Время работы освобожденных профсоюзных работников, избранных в выборный профсоюзный орган данной организации, засчитывается им в общий или специальный трудовой стаж.

Работник, освобожденный от основной работы в связи с избранием его в выборный орган первичной профсоюзной организации, обладает такими же трудовыми правами, гарантиями и льготами, как и другие работники организации в соответствии с коллективным договором.

Комментарий к статье 375

1. Комментируемая статья устанавливает гарантии трудовых прав работникам, освобожденным от работы в связи с избранием на выборные должности в профорганы. Поскольку данные лица прекращают трудовые отношения с организацией и заключают трудовой договор с соответствующим профсоюзом, объединением профсоюзов, то последний и несет все права и обязанности работодателя в отношении данных работников. Основной гарантией трудовых прав данных работников является включение времени их работы в выборном профоргане, действующем в организации, с которой работник ранее состоял в трудовых отношениях, в специальный трудовой стаж. Работа в вышестоящих органах профсоюза, объединения профсоюзов включается в общий трудовой стаж, как и любая другая работа по трудовому договору.

В период работы указанного работника в выборном профоргане, действующем в организации, он обладает всеми правами, социальными гарантиями и льготами, которые включены в коллективный договор. ТК не требует распространения этих гарантий на работников, заключивших трудовой договор с профсоюзом, организацией профсоюза о работе по обслуживанию деятельности соответствующего выборного профоргана, действующего в организации. Распространение гарантий, установленных коллективным договором, на этих лиц возможно только при закреплении данного условия в этом договоре.

2. При прекращении трудовых отношений с профсоюзом, объединением профсоюзов (независимо от уровня выборного профоргана) работнику предоставляется возможность вернуться на прежнюю (до избрания на выборную должность) работу. Предоставление работнику после окончания срока его выборных полномочий прежней работы (должности) является обязанностью работодателя и не зависит от того, принят ли на соответствующую должность иной работник. Не имеют значения основания, по которым работник был освобожден от выборной должности по дискредитирующим причинам, в том числе и до истечения срока полномочий.

Поскольку избрание работника на выборную должность в профсоюз осуществляется исключительно на определенный срок, принятие на освободившуюся должность иного работника возможно только на соответствующий срок для замены временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы. Данное правило, как, по-видимому, предполагает законодатель, действует и в тех случаях, когда избранный на должность работник возвращается к прежнему месту работы после неоднократных его переизбраний в течение ряда лет. Конечно, такую ситуацию трудно оценить иначе, как близкую к абсурду.

Если прежняя работа (должность) отсутствует вследствие произошедших технологических или организационных изменений условий труда, повлекших ее сокращение, работодатель обязан предложить работнику другую равноценную работу (должность). При отказе работника от предложенной ему равноценной работы (должности) ч. 1 ст. 375 ТК предписывает расторгать трудовой договор по п. 7 ст. 77 ТК (отказ работника о продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора).

Представляется, что при применении данной нормы могут возникнуть существенные сложности. Трудовой договор, заключенный между работником, избранным на выборную должность, и профсоюзом, объединением профсоюзов, подлежит прекращению либо в связи с истечением срока трудового договора (п. 2 ст. 77 ТК), либо по причине неизбрания на должность (п. 3 ст. 83 ТК); новый же трудовой договор между работником и организацией не заключен и, соответственно, не может быть и расторгнут.

С учетом сказанного можно предположить, что норма, закрепленная в ч. 1 ст. 375 ТК, не найдет применения на практике.

В том случае, когда ни прежнюю, ни другую равноценную работу (должность) по прежнему месту работы предоставить невозможно, за работником на период трудоустройства сохраняется его средний заработок. Срок сохранения заработка ограничен шестью месяцами, а в случае учебы или переквалификации работника - одним годом. Обязанность производить выплаты возложена на правопреемника организации (при ее реорганизации) или на профсоюз (при ликвидации организации). Вместе с тем невозможность предоставления работы лицу, занимавшему выборную профсоюзную должность, может возникнуть и не в связи с реорганизацией или ликвидацией организации. В этом случае ТК не определяет субъекта, обязанного производить выплаты нетрудоустроенному работнику. Однако данный вопрос может быть урегулирован в коллективном договоре, соглашении.

Статья 376. Гарантии права на труд работникам, являвшимся членами выборного профсоюзного органа

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя по пункту 2, подпункту "б" пункта 3 и пункту 5 статьи 81 настоящего Кодекса с руководителем выборного профсоюзного органа данной организации и его заместителями в течение двух лет после окончания срока их полномочий допускается только с соблюдением порядка, установленного статьей 374 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 376

1. Комментируемая статья содержит гарантии от увольнения профсоюзных активистов, прекративших исполнение профсоюзных обязанностей. Данные гарантии направлены на недопущение "мести" работодателя за ранее осуществлявшуюся работу по защите прав и интересов работников. О содержании гарантий от увольнения см. ст. 374 ТК и комментарий к ней.

2. Установленные данной статьей гарантии распространяются не на всех профсоюзных активистов, а только на руководителей выборного профоргана, действующего в рамках конкретной организации, и заместителей руководителя.

Срок действия соответствующих гарантий - два года с момента окончания срока выборных полномочий.

3. Круг лиц, на которых распространяются указанные в ст. 376 ТК гарантии, срок их действия, а также объем гарантий могут быть расширены коллективным договором, соглашением.

Статья 377. Обязанности работодателя по созданию условий для осуществления деятельности выборного профсоюзного органа

Работодатель обязан безвозмездно предоставить выборным профсоюзным органам первичных профсоюзных организаций, действующим в организации, помещение для проведения заседаний, хранения документации, а также предоставить возможность размещения информации в доступном для всех работников месте.

В организации численностью свыше 100 человек работодатель безвозмездно предоставляет в пользование действующим в организации выборным профсоюзным органам как минимум одно оборудованное, отапливаемое, электрифицированное помещение, а также оргтехнику, средства связи и необходимые нормативные правовые документы. Другие улучшающие условия для обеспечения деятельности указанных профсоюзных органов могут быть предусмотрены коллективным договором.

Работодатель может предоставить в соответствии с коллективным договором в бесплатное пользование выборному профсоюзному органу данной организации принадлежащие работодателю либо арендуемые им здания, сооружения, помещения и другие объекты, а также базы отдыха, спортивные и оздоровительные центры, необходимые для организации отдыха, ведения культурно-массовой, физкультурно-оздоровительной работы с работниками и членами их семей. При этом профсоюзы не имеют права устанавливать плату за пользование этими объектами для работников, не являющихся членами этих профессиональных союзов, выше установленной для работников, являющихся членами этого профсоюза.

В случаях, предусмотренных коллективным договором, работодатель отчисляет денежные средства первичной профсоюзной организации на культурно-массовую и физкультурно-оздоровительную работу.

При наличии письменных заявлений работников, являющихся членами профессионального союза, работодатель ежемесячно бесплатно перечисляет на счет профсоюзной организации членские профсоюзные взносы из заработной платы работников. Порядок их перечисления определяется коллективным договором. Работодатель не имеет права задерживать перечисление указанных средств.

В организациях, в которых заключены коллективные договоры или на которые распространяется действие отраслевых (межотраслевых) соглашений, работодатели по письменному заявлению работников, не являющихся членами профсоюза, ежемесячно перечисляют на счета профсоюзной организации денежные средства из заработной платы указанных работников на условиях и в порядке, которые установлены коллективными договорами, отраслевыми (межотраслевыми) соглашениями.

Оплата труда руководителя выборного профсоюзного органа организации может производиться за счет средств организации в размерах, установленных коллективным договором.

Комментарий к статье 377

1. Работодатель обязан оказывать содействие профсоюзам в осуществлении их уставной деятельности. Указанное содействие оказывается на основе признания профсоюза законным представителем прав и интересов членов профсоюза, социальным партнером работодателя.

2. Основная обязанность работодателя по обеспечению деятельности профсоюза - обеспечение последнего необходимыми техническими средствами для ведения профсоюзной деятельности. При этом работодатель в силу закона несет обязанности по обеспечению деятельности исключительно профорганизации, действующей в рамках соответствующей организации, но не вышестоящих профорганов.

Любой работодатель обязан предоставлять профорганизациям, вне зависимости от того, сколько профорганизаций действует в данной организации, помещение для хранения документов и проведения заседаний (собраний), а также место для размещения профсоюзной информации. Место для проведения заседаний работодатель не обязан передавать профорганизации в постоянное пользование. Конкретные характеристики предоставляемых помещений и мест для размещения информации, порядок предоставления помещений для проведения заседаний (собраний) определяются в коллективном договоре.

Работодатель также обязан перечислять в безналичном порядке на счет соответствующей профорганизации членские профвзносы из заработной платы работников. Условием такого перечисления является подача работником - членом профсоюза письменного заявления о безналичном перечислении членских профвзносов на счет профсоюзной организации. Работодатель не вправе требовать от профсоюза платы за указанное перечисление. Конкретный порядок перечисления денежных средств определяется коллективным договором. Безналичный порядок перечисления членских профвзносов позволяет профсоюзу минимизировать свои организационные и финансовые затраты. В то же время он дает возможность работодателю получить информацию о членстве конкретных лиц в профсоюзе и о размере денежных средств, поступающих в профсоюз в качестве членских профвзносов.

3. В организациях с численностью работающих свыше 100 человек на работодателя возлагаются дополнительные обязанности по обеспечению деятельности профсоюзов. Он обязан предоставить профсоюзам помещение, пригодное для постоянной работы, оргтехнику, средства связи и необходимые правовые документы. При этом одно помещение может быть выделено для нужд всех профсоюзов, действующих в организации. В таком случае порядок использования соответствующего помещения и технических средств определяется соглашением между профсоюзами. Предоставление помещений и технических средств для нужд каждой профорганизации в отдельности определяется коллективным договором. В последнем также устанавливаются конкретные характеристики (место расположения, площадь и т.п.) выделяемого помещения и технических средств.

4. Помимо работы по представительству перед работодателем прав и интересов своих членов профсоюзы могут проводить культурно-массовую и физкультурно-оздоровительную работу. Для обеспечения данной деятельности работодатель вправе предоставлять профсоюзам объекты, пригодные для ведения соответствующей работы, а также отчислять денежные средства. Взаимные обязательства сторон по ведению такой работы определяются коллективным договором.

Плата за пользование переданными объектами для работников должна быть равной вне зависимости от членства в профсоюзе.

Статья 378. Ответственность за нарушение прав профессиональных союзов

Лица, нарушающие права и гарантии деятельности профессиональных союзов, несут ответственность в соответствии с федеральным законом.

Комментарий к статье 378

О дисциплинарной ответственности за нарушение прав профсоюзов см. статьи гл. 30 ТК и комментарий к ним.

Кроме того, по требованию профорганов общероссийских профсоюзов, объединений (ассоциаций) профсоюзов, первичных профорганизаций работодатель обязан расторгнуть трудовой договор с должностным лицом, нарушащим законодательство о профсоюзах (ст. 30 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности").