Статья 11. Порядок учреждения общества

1. Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью (учредительный договор) относится к категории договоров о совместной деятельности. На него распространяются (за некоторым исключением) общие нормы гражданского законодательства о сделках, в частности, требования, предъявляемые к участникам договора.

Как следует из смысла Закона, учредителями (участниками) общества с ограниченной ответственностью могут быть физические и юридические лица, а также государственные органы и органы местного самоуправления в случаях, установленных законом.

При этом следует разграничивать понятия "учредитель", "учредитель-участник" и "участник" хозяйственного общества.

2. Сторонами учредительного договора о создании юридического лица являются учредители данной организации. С момента государственной регистрации юридического лица учредительный договор прекращает свое действие вследствие исполнения, а его стороны (учредители) приобретают статус участников вновь созданной организации. Однако их статус несколько отличается от положения участников, не выступавших в качестве учредителей. Так, участники-учредители являются субъектами ответственности по обязательствам, возникшим в связи с созданием юридического лица и не исполненным на момент его государственной регистрации; на них распространяются и другие ограничения, предусмотренные законодательством, например, учредители банка не могут выходить из состава его участников в течение первых трех лет со дня его регистрации (ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности").

Физическим лицом - учредителем хозяйственного товарищества или общества может быть как гражданин РФ, так и иностранный гражданин либо лицо без гражданства, являющиеся полностью дееспособными.

В литературе высказывалось мнение о том, что "несовершеннолетние граждане и лица, ограниченные в дееспособности в установленном законом порядке, ни лично, ни через представителя не могут быть участниками учредительного договора". Однако действующее гражданское законодательство не запрещает лицам, достигшим возраста 14 лет или ограниченным судом в дееспособности (ст. 26, 30 ГК РФ), выступать в качестве стороны учредительного договора с согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей, попечителей).

Более того, по нашему мнению, от имени несовершеннолетнего, не достигшего возраста 14 лет - малолетнего, или лица, признанного в установленном порядке недееспособным, при наличии у них своего имущества (например, полученного в порядке наследования или по безвозмездным сделкам (дарение)) вправе выступать учредителями хозяйственных обществ и товариществ их законные представители (родители, усыновители, опекуны), если посчитают участие в учредительном договоре наилучшим способом распоряжения имуществом подопечного.

Дополнительной гарантией интересов подопечного в данном случае является необходимость получения опекуном либо попечителем предварительного согласия органов опеки и попечительства на совершение любых сделок, связанных с уменьшением имущества подопечного. Заключение же учредительного договора всегда влечет за собой некоторое уменьшение имущества учредителя, поскольку основной обязанностью учредителя является оплата уставного капитала создаваемой организации.

3. В силу своего должностного положения лица, состоящие на гражданской службе не вправе заниматься предпринимательством лично или через доверенных лиц. Деятельность же по учреждению коммерческих юридических лиц, к которым относятся и ООО, на наш взгляд, следует рассматривать как предпринимательскую, т.е. самостоятельную, осуществляемую на свой риск, направленную на систематическое получение прибыли. Извлечение прибыли и распределение ее между участниками является основной целью коммерческой организации. Таким образом, государственные служащие не могут быть учредителями ООО.

Для юридических лиц возможность образовывать общества с ограниченной ответственностью зависит от объема правоспособности, которая может быть ограничена учредительными документами либо законодательством, и от правомочий по распоряжению принадлежащим им имуществом. В силу этого, в частности, не могут выступать учредителями хозяйственных обществ и товариществ юридические лица, не являющиеся собственниками своего имущества, без согласия собственника. К данной категории относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, федеральные казенные предприятия, учреждения.

Однако отдельным видам учреждений такое право предоставлено законом. Данное исключение предусмотрено в настоящее время п. 4 ст. 66 ГК РФ: "финансируемые собственником учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом".

Казенные предприятия в любом случае могут участвовать в учредительном договоре только с согласия собственника их имущества.

Государственным и муниципальным унитарным предприятиям, которым их имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, закон разрешает вносить в качестве вклада в уставный или складочный капитал обществ и товариществ лишь движимое имущество, распоряжение же недвижимым имуществом возможно только с согласия собственника в лице соответствующего государственного комитета по управлению имуществом. Наибольшие проблемы на практике возникают при определении правового положения государственных органов и органов местного самоуправления как учредителей коммерческих юридических лиц. По общему правилу, сформулированному в п. 4 ст. 66 ГК РФ, они не могут выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.

4. Возникают трудности и при определении круга органов государственной власти - учредителей юридических лиц. Не могут быть учредителями коммерческих юридических лиц:

а) федеральные органы исполнительной власти, входящие в состав Правительства России: министерства, комитеты, ведомства;

б) государственные органы, осуществляющие функции контроля и управления и образующие единую федеральную систему, например, Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг и ее региональные отделения, федеральная служба налоговой полиции и подчиненные ей службы в субъектах Российской Федерации.

От имени государства и органов местного самоуправления при учреждении хозяйственных обществ выступают федеральный орган по управлению государственным имуществом и органы по управлению государственным имуществом субъектов Федерации.

Права и обязанности учредителей определяются основной целью их деятельности (получение в будущем прибыли, заработанной учрежденным ими юридическим лицом), направленной на создание юридического лица. Процесс организации хозяйственных товариществ и обществ, требует определенных затрат: необходимо оплатить услуги юриста, разработавшего учредительные документы, работу оценщика в случае необходимости проведения независимой оценки вкладов в виде имущества, внести государственные пошлины и сборы и проч. По данным обязательствам учредители несут солидарную ответственность.

Если договор (или иное обязательство), заключенный одним из учредителей, не связан с созданием общества, то ответственность за его исполнение несет непосредственно учредитель, заключивший этот договор. Обязательства, взятые на себя учредителями в период и по поводу создания юридического лица, и ответственность по ним не переходят к вновь созданному юридическому лицу после его государственной регистрации.

Основной обязанностью учредителей является оплата уставного капитала учреждаемого юридического лица. Он составляет сумму 100-кратного размера минимальной оплаты труда для закрытых акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и товариществ. Норматив минимального размера уставного капитала банков и иных кредитных организаций устанавливается Банком России в зависимости от их вида.

При учреждении ООО учредители вправе привлекать как собственные, так и заемные средства, за исключением кредитных организаций, при создании которых "не могут быть использованы привлеченные денежные средства" (ст. 11 закона "О банках и банковской деятельности").

5. Законодательство Российской Федерации не исключает возможности участия иностранных юридических и физических лиц в хозяйственных обществах и товариществах. Дополнительные требования к порядку создания обществ с участием иностранного лица (инвестора) установлены в Законе РСФСР от 4 июля 1991 г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР" (Ведомости РФ. 1991. N 29. Ст. 1008) (гл. 3). В основном эти требования сводятся к предоставлению документов, характеризующих иностранного инвестора, проведению соответствующих экспертиз, если они необходимы, регистрации такого общества и определенному порядку оплаты доли иностранным инвестором в создаваемом обществе. В настоящее время учредители, регистрируя общество с участием иностранного инвестора, руководствуются Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и постановлением Правительства РФ от 6 июля 1994 г. N 655 "О государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федерации" (СЗ РФ. 1994. N 8. Ст. 866).