Глава 60. РАССМОТРЕНИЕ ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ТРУДОВЫХ СПОРОВ

Комментарий к главе 60

Настоящая глава базируется на традиционных представлениях об индивидуальном трудовом споре и порядке его рассмотрения. Сохраняется общий порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров в комиссии по трудовым спорам и в суде; остается неизменной компетенция комиссии, порядок принятия решения комиссией, исполнение ее решения; в основном сохраняется порядок обращения в суд и порядок рассмотрения трудового спора судом, исполнение решений о восстановлении на работе.

Однако Трудовой кодекс РФ предлагает и новые правовые решения. Так, уточняется понятие индивидуального трудового спора, его субъекты, предмет. Устанавливается новый порядок создания комиссии по трудовым спорам, она теперь формируется на паритетных началах представителями работодателя и работников. Расширяется круг трудовых споров, к их числу относятся теперь и споры об отказе в приеме на работу, и споры о дискриминации в сфере труда.

Статья 381. Понятие индивидуального трудового спора

Индивидуальный трудовой спор - неурегулированные разногласия между работодателем и работником по вопросам применения законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения, трудового договора (в том числе об установлении или изменении индивидуальных условий труда), о которых заявлено в орган по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.

Индивидуальным трудовым спором признается спор между работодателем и лицом, ранее состоявшим в трудовых отношениях с этим работодателем, а также лицом, изъявившим желание заключить трудовой договор с работодателем, в случае отказа работодателя от заключения такого договора.

Комментарий к статье 381

1. Часть 1 настоящей статьи определяет понятие индивидуального трудового спора. Это неурегулированные разногласия между работодателем и работником, работодателем и лицом, ранее состоявшим в трудовых отношениях с данным работодателем, работодателем и лицом, изъявившим желание заключить трудовой договор.

Таким образом, в отличие от ранее действовавшего законодательства расширен круг субъектов индивидуального трудового спора.

Индивидуальным трудовым спором признаются лишь неурегулированные разногласия, т.е. разногласия, которые не разрешены посредством переговоров работника или профсоюза, представляющего его интересы, с руководителем организации (или работодателем - физическим лицом).

Разногласия между сторонами можно квалифицировать как индивидуальный трудовой спор с момента заявления о них в орган по рассмотрению споров. До момента обращения в комиссию по трудовым спорам или в суд (к мировому судье) индивидуального трудового спора не существует.

Предметом разногласий в зависимости от субъектного состава спора могут быть: а) применение законов и иных нормативных правовых актов; б) применение соглашения или коллективного договора; в) применение трудового договора; г) необоснованный (дискриминационный) отказ в приеме на работу; д) дискриминация при установлении заработной платы и других условий труда.

2. Индивидуальный трудовой спор следует отличать от коллективного спора (ст. 398 - 418 Кодекса). Они разнятся как субъектным составом, так и предметом спора. Так, стороной индивидуального трудового спора всегда выступают работник и работодатель, коллектив работников или его представительные органы не могут быть участниками такого спора. Это первое отличие. Второе заключается в том, что индивидуальный трудовой спор может (и в большинстве случаев возникает) по поводу применения норм законодательства о труде или положений трудового договора. Коллективный же связан исключительно с заключением, изменением или выполнением коллективного договора, соглашения.

Оба критерия разграничения трудовых споров должны применяться одновременно. Это очень важно для определения вида трудового спора и порядка его разрешения. Например, спор об установлении условий труда или о выполнении коллективного договора может быть индивидуальным, если условия труда устанавливаются или коллективный договор не выполняется в отношении одного работника. Если же разногласия возникли по поводу установления условий труда для всего коллектива или невыполнения коллективного договора по отношению ко всем работникам, налицо коллективный трудовой спор.

То есть применение одного лишь предметного критерия не дает возможности точно определить вид трудового спора. Аналогичная ситуация складывается и в случае использования разграничения по субъектному составу. Так, нарушение законодательства может быть допущено по отношению ко всему трудовому коллективу, однако это не может служить основанием отнесения возникшего трудового спора к коллективным.

Статья 382. Органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров

Индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами.

Комментарий к статье 382

1. Состав органов, рассматривающих индивидуальные трудовые споры, остался прежним. Это комиссии по трудовым спорам (см. комментарии к ст. 384 - 387 Кодекса) и суды (см. комментарии к ст. 390 - 394 Кодекса).

2. Наряду с указанными органами в соответствии с Федеральным законом от 17.12.98 N 188-ФЗ "О мировых судьях в Российской Федерации" (СЗ РФ. 1998. N 51. Ст. 6270) трудовые споры рассматривают мировые судьи.

К их компетенции отнесены дела, возникающие из трудовых отношений, за исключением дел о восстановлении на работе (подп. 7 п. 1 ст. 3 Федерального закона "О мировых судьях в Российской Федерации"; п. 6 ст. 113 ГПК РСФСР). В соответствии со ст. 114 ГПК РСФСР указанные дела неподведомственны судам.

3. Мировые судьи рассматривают индивидуальные трудовые споры единолично в порядке, установленном гражданско - процессуальным законодательством.

4. В субъектах Российской Федерации, где не назначены (не избраны) на должность мировые судьи, дела, относящиеся к их компетенции, рассматриваются судьями районных судов единолично.

5. Корпус мировых судей уже начал формироваться. Во многих субъектах Российской Федерации приняты специальные законы, определяющие статус и порядок исполнения обязанностей мирового судьи. Например, Закон г. Москвы от 31.05.2000 "О мировых судьях в городе Москве" (Вестник Мэрии Москвы. 2000. N 15; 2001. N 16; 2001. Приложение, июль) предусматривает создание 384 судебных участков и соответственно 384 должностей мировых судей.

Мировые судьи назначаются на должность Московской городской думой по представлению председателя Московского городского суда (ст. 7 Закона от 31.05.2000). Срок их полномочий составляет 5 лет, а если они назначаются на должность впервые - три года (ст. 8 Закона от 31.05.2000).

Статья 383. Порядок рассмотрения трудовых споров

Порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров регулируется настоящим Кодексом и иными федеральными законами, а порядок рассмотрения дел по трудовым спорам в судах определяется, кроме того, гражданским процессуальным законодательством Российской Федерации.

Особенности рассмотрения индивидуальных трудовых споров отдельных категорий работников устанавливаются федеральными законами.

Комментарий к статье 383

1. Настоящая статья определяет круг источников права, которые могут устанавливать порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров. К ним относятся исключительно федеральные законы, ни подзаконными актами, ни коллективными договорами и соглашениями не может быть изменена или дополнена процедура рассмотрения указанных споров, установленная ст. 381 - 397 Кодекса.

Порядок рассмотрения индивидуального трудового спора в комиссии по трудовым спорам установлен настоящим Кодексом (см. комментарии к ст. 384 - 389 Кодекса).

Порядок рассмотрения дел по трудовым спорам в судах определяется ст. 390 - 394 Кодекса, а также положениями гражданско - процессуального законодательства, определяющими подведомственность гражданских дел судам, состав лиц, участвующих в деле, производство в суде первой инстанции, кассационной инстанции, надзорной инстанции, порядок осуществления исполнительного производства и др.

2. Для отдельных категорий работников предусмотрены особенности рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Так, государственные служащие в соответствии со ст. 9 Федерального закона от 31.07.95 N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990) для разрешения возникшего индивидуального трудового спора вправе обратиться в соответствующие государственные органы или в суд. Таким образом, для государственных служащих установлен особый порядок разрешения индивидуальных трудовых споров. Особенности проявляются в том, что в органах государственной власти не создаются комиссии по трудовым спорам, для рассмотрения спора государственный служащий вправе выбрать орган, которому он доверяет разрешение своих разногласий с работодателем; при обращении в вышестоящий государственный орган за государственным служащим в соответствии со ст. 46 Конституции РФ сохраняется право обращения в суд за защитой своих прав.

В ряде законов субъектов Российской Федерации в числе прав муниципальных служащих указано право обращаться за разрешением возникшего трудового спора в органы местного самоуправления и в суд. Например, Закон от 25.07.96 "О муниципальной службе в Пермской области" предусматривает, что муниципальный служащий имеет право на обращение в соответствующие органы местного самоуправления или в суд для рассмотрения споров, связанных с муниципальной службой (ст. 9 Закона). Аналогичные нормы содержатся в законах о муниципальной службе Нижегородской, Новгородской, Ленинградской, Новосибирской, Оренбургской и других областей.

Подобные положения не могут рассматриваться как закрепление особого порядка рассмотрения индивидуальных трудовых споров муниципальных служащих, поскольку в соответствии со ст. 37 Конституции РФ и частью второй комментируемой статьи особенности рассмотрения индивидуальных трудовых споров отдельных категорий работников могут устанавливаться только федеральным законом.

Судьи решения квалификационной коллегии судей РФ или квалификационной коллегии судей субъектов РФ, принятые по вопросам об отказе в рекомендации на должность судьи, о приостановлении или прекращении своих полномочий, могут обжаловать в судебном порядке, обратившись с жалобой на решения Высшей квалификационной коллегии судей РФ - в Верховный Суд РФ, а на решения квалификационных коллегий судей субъекта РФ - соответственно в верховный суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального значения, суд автономной области, суд автономного округа в течение 10 дней после получения копий решений (п. 12 ст. 16 Закона РФ от 26.06.92 N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации" - Ведомости РФ. 1992. N 30. Ст. 1792).

Прокурорские работники решения руководителей органов и учреждений прокуратуры по вопросам прохождения службы могут обжаловать вышестоящему руководителю и (или) в суд (п. 4 ст. 40 Федерального закона от 17.01.92 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" - СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4472).

Рассмотрение жалобы (индивидуального трудового спора) вышестоящим прокурором не лишает прокурорского работника возможности обратиться в суд.

Статья 384. Образование комиссий по трудовым спорам

Комиссии по трудовым спорам образуются по инициативе работников и (или) работодателя из равного числа представителей работников и работодателя. Представители работников в комиссию по трудовым спорам избираются общим собранием (конференцией) работников организации или делегируются представительным органом работников с последующим утверждением на общем собрании (конференции) работников организации.

Представители работодателя назначаются в комиссию руководителем организации.

По решению общего собрания работников комиссии по трудовым спорам могут быть образованы в структурных подразделениях организации. Эти комиссии образуются и действуют на тех же основаниях, что и комиссии по трудовым спорам организации. В комиссиях по трудовым спорам структурных подразделений организаций могут рассматриваться индивидуальные трудовые споры в пределах полномочий этих подразделений.

Комиссия по трудовым спорам организации имеет свою печать. Организационно - техническое обеспечение деятельности комиссии по трудовым спорам осуществляется работодателем.

Комиссия по трудовым спорам избирает из своего состава председателя и секретаря комиссии.

Комментарий к статье 384

1. Комиссия по трудовым спорам (КТС) создается в любой организации независимо от численности работников. Исключение составляют органы государственной власти, поскольку для государственных служащих в целом и для их отдельных категорий установлен особый порядок разрешения индивидуальных трудовых споров (ст. 383 Кодекса).

2. Комиссия может быть образована по инициативе любой из сторон трудовых отношений. На практике обычно комиссия по трудовым спорам создается по предложению выборного профсоюзного органа, действующего в организации.

3. Комиссия может создаваться на определенный срок или без указания срока по выбору общего собрания (конференции), принимающего решение об образовании комиссии.

4. В отличие от действовавшего до последнего времени КЗоТ РФ настоящий Кодекс устанавливает иной порядок создания комиссии: она формируется из равного числа представителей работников и работодателя. При этом представители работников избираются на общем собрании (конференции), которое созывается представительным органом работников.

Если в организации нет представительного органа работников, созвать общее собрание может инициативная группа, предложившая создать комиссию по трудовым спорам, или руководитель организации (в том случае, когда инициатива создания комиссии исходит от него либо работники обратились к нему с просьбой оказать содействие в организации избрания своих представителей).

5. Членами комиссии могут быть избраны любые работники независимо от членства в профсоюзе, занимаемой должности, выполняемой работы.

Порядок избрания, поскольку иное не определено законом, определяется самим собранием (конференцией). Голосование по решению общего собрания (конференции) может быть открытым или тайным. Собранием (конференцией) устанавливается и число голосов, необходимых для избрания (простое или квалифицированное большинство).

6. Представители работников в комиссии по трудовым спорам могут делегироваться представительным органом работников из числа своих членов. В этом случае окончательное утверждение кандидатур происходит на общем собрании (конференции) работников организации.

Очевидно, что этот вариант избрания членов комиссии по трудовым спорам на практике будет использоваться в случае необходимости незамедлительного формирования комиссии для рассмотрения возникшего индивидуального трудового спора. Нормальным (стандартным) способом выделения представителей работников в комиссию надо признать их избрание общим собранием.

Если общее собрание (конференция) не утверждает кандидатуры делегированных представителей, их полномочия прекращаются. Собрание (конференция) избирает других членов комиссии по трудовым спорам со стороны работников.

7. Представители работодателя в комиссии по трудовым спорам назначаются руководителем организации. Ими могут быть заместители руководителя, руководители структурных подразделений, другие представители административно - управленческого персонала (менеджмента) - юрисконсульты, работники отдела кадров, отдела труда и заработной платы и т.п.

8. Комиссии по трудовым спорам могут создаваться и в структурных подразделениях. Решение об этом принимается общим собранием.

Комиссии по трудовым спорам целесообразно создавать в обособленных структурных подразделениях - филиалах и представительствах, а также в крупных цехах или отделах. Именно так традиционно складывалась практика.

Комиссии по трудовым спорам структурных подразделений рассматривают трудовые споры в пределах компетенции этих подразделений. Например, начальнику цеха в соответствии с положением о премировании предоставлено право депремировать работников за совершение прогула или появление на работе в нетрезвом состоянии и он, воспользовавшись этим правом, лишил премии работника, допустившего прогул. Работник, для того чтобы обжаловать неправомерное, по его мнению, лишение премии, должен обратиться в цеховую комиссию по трудовым спорам.

В то же время трудовой спор об изменении существенных условий трудового договора будет рассматриваться в комиссии по трудовым спорам организации, поскольку решение о таком изменении может принимать лишь руководитель организации.

9. Комиссия по трудовым спорам имеет свою печать.

10. На работодателя возлагается обязанность по организационно - техническому обеспечению работы комиссии по трудовым спорам. По сложившейся традиции работодатель предоставляет помещение для заседаний комиссии, выделяет оргтехнику, бумагу и осуществляет техническое обслуживание комиссии. Для этого назначается работник, которому поручается ведение делопроизводства, хранение дел, подготовка и выдача выписок из протоколов заседаний и т.п.

11. Для обеспечения деятельности комиссии по трудовым спорам члены комиссии избирают председателя и секретаря, которые подготавливают материалы дела к слушанию, организуют заседания комиссии, отвечают за ведение протокола, оформляют решение комиссии.

На председателя возложено также ведение заседаний комиссии по трудовым спорам.

Статья 385. Компетенция комиссии по трудовым спорам

Комиссия по трудовым спорам является органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров, возникающих в организациях, за исключением споров, по которым настоящим Кодексом и иными федеральными законами установлен другой порядок их рассмотрения.

Индивидуальный трудовой спор рассматривается комиссией по трудовым спорам, если работник самостоятельно или с участием своего представителя не урегулировал разногласия при непосредственных переговорах с работодателем.

Комментарий к статье 385

1. Комиссия по трудовым спорам выступает органом, рассматривающим большинство индивидуальных трудовых споров. К ее компетенции относятся споры о взыскании заработной платы, включая надбавки, предусмотренные системой оплаты труда, премии, об изменении существенных условий трудового договора, об оплате сверхурочных работ, о применении дисциплинарных взысканий, о выплате компенсаций при направлении в командировку, о возврате денежных сумм, удержанных из заработной платы в счет возмещения ущерба, причиненного работодателю; споры, возникающие в связи с неправильностью или неточностью записей в трудовой книжке, и др.

Комиссия не имеет права принимать к своему рассмотрению споры, которые отнесены к компетенции суда (ст. 391 Кодекса). В комиссии не рассматриваются споры государственных служащих и других категорий работников, для которых установлен особый порядок разрешения индивидуальных трудовых споров (см. комментарий к ст. 383 Кодекса).

2. В том случае, когда работник обратился в комиссию по трудовым спорам за рассмотрением спора, ей неподведомственного, комиссия, рассмотрев заявление, может отказать в разрешении спора по существу. Работнику разъясняется порядок рассмотрения возникшего у него индивидуального трудового спора.

3. Комиссия по трудовым спорам структурного подразделения рассматривает споры работников данного цеха, отдела, лаборатории, возникающие по поводу вопросов, отнесенных к компетенции конкретного структурного подразделения.

4. Разногласия, возникшие по поводу применения законодательства о труде, коллективного договора, соглашения, трудового договора, становятся индивидуальным трудовым спором лишь с момента обращения в соответствующий орган по рассмотрению споров (ст. 381 Кодекса).

До обращения в комиссию по трудовым спорам работник должен попытаться урегулировать разногласия путем проведения переговоров с работодателем. Переговоры могут проводиться самим работником или по его просьбе представителем профсоюза (первичной профсоюзной организации) или иного представительного органа работников (см. комментарий к ст. 29 Кодекса). Возможно привлечение к урегулированию разногласий и иных представителей, например, законными представителями интересов несовершеннолетнего являются его родители или лица, их заменяющие. В качестве представителя работника может выступать приглашенный им адвокат.

От имени работодателя выступает обычно единоличный исполнительный орган юридического лица - руководитель или уполномоченные им лица (см. комментарий к ст. 20 Кодекса).

Если переговоры не привели к урегулированию разногласий или руководитель (уполномоченные им лица) уклоняется от их проведения, у работника возникает право подать заявление в комиссию по трудовым спорам.

Статья 386. Срок обращения в комиссию по трудовым спорам

Работник может обратиться в комиссию по трудовым спорам в трехмесячный срок со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

В случае пропуска по уважительным причинам установленного срока комиссия по трудовым спорам может его восстановить и разрешить спор по существу.

Комментарий к статье 386

1. Обратиться в комиссию по трудовым спорам может только работник, работодателю такого права не предоставлено.

2. Для обращения работника в комиссию по трудовым спорам установлен трехмесячный срок. Этот срок исчисляется с момента, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

Эта традиционная норма, которая определяет продолжительность и порядок исчисления срока исковой давности для обращения в комиссию по трудовым спорам, была и раньше включена в Кодекс законов о труде.

3. Если срок обращения в комиссию пропущен, работник не лишается права обратиться за разрешением индивидуального трудового спора. В своем заявлении он должен указать причину пропуска срока, и в том случае, когда комиссия считает причину уважительной, срок восстанавливается и дело рассматривается в общем порядке.

Отсутствие уважительной причины пропуска срока является основанием для отказа в удовлетворении требований работника. Решение комиссии в этом случае может быть обжаловано в суд.

4. Законодатель не предлагает перечня уважительных причин, эта оценочная категория применяется комиссией самостоятельно. В каждом случае комиссия по трудовым спорам с учетом конкретных обстоятельств принимает решение о восстановлении или об отказе в восстановлении срока для обращения за разрешением индивидуального трудового спора.

По сложившейся практике к уважительным причинам относятся продолжительная болезнь самого работника или его близких родственников, переезд в другую местность, проведение длительных переговоров с работодателем об урегулировании разногласий и др.

Статья 387. Порядок рассмотрения индивидуального трудового спора в комиссии по трудовым спорам

Заявление работника, поступившее в комиссию по трудовым спорам, подлежит обязательной регистрации указанной комиссией.

Комиссия по трудовым спорам обязана рассмотреть индивидуальный трудовой спор в течение десяти календарных дней со дня подачи работником заявления.

Спор рассматривается в присутствии работника, подавшего заявление, или уполномоченного им представителя. Рассмотрение спора в отсутствие работника или его представителя допускается лишь по его письменному заявлению. В случае неявки работника или его представителя на заседание указанной комиссии рассмотрение трудового спора откладывается. В случае вторичной неявки работника или его представителя без уважительных причин комиссия может вынести решение о снятии вопроса с рассмотрения, что не лишает работника права подать заявление о рассмотрении трудового спора повторно в пределах срока, установленного настоящим Кодексом.

Комиссия по трудовым спорам имеет право вызывать на заседание свидетелей, приглашать специалистов. По требованию комиссии руководитель организации обязан в установленный срок представлять ей необходимые документы.

Заседание комиссии по трудовым спорам считается правомочным, если на нем присутствует не менее половины членов, представляющих работников, и не менее половины членов, представляющих работодателя.

На заседании комиссии по трудовым спорам ведется протокол, который подписывается председателем комиссии или его заместителем и заверяется печатью комиссии.

Комментарий к статье 387

1. Работник вправе обратиться в комиссию по трудовым спорам с заявлением, составленным в произвольной форме.

Заявление принимается членом комиссии, которому в соответствии с установленным распределением обязанностей поручено принимать и регистрировать заявления.

Порядок регистрации законодательством не установлен, он должен быть определен самой комиссией. Согласно сложившейся практике заявления регистрируются в специальном журнале, который ведет секретарь комиссии по трудовым спорам.

Заявление может быть передано работником лично или отправлено по почте, факсом.

2. Для рассмотрения спора в комиссии установлен десятидневный срок, исчисляемый в календарных днях.

Течение срока начинается со дня, следующего за днем подачи заявления. Если срок истекает в выходной или праздничный нерабочий день, днем окончания рассмотрения индивидуального трудового спора считается следующий за ним рабочий день (ст. 14 Кодекса).

3. Индивидуальный трудовой спор рассматривается комиссией в присутствии работника, обратившегося за разрешением спора. Наряду с работником или вместо него участвовать в рассмотрении спора может уполномоченный им представитель. В качестве представителя работника обычно выступает выборный профсоюзный орган или профсоюзный организатор, по просьбе работника оказывающий ему юридическую помощь и защищающий его права. Однако не исключена и возможность приглашения профессионального адвоката.

4. Рассмотрение спора в отсутствие работника или его представителя не допускается. В качестве исключения из этого правила предусмотрена возможность обращения работника с письменным заявлением, в котором он просит рассмотреть спор заочно.

Если работник или его представитель не являются на заседание комиссии, рассмотрение дела откладывается, а комиссия выясняет причину неявки работника. В том случае, когда работник не явился на заседание без уважительной причины второй раз, комиссия имеет право снять заявление с рассмотрения.

Перечень уважительных причин законодательством не предусмотрен. Комиссия сама характеризует причины неявки, указанные работником, как уважительные либо неуважительные.

Снятие заявления с рассмотрения не лишает работника возможности подать заявление повторно в пределах установленного срока исковой давности (три месяца).

5. Представитель работодателя также приглашается на заседание комиссии, однако его отсутствие не влияет на рассмотрение дела. Во всяком случае, закон не предусматривает возможности перенесения заседания комиссии в случае неявки представителя работодателя.

6. Комиссия по трудовым спорам является специфическим органом, созданным на основе принципа социального партнерства. Она действует непосредственно в организации; и члены комиссии, и работник, обратившийся за разрешением трудового спора, и представитель работодателя связаны совместной трудовой деятельностью. Это предопределяет особенности рассмотрения индивидуального трудового спора комиссией. Ее заседания носят неформальный характер. В отличие от судебных органов комиссия не связана в своей деятельности требованиями гражданско - процессуального законодательства.

Порядок рассмотрения трудовых споров определен настоящим Кодексом лишь в общих чертах. В частности, законодательством не урегулированы вопросы о заявлении отвода одному или нескольким членам КТС, о порядке заслушивания участников трудового спора, о правилах участия свидетелей и специалистов, приглашенных комиссией, в рассмотрении спора и др. Это дает основание полагать, что КТС вправе самостоятельно установить процедуру разбирательства спора в той части, в которой она не определена настоящим Кодексом.

7. Заседания комиссии по трудовым спорам могут проводиться как в нерабочее, так и в рабочее время в зависимости от достигнутого между работодателем и представительным органом работников соглашения. Такое соглашение может найти отражение в коллективном договоре, его можно оформить отдельно или закрепить в локальном положении о комиссии по трудовым спорам.

8. Для того чтобы обеспечить объективное и всестороннее исследование материалов, относящихся к трудовому спору, вынесение справедливого, обоснованного решения, комиссии по трудовым спорам предоставлено право получать необходимую для рассмотрения спора информацию. По требованию комиссии и в установленный ею срок руководитель организации обязан представить соответствующие документы - приказы, ведомости, расчеты, докладные записки и т.п. КТС должна иметь возможность ознакомиться и с локальными нормативными актами (актами о труде, принимаемыми работодателем).

9. Комиссия может вызывать на заседание свидетелей и приглашать специалистов - работников данной организации. Явка указанных участников рассмотрения индивидуального трудового спора является добровольной. КТС не обладает правом применить к неявившимся свидетелям какие-либо меры принуждения, например принудительный привод.

10. Для проведения заседания комиссии по трудовым спорам достаточно присутствия половины членов комиссии с каждой стороны. В этом случае заседание КТС считается правомочным, а принятое на нем решение - законным.

На практике необходимо стремиться к тому, чтобы в заседании комиссии участвовало равное число представителей сторон. Это позволит в полной мере учесть мнение обеих сторон при принятии решения и избежать упреков в необъективности.

11. Ход заседания комиссии фиксируется в протоколе. Протокол ведется секретарем комиссии и подписывается ее председателем, а в случае его отсутствия по уважительным причинам (болезнь, нахождение в отпуске, командировке и т.п.) - заместителем председателя, ведущим заседание. Протокол заверяется печатью комиссии.

Статья 388. Порядок принятия решения комиссией по трудовым спорам и его содержание

Комиссия по трудовым спорам принимает решение тайным голосованием простым большинством голосов присутствующих на заседании членов комиссии.

В решении комиссии по трудовым спорам указываются:

наименование организации (подразделения), фамилия, имя, отчество, должность, профессия или специальность обратившегося в комиссию работника;

даты обращения в комиссию и рассмотрения спора, существо спора;

фамилии, имена, отчества членов комиссии и других лиц, присутствовавших на заседании;

существо решения и его обоснование (со ссылкой на закон, иной нормативный правовой акт);

результаты голосования.

Надлежаще заверенные копии решения комиссии по трудовым спорам вручаются работнику и руководителю организации в течение трех дней со дня принятия решения.

Комментарий к статье 388

1. Комиссия по трудовым спорам состоит из равного числа представителей работодателя и работников, однако решение по делу принимается простым большинством голосов, т.е. каждый член КТС выступает самостоятельно и не связан позицией той или иной стороны трудовых отношений. Это означает, что каждый представитель работников или работодателя вправе принять решение по внутреннему убеждению, основываясь на представленных документах и установленных фактах. Он не обязан согласовывать свою позицию с другими представителями данной стороны трудовых отношений.

Таким образом, комиссия по трудовым спорам формируется на основе принципов социального партнерства, но является независимым от сторон органом. Задачей членов комиссии признается не защита интересов той или иной стороны трудовых отношений, а разрешение индивидуального трудового спора в соответствии с действующим законодательством о труде, принятие обоснованного решения.

2. Решения комиссии должны быть мотивированы и основаны на действующем законодательстве, коллективном договоре, соглашении, трудовом договоре и локальных нормативных актах организации.

3. Настоящая статья содержит перечень сведений, которые обязательно должны быть указаны в решении комиссии по трудовым спорам.

Решение включает описательную, мотивировочную и резолютивную части. Описательная часть содержит сведения о: наименовании организации (подразделения), в которой действует КТС, фамилиях, именах, отчествах членов комиссии и других лиц, присутствовавших на заседании, в т.ч. обратившегося в комиссию работника, датах обращения в комиссию и проведения заседания, существе спора, результатах голосования. Мотивировочная часть посвящена обоснованию принятого решения со ссылкой на соответствующие законы и иные нормативные правовые акты. Резолютивная часть отражает существо решения, которое должно быть изложено кратко и четко. В этой части указывается, какие нарушенные права работника подлежат восстановлению, какие денежные суммы подлежат выплате, в какой срок и т.п.

4. В отличие от ранее действовавшего законодательства Кодекс не предусматривает права члена комиссии на изложение особого мнения. Очевидно, только принятое большинством голосов решение и протокол заседания комиссии, в котором отражен ход рассмотрения дела, являются документальными свидетельствами деятельности комиссии.

5. Решение комиссии по трудовым спорам подписывается председателем (или в его отсутствие - заместителем председателя) и хранится в деле. Копии решения, заверенные подписью председателя (заместителя председателя) КТС и печатью, выдаются работнику и руководителю организации.

Для оформления копий решения установлен трехдневный срок.

Статья 389. Исполнение решений комиссии по трудовым спорам

Решение комиссии по трудовым спорам подлежит исполнению в течение трех дней по истечении десяти дней, предусмотренных на обжалование.

В случае неисполнения решения комиссии в установленный срок работнику выдается комиссией по трудовым спорам удостоверение, являющееся исполнительным документом. Удостоверение не выдается, если работник или работодатель обратился в установленный срок с заявлением о перенесении трудового спора в суд.

На основании удостоверения, выданного комиссией по трудовым спорам и предъявленного не позднее трехмесячного срока со дня его получения, судебный пристав приводит решение комиссии по трудовым спорам в исполнение в принудительном порядке.

В случае пропуска работником установленного трехмесячного срока по уважительным причинам комиссия по трудовым спорам, выдавшая удостоверение, может восстановить этот срок.

Комментарий к статье 389

1. Порядок исполнения решений комиссии по трудовым спорам сохранился неизменным. Решения исполняются в трехдневный срок с момента истечения 10 дней, которые предусмотрены для обжалования решения в суд (мировому судье).

Если работодатель или работник (в случае частичного удовлетворения его требований) обжаловал решение КТС, оно не исполняется. В том случае, когда решение не обжаловано, работодатель, от имени которого выступает руководитель организации, обязан исполнить его в течение трех дней.

2. Исполнение решения может быть добровольным и принудительным. Добровольное исполнение решения КТС производится работодателем в установленный Кодексом срок. Законодатель не предусматривает необходимости специального обращения работника по поводу выполнения решения комиссии, поскольку работодатель своевременно извещается о принятом решении и его содержании (см. комментарий к ст. 388 Кодекса).

3. Решение комиссии по трудовым спорам исполняется принудительно, если работодатель не выполнил его добровольно в трехдневный срок. В этом случае по просьбе работника ему выдается удостоверение.

Срок обращения за удостоверением Кодексом не установлен. Очевидно, работник должен сделать это в максимально короткий период (долгое время действовала норма о возможности получения удостоверения при обращении в КТС в течение месяца со дня получения работником копии решения по делу).

Любое обращение работника должно быть рассмотрено комиссией по трудовым спорам. Норма части первой ст. 389 настоящего Кодекса предусматривает лишь одно основание для отказа работнику в выдаче удостоверения. Это - обжалование работником или работодателем вынесенного комиссией решения в суд (мировому судье).

Обращение работника за выдачей удостоверения по истечении длительного периода времени после принятия решения, по-видимому, должно повлечь рассмотрение причин, которые вызвали такую задержку, обстоятельств, которые препятствовали исполнению решения, и т.п.

4. Для получения удостоверения работник обращается в КТС с письменным заявлением, в котором указывает, что работодатель в установленный срок решения комиссии не выполнил.

5. Удостоверение комиссии по трудовым спорам является документом, обеспечивающим принудительное исполнение вынесенного ею решения, оно имеет силу исполнительного листа. Это обусловливает необходимость надлежащего оформления удостоверения.

Кодекс не устанавливает конкретных правил, предписывающих включение в удостоверение тех или иных сведений, однако по сложившейся практике в нем указываются: полное наименование комиссии с указанием организации или структурного подразделения, где она создана; фамилия, имя, отчество работника, обратившегося за разрешением трудового спора; дата принятия решения и содержание его резолютивной части; дата выдачи удостоверения.

Удостоверение подписывается председателем КТС (или его заместителем) и заверяется печатью комиссии.

6. Удостоверение комиссии по трудовым спорам может быть предъявлено руководителю организации самим работником или его представителем. Это дает возможность добиться исполнения решения по трудовому спору. Однако работник не обязан обращаться к работодателю. Он вправе представить выданное ему удостоверение судебному приставу - исполнителю, который приводит решение комиссии по трудовым спорам в исполнение.

Для обращения к судебному приставу установлен трехмесячный срок со дня получения удостоверения.

В случае пропуска срока по уважительным причинам (например, болезнь, длительная командировка, переезд в другую местность и т.д.) работник должен вновь обратиться в комиссию по трудовым спорам, которая может восстановить этот срок, приняв соответствующее решение.

Решение комиссии о восстановлении трехмесячного срока для обращения за принудительным исполнением решения по трудовому спору является окончательным. Получив копию такого решения, работник вместе с удостоверением предъявляет его судебному приставу - исполнителю.

7. Судебный пристав действует на основании Федерального закона от 21.07.97 N 118-ФЗ "О судебных приставах" (СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3590).

В соответствии с Законом судебные приставы в зависимости от исполняемых обязанностей подразделяются на судебных приставов, обеспечивающих установленный порядок деятельности судов, и судебных приставов - исполнителей, исполняющих судебные акты и акты других органов, в т.ч. решения комиссий по трудовым спорам.

За исполнением решения КТС работник должен обратиться к судебному приставу - исполнителю.

В процессе принудительного исполнения решения комиссии по трудовым спорам судебный пристав - исполнитель имеет право получать от руководителя организации и других должностных лиц необходимую информацию, объяснения и справки; в случае необходимости налагать арест на денежные средства работодателя (ст. 12 Закона от 21.07.97).

Требования судебного пристава - исполнителя обязательны для работодателя. Их невыполнение влечет за собой ответственность в порядке, установленном законом (ст. 14 Закона от 21.07.97).

Статья 390. Обжалование решения комиссии по трудовым спорам и перенесение рассмотрения индивидуального трудового спора в суд

В случае, если индивидуальный трудовой спор не рассмотрен комиссией по трудовым спорам в десятидневный срок, работник вправе перенести его рассмотрение в суд.

Решение комиссии по трудовым спорам может быть обжаловано работником или работодателем в суд в десятидневный срок со дня вручения ему копии решения комиссии.

В случае пропуска по уважительным причинам установленного срока суд может восстановить этот срок и рассмотреть индивидуальный трудовой спор по существу.

Комментарий к статье 390

1. Рассмотрение индивидуального трудового спора в суде может начаться в двух случаях: либо когда работник переносит рассмотрение спора в суд, либо когда одна из сторон обжалует решение комиссии по трудовым спорам.

2. Возможность перенесения рассмотрения спора в суд предусмотрена для обеспечения быстрой и эффективной защиты прав и законных интересов работника. Если комиссия не рассмотрела индивидуальный трудовой спор в установленный законом срок, работник вправе обратиться в суд, не дожидаясь рассмотрения спора КТС.

Очевидно, в том случае, когда комиссия по трудовым спорам по каким-либо причинам не создана в организации или прекратила свою деятельность в связи с ликвидацией организации, работник также имеет право на обращение в судебные органы (в районный суд или к мировому судье) (см. комментарий к ст. 391 Кодекса).

3. Срок для обращения в суд при перенесении рассмотрения спора не установлен. Вероятно, работник должен сделать это сразу же после того, как ему стало известно о нарушении комиссией установленных сроков рассмотрения трудового спора. В любом случае необходимо соблюдать общие сроки, установленные ст. 392 Кодекса, т.е. три месяца с того дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

4. Работник или работодатель могут обжаловать в суд решение комиссии по трудовым спорам.

От имени работника и в его интересах решение КТС может обжаловать профсоюз (см. комментарий к ст. 391 Кодекса).

5. Для обжалования установлен десятидневный срок, исчисляемый со дня вручения копий решения комиссии.

Пропуск установленного срока не является основанием для отказа в приеме заявления. Срок, пропущенный по уважительным причинам, может быть восстановлен судом.

Если срок обращения в суд пропущен без какой-либо уважительной причины, суд, рассмотрев дело по существу, отказывает в удовлетворении иска по причине пропуска срока исковой давности.

6. Комментируемая статья указывает на возможность перенесения рассмотрения индивидуального трудового спора или обжалования решения комиссии по трудовым спорам в суд. Однако необходимо иметь в виду существование во многих регионах корпуса мировых судей. Там, где мировые судьи приступили к исполнению своих обязанностей, именно они рассматривают трудовые дела после комиссии по трудовым спорам (см. комментарий к ст. 382 Кодекса).

Статья 391. Рассмотрение индивидуальных трудовых споров в судах

В судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника, работодателя или профессионального союза, защищающего интересы работника, когда они не согласны с решением комиссии по трудовым спорам либо когда работник обращается в суд, минуя комиссию по трудовым спорам, а также по заявлению прокурора, если решение комиссии по трудовым спорам не соответствует законам или иным нормативным правовым актам.

Непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям:

работника - о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора, об изменении даты и формулировки причины увольнения, о переводе на другую работу, об оплате за время вынужденного прогула либо о выплате разницы в заработной плате за время выполнения нижеоплачиваемой работы;

работодателя - о возмещении работником вреда, причиненного организации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Непосредственно в судах рассматриваются также индивидуальные трудовые споры:

об отказе в приеме на работу;

лиц, работающих по трудовому договору у работодателей - физических лиц;

лиц, считающих, что они подверглись дискриминации.

Комментарий к статье 391

1. Индивидуальные трудовые споры в соответствии с действующим законодательством рассматривают мировые судьи и районные суды.

2. Данная статья устанавливает 4 случая, когда индивидуальный трудовой спор может рассматриваться в судебных органах.

3. Прежде всего, обратиться в районный суд (к мировому судье) могут стороны трудового спора, если они не согласны с решением КТС. В этом случае районный суд (мировой судья) выступает вторым органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

В районный суд (мировому судье) могут быть обжалованы решения комиссии о выплате премии, снятии дисциплинарного взыскания, предоставлении отпуска, изменении существенных условий трудового договора, установлении неполного рабочего времени, предоставлении льгот и преимуществ, предусмотренных законодательством, коллективным договором, соглашением или трудовым договором, установлении или изменении индивидуальных условий труда и др.

4. От имени работника может выступать профсоюз, защищающий его интересы.

5. Работник или профсоюз от его имени может обратиться в районный суд (к мировому судье), минуя комиссию по трудовым спорам. Такое возможно в том случае, когда комиссия в организации по каким-либо причинам не создана (не должна создаваться), а также когда работник решил передать дело на рассмотрение районного суда (мирового судьи), не обращаясь в комиссию по трудовым спорам.

6. В районный суд (к мировому судье) может обратиться и прокурор, если обнаружит, что решение комиссии по трудовым спорам не основано на законе, т.е. вынесено с нарушением законодательства, иных нормативных правовых актов. Закрепление этого полномочия прокурора основано на положениях Закона РФ от 17.01.92 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4472).

В соответствии со ст. 35 указанного Закона прокурор вправе обратиться в суд с заявлением, если этого требует защита прав граждан и охраняемых законом интересов общества или государства.

Полномочия прокурора, участвующего в судебном рассмотрении индивидуального трудового спора, определяются гражданско - процессуальным законодательством Российской Федерации.

7. Части вторая и третья настоящей статьи определяют круг индивидуальных трудовых споров, подлежащих рассмотрению непосредственно в судебных органах, т.е. исключенных из компетенции комиссии по трудовым спорам.

Надо обратить внимание на то, что впервые к таким спорам отнесены неурегулированные разногласия о переводе на другую работу, об отказе в приеме на работу независимо от основания отказа, о дискриминации в сфере труда.

Помимо перечисленных в настоящей статье споров непосредственно в районном суде (мировым судьей) рассматриваются споры о возмещении морального вреда, причиненного работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя (ст. 237 Кодекса).

8. Понятие дискриминации дано в ст. 3 Кодекса.

С заявлением об устранении дискриминации работник вправе обратиться либо в суд, либо в государственную инспекцию труда, либо одновременно и в судебные и в надзорные органы (ст. 3 Кодекса).

При рассмотрении дел о дискриминации в трудовых отношениях одновременно решается вопрос о возмещении причиненного работнику материального и морального вреда (ст. 3 Кодекса).

Дела о дискриминации (за исключением дел об отказе в приеме на работу по дискриминационным мотивам) могут рассматриваться мировым судьей, поскольку они возникают из трудовых отношений РСФСР.

9. Большинство перечисленных в настоящей статье видов трудовых споров должно рассматриваться мировыми судьями, поскольку к компетенции мирового судьи отнесено рассмотрение дел, возникающих из трудовых отношений, за исключением дел о восстановлении на работе (см. комментарий к ст. 381 Кодекса). Лишь в том случае, когда в том или ином субъекте РФ корпус мировых судей не сформирован, индивидуальные трудовые споры рассматривает судья районного суда единолично (ст. 114 ГПК РФ).

Вместе с тем надо отметить, что споры об отказе в приеме на работу и о восстановлении на работе в случае незаконного перевода или увольнения неподведомственны мировому судье.

Отказ в приеме на работу обжалуется до вступления работника и работодателя в трудовые отношения, следовательно, соответствующие споры не могут возникать из трудовых отношений, т.е. отвечать главному критерию, установленному ст. 113 ГПК РСФСР.

Споры о восстановлении на работе законом исключены из компетенции мировых судей.

10. Настоящая статья не учитывает наличия еще одного вида трудовых споров, которые в соответствии с законодательством могут рассматриваться судом. Это разногласия по вопросам расследования, оформления и учета несчастных случаев на производстве (ст. 229 Кодекса). Такие разногласия могут возникнуть: по поводу отказа работодателя признать факт несчастного случая на производстве, провести его расследование и составить акт установленной формы; по поводу содержания акта и т.п.

Разногласия по вопросам расследования, оформления и учета несчастных случаев на производстве рассматриваются соответствующими органами государственной инспекции труда или судом (см. комментарий к ст. 231 Кодекса).

Дела по вопросам расследования, оформления и учета несчастных случаев на производстве могут рассматриваться мировым судьей, поскольку возникают из трудовых отношений.

Видимо, аналогичный порядок должен действовать и в случае возникновения профессионального заболевания.

11. По сложившейся практике к трудовым делам относят и споры о признании забастовок незаконными (см. комментарий к ст. 413 Кодекса).

12. Территориальная подсудность трудовых дел определяется в соответствии с положениями гражданско - процессуального законодательства. В соответствии со ст. 117, 118 ГПК РСФСР иски о восстановлении трудовых прав могут предъявляться по месту нахождения ответчика (работодателя), по месту нахождения филиала или представительства юридического лица, если работник фактически работал в филиале или представительстве, либо по месту жительства истца (работника).

Статья 392. Сроки обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

Работодатель имеет право обратиться в суд по спорам о возмещении работником вреда, причиненного организации, в течение одного года со дня обнаружения причиненного вреда.

При пропуске по уважительным причинам сроков, установленных частями первой и второй настоящей статьи, они могут быть восстановлены судом.

Комментарий к статье 392

1. Настоящая статья фактически устанавливает сроки исковой давности по индивидуальным трудовым спорам. Их продолжительность зависит от вида индивидуального трудового спора и факта рассмотрения спора в комиссии по трудовым спорам.

2. Если спор был рассмотрен комиссией по трудовым спорам, но одна из сторон не согласна с вынесенным решением, оно может быть обжаловано в суд (мировому судье) в течение 10 дней со дня вручения копии решения комиссии (ст. 390 Кодекса).

3. Если работник или профсоюз в его интересах обращается в суд (к мировому судье) минуя комиссию по трудовым спорам, давностный срок составляет три месяца со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

Такой же срок установлен и для тех случаев, когда заявлен иск о восстановлении на работе работника, незаконно переведенного на другую работу, или обращение в суд вызвано необоснованным отказом в приеме на работу, а также допущенной работодателем дискриминацией при установлении либо изменении условий труда.

В трехмесячный срок со дня обнаружения нарушения своих прав может обратиться в суд (к мировому судье) и работник, состоящий в трудовых отношениях с работодателем - физическим лицом.

4. В случае возникновения спора о законности увольнения работника (в т.ч. и работающего у работодателя - физического лица) и заявления им иска о восстановлении на работе или об изменении даты и формулировки причины увольнения срок для обращения в суд исчисляется со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки и составляет один месяц.

5. Для обращения в суд (к мировому судье) работодателя с иском о возмещении вреда, причиненного организации или работодателю - физическому лицу, установлен иной срок - один год со дня обнаружения причиненного вреда.

Днем обнаружения вреда считается день, когда руководителю организации (работодателю - физическому лицу) стало известно о наличии вреда, причиненного работником. Днем обнаружения вреда, выявленного в результате инвентаризации материальных ценностей, проведения ревизии или аудиторской проверки, следует считать день подписания соответствующего акта или заключения.

6. Сроки обращения в суд для разрешения индивидуального трудового спора исчисляются в соответствии со ст. 14 Кодекса.

7. Суд (мировой судья) может восстановить пропущенные по уважительным причинам сроки для обращения в судебные органы. Традиционно в качестве уважительных причин рассматриваются болезнь работника; членов его семьи, если это повлекло необходимость осуществления ухода; задержка работодателем оформления увольнения, перевода, выдачи необходимых документов и т.п.

Настоящая статья не предусматривает возможности отказа в приеме искового заявления по мотивам пропуска срока исковой давности. По сложившейся практике в том случае, когда суд (мировой судья) установит, что срок для обращения в судебные органы пропущен без уважительных причин, он отказывает в иске.

Статья 393. Освобождение работников от судебных расходов

При обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, работники освобождаются от оплаты пошлин и судебных расходов.

Комментарий к статье 393

1. Работники при обращении в суд освобождаются от уплаты государственной пошлины. Это правило распространяется на все случаи рассмотрения дела в суде, включая как обращение непосредственно в суд, так и обжалование в суд решения КТС или перенесение рассмотрения индивидуального трудового спора в суд (ст. 390 Кодекса).

2. Работники освобождаются от уплаты издержек, связанных с рассмотрением дела в суде. К издержкам применительно к трудовым спорам могут быть отнесены:

суммы, подлежащие выплате свидетелям и экспертам;

расходы, связанные с производством осмотра на месте;

расходы, связанные с исполнением решения суда (ст. 86 ГПК РСФСР).

По общему правилу требуемые суммы вносятся стороной, заявившей просьбу о вызове свидетелей, экспертов и т.п. Если просьба заявлена обеими сторонами или соответствующие процессуальные действия производятся по инициативе суда, то требуемые суммы вносятся сторонами поровну (ст. 88 ГПК РСФСР). После рассмотрения дела и вынесения решения сторона, в пользу которой состоялось решение, получает право на возмещение всех понесенных по делу судебных расходов (ст. 90 ГПК РСФСР).

При рассмотрении индивидуального трудового спора работник освобожден не только от внесения указанных сумм, но и от возмещения работодателю судебных расходов, если решение вынесено не в его пользу.

3. Аналогичное правило должно действовать при обращении работника к мировому судье.

Статья 394. Вынесение решений по трудовым спорам об увольнении и о переводе на другую работу

В случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

По заявлению работника орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может ограничиться вынесением решения о взыскании в его пользу указанных выше компенсаций.

По заявлению работника орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может принять решение об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию.

В случае признания формулировки причины увольнения неправильной или не соответствующей закону суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить ее и указать в решении причину и основание увольнения в точном соответствии с формулировкой настоящего Кодекса или иного федерального закона.

Если неправильная формулировка причины увольнения в трудовой книжке препятствовала поступлению работника на другую работу, то суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

В случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о возмещении работнику денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.

Комментарий к статье 394

1. Увольнение или перевод на другую работу признаются незаконными, когда они произведены без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения.

2. Увольнение считается произведенным без законного основания, когда прекращение трудового договора произошло не по основаниям, предусмотренным ст. 77, 78, 79, 80, 81, 83, 84 настоящего Кодекса или иными федеральными законами, например ст. 25 Федерального закона от 31.07.95 N 119-ФЗ "Об основах государственной службы" (СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990), предусматривающей следующие дополнительные основания увольнения государственного служащего:

достижение им предельного возраста, установленного для замещения государственной должности государственной службы;

прекращение гражданства Российской Федерации;

несоблюдение обязанностей и ограничений, установленных для государственного служащего, и др.

Незаконным надо признать и увольнение, произведенное сразу по двум или нескольким основаниям, что иногда встречается в правоприменительной практике.

3. Нарушение порядка увольнения может проявляться в несоблюдении норм настоящего Кодекса, запрещающих увольнение работников по некоторым основаниям, если возможен их перевод на другую работу, а также увольнение работников по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности или в период пребывания в отпуске (ст. 81 Кодекса).

Произведенным с нарушением установленного порядка увольнения надо признать и увольнение работника по сокращению численности или штата работников без учета норм, устанавливающих преимущественное право на оставление на работе (ст. 179 Кодекса) и определяющих обязательное участие выборного профсоюзного органа при рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя (ст. 82 Кодекса).

Нарушение порядка расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока (ст. 79 Кодекса), т.е. увольнение работника без предупреждения, также влечет за собой признание увольнения незаконным.

4. При расторжении трудового договора необходимо также выполнить требования ст. 179, 180, 181 Кодекса. Однако их невыполнение, т.е. непредоставление гарантий и компенсаций работникам в связи с расторжением трудового договора, не может рассматриваться как нарушение порядка увольнения. В этом случае возможно восстановление нарушенных прав на получение выходного пособия и т.п., но не восстановление на работе в связи с незаконным увольнением.

5. Незаконным должно признаваться увольнение отдельных категорий работников, произведенное с нарушением установленных для них гарантий.

Так, при увольнении члена профсоюза по п. 2, подп. "б" п. 3 и п. 5 ст. 81 Кодекса помимо соблюдения общего порядка необходимо учесть мотивированное мнение выборного профсоюзного органа (ст. 373 Кодекса). Увольнение по указанным основаниям руководителя (его заместителей) выборных профсоюзных коллегиальных органов организации, ее структурных подразделений (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденных от основной работы, может быть произведено только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа (ст. 374 Кодекса). Такой же порядок увольнения установлен для руководителей выборных профсоюзных органов и их заместителей в течение двух лет после окончания срока их полномочий (ст. 376 Кодекса). Расторжение трудового договора с нарушением указанных требований закона будет незаконным.

Незаконным является увольнение беременной женщины по инициативе работодателя (за исключением случаев ликвидации организации), а также в связи с окончанием срока срочного трудового договора до наступления у работницы права на отпуск по беременности и родам (ст. 261 Кодекса).

Незаконным будет увольнение женщины, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, одинокой матери, имеющей ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка - инвалида - до 18 лет), других лиц, воспитывающих указанных детей без матери, по основаниям, не связанным с виновным поведением работника (за исключением случаев ликвидации организации или прекращения деятельности работодателем - физическим лицом и несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе по состоянию здоровья) (ст. 261 Кодекса).

Расторжение трудового договора с работниками моложе 18 лет по инициативе работодателя (кроме случаев ликвидации организации), произведенное без согласия государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав (ст. 269 Кодекса), должно признаваться незаконным. Это правило распространяется как на случаи, когда увольнение произведено вопреки мнению указанных органов, так и на ситуации, когда руководитель не обратился в государственную инспекцию труда и комиссию по делам несовершеннолетних с просьбой дать согласие на увольнение.

Незаконным будет считаться увольнение по инициативе работодателя представителей работников в период ведения коллективных переговоров без предварительного согласия органа, уполномочившего их на представительство (за исключением случаев увольнения за дисциплинарные нарушения) (ст. 39 Кодекса), а также увольнение по инициативе работодателя участвующих в разрешении коллективного трудового спора представителей работников без предварительного согласия уполномочившего их на представительство органа (ст. 405 Кодекса).

6. Перевод считается незаконным, если он произведен без достаточных к тому оснований или с нарушением установленного законом порядка.

Основания установлены лишь для отдельных видов переводов. Так, основанием для временного перевода в случае производственной необходимости является наличие предусмотренных законом обстоятельств, например необходимость предотвращения катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия и т.д. (ст. 74 Кодекса). Перевод, произведенный при отсутствии оснований, указанных в ст. 74 Кодекса, должен быть признан незаконным.

Незаконными являются: перевод на другую постоянную работу, произведенный без согласия работника (ст. 72 Кодекса); перевод на работу, противопоказанную работнику по состоянию здоровья (ст. 74 Кодекса); перевод по инициативе работодателя представителей работников в период ведения коллективных переговоров без предварительного согласия органа, уполномочившего их на представительство (ст. 39 Кодекса); перевод по инициативе работодателя представителей работников, их объединений в период разрешения коллективного трудового спора (ст. 405 Кодекса).

7. Работник, незаконно уволенный или переведенный на другую работу, должен быть восстановлен на прежней работе.

При невозможности восстановления на прежней работе вследствие ликвидации организации увольнение должно быть признано незаконным. Работник признается уволенным по п. 1 ст. 81 Кодекса в связи с ликвидацией организации, ему должно быть оплачено время вынужденного прогула.

8. В качестве одного из последствий признания увольнения или перевода незаконным выступает выплата работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за время выполнения нижеоплачиваемой работы в связи с незаконным переводом.

Все время вынужденного прогула оплачивается полностью независимо от его продолжительности. Это правило распространяется и на случаи снижения заработка вследствие незаконного перевода: работнику возмещается разница в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

9. Оплата времени вынужденного прогула или разницы в заработке может быть единственным последствием незаконного увольнения или перевода, если работник не заявляет требования о восстановлении на работе.

В этом случае формулировка причины увольнения меняется на увольнение по собственному желанию.

10. Если при разрешении спора о восстановлении на работе суд признает, что работодатель имел основание для расторжения трудового договора, но в приказе указал неправильную формулировку причины увольнения или сослался на несоответствующий закон, суд обязан привести формулировку причины увольнения в соответствие с действующим законодательством о труде, исходя из фактических обстоятельств, послуживших основанием для увольнения.

Изменение формулировки причины увольнения должно производиться с учетом норм, регламентирующих порядок увольнения по тем или иным основаниям. Так, в случаях, когда увольнение по инициативе работодателя должно производиться с учетом мнения выборного профсоюзного органа (ст. 82 Кодекса), изменение формулировки причины увольнения возможно лишь в том случае, когда надлежащий профсоюзный орган был извещен об увольнении работника и выразил свое мнение по этому поводу либо пропустил десятидневный срок. В противном случае работник должен быть восстановлен на работе.

11. Вынужденным прогулом в случаях, предусмотренных частью пятой настоящей статьи, должен признаваться период времени после незаконного увольнения, в течение которого работник не мог трудоустроиться по причине неправильной формулировки основания увольнения в трудовой книжке.

В ходе рассмотрения индивидуального трудового спора о восстановлении на работе суд обязан исследовать все обстоятельства и убедиться в том, что неправильная формулировка причины увольнения лишила работника возможности поступить на работу в другую организацию. Аналогично должен поступить мировой судья при рассмотрении индивидуального трудового спора об изменении формулировки причины увольнения.

Лишь при наличии доказательств невозможности трудоустройства период времени, в течение которого работник не работал после увольнения, считается вынужденным прогулом.

12. При незаконном увольнении или переводе на другую работу независимо от требований работника (восстановление на работе, изменение формулировки причины увольнения, оплата разницы в заработке) может быть вынесено решение о выплате компенсации в возмещение причиненного незаконными действиями работодателя морального вреда.

Вопрос о компенсации морального вреда решается по требованию работника.

Моральный вред - это особая правовая категория, физические или нравственные страдания, причиненные действиями, нарушающими трудовые права работника (см. комментарий к ст. 237 Кодекса).

Факт причинения морального вреда незаконным увольнением или переводом доказывается работником. Работник должен указать и размер компенсации, который он желал бы получить.

Окончательное решение о компенсации морального вреда и размере такой компенсации принимает суд (мировой судья).

При определении размера компенсации морального вреда необходимо учитывать степень физических и нравственных страданий.

Статья 395. Удовлетворение денежных требований работника

При признании органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор, денежных требований работника обоснованными они удовлетворяются в полном размере.

Комментарий к статье 395

1. Единственным условием удовлетворения денежных требований работника является их обоснованность.

2. Денежные требования удовлетворяются в полном размере без ограничения срока. Указанное правило распространяется на все случаи предъявления работником денежных требований. К их числу необходимо отнести требования:

об оплате времени вынужденного прогула;

оплате разницы в заработке при незаконном переводе;

выплате компенсации за неиспользованный отпуск;

оплате отпуска;

выплате выходного пособия и сохранении среднего заработка на период трудоустройства;

выплате дополнительных компенсаций, предусмотренных настоящим Кодексом;

выплате заработной платы;

индексации заработной платы и др.

Статья 396. Исполнение решений о восстановлении на работе

Решение о восстановлении на работе незаконно уволенного работника, о восстановлении на прежней работе работника, незаконно переведенного на другую работу, подлежит немедленному исполнению. При задержке работодателем исполнения такого решения орган, принявший решение, выносит определение о выплате работнику за все время задержки исполнения решения среднего заработка или разницы в заработке.

Комментарий к статье 396

1. Незаконно уволенный или переведенный на другую работу работник должен быть допущен к исполнению трудовых обязанностей по прежней должности (работе) на следующий день после вынесения соответствующего решения судом или мировым судьей. Для исполнения решения о восстановлении на работе не нужно дожидаться его вступления в законную силу. Такой порядок установлен в целях скорейшего и эффективного восстановления нарушенных трудовых прав работника.

2. В случае несогласия с решением суда (мирового судьи) работодатель имеет право обжаловать решение суда или подать апелляцию на решение мирового судьи, однако это не влияет на исполнение решения о восстановлении на работе. Работник должен приступить к исполнению трудовых обязанностей, ему выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула или разница в заработке за время выполнения нижеоплачиваемой работы, а в случаях причинения морального вреда - и компенсация морального вреда.

3. Если работодатель не допускает работника к работе сразу же после вынесения решения, т.е. задерживает его исполнение, судебный орган, принявший решение, выносит определение о выплате работнику компенсации за время задержки исполнения решения в размере среднего заработка или разницы в заработке при выполнении нижеоплачиваемой работы.

Статья 397. Ограничение обратного взыскания сумм, выплаченных по решению органов, рассматривающих индивидуальные трудовые споры

Обратное взыскание с работника сумм, выплаченных ему в соответствии с решением органа по рассмотрению индивидуального трудового спора, при отмене решения в порядке надзора допускается только в тех случаях, когда отмененное решение было основано на сообщенных работником ложных сведениях или представленных им подложных документах.

Комментарий к статье 397

1. Настоящая статья устанавливает особые правила поворота исполнения решения по трудовым спорам в отличие от общих правил, установленных гражданско - процессуальным законодательством.

2. В соответствии со ст. 430 ГПК РФ поворот исполнения решения производится в случае отмены решения, приведенного в исполнение, и вынесения после нового рассмотрения дела решения об отказе в иске полностью или в части либо определения о прекращении производства по делу или оставления иска без рассмотрения.

Поворот исполнения решения возможен независимо от того, в каком порядке отменено решение - в кассационном, надзорном или по вновь открывшимся обстоятельствам.

3. В отличие от норм ГПК РФ, предусматривающих поворот исполнения решения по гражданским делам во всех случаях изменения решения, по трудовому делу поворот исполнения решения в принципе невозможен.

Исключение из общего правила составляет отмена решения в порядке надзора (и вынесение нового решения об отказе в удовлетворении требований работника полностью или частично либо определения о прекращении производства по делу или оставлении иска без рассмотрения). При этом поворот в исполнении решения возможен лишь в случае доказательства виновного поведения работника (сообщении им ложных сведений или представления подложных документов), во-первых, и обоснования отмененного решения этими сведениями или документами, во-вторых.

4. Суд или мировой судья, которым дело передано на новое рассмотрение, должны по своей инициативе рассмотреть вопрос о возможности поворота исполнения решения, т.е. обратном взыскании с работника сумм, выплаченных ему по решению органа по рассмотрению индивидуального трудового спора, и разрешить его в новом решении или определении по делу (ст. 431 ГПК РФ).