§ 3. Порядок и способы приватизации государственного и муниципального имущества

Порядок приватизации. Закон о приватизации 1997 г. четко прописал порядок приватизации. Инициатива в проведении приватизации мо­жет исходить от правительства РФ, Мингосимущества РФ, иных феде­ральных органов (например, министерств), органов государственной власти субъектов РФ, физических и юридических лиц. Заявка на при­ватизацию подается соответственно в Мингосимущество РФ, террито­риальные органы по управлению государственным имуществом субъек­тов Федерации. Поданная заявка – начальная стадия приватизацион­ного процесса. Поэтому поданные заявки строго учитываются и под­лежат регистрации в день подачи принявшим их органом. Если в соот­ветствии с Программой приватизации объект может быть привати­зирован по решению Правительства РФ, либо органов власти субъектов РФ, то орган, принявший заявку, вносит предложения с обоснованием целесообразности приватизации объекта, указаниями о способах и сроках его приватизации. Если речь идет о преобразовании государст­венных и муниципальных предприятий в ОАО, то к предложениям, подаваемым в Правительство РФ или орган власти субъекта РФ, при­лагаются данные о необходимости закрепления акций ОАО в феде­ральной собственности, государственной собственности субъектов РФ или использования специального права («золотой акции»).

Если в соответствии с Программой приватизации объект привати­зируется по решению Мингосимущества РФ, именно этот орган должен в трехмесячный срок со дня регистрации заявки вынести вердикт о приватизации либо об отказе в ней. Если Программой приватизации предусмотрено, что объекты приватизируются на основании решения территориального органа по управлению государственным иму­ществом, то соответствующее решение указанный орган должен при­нять в месячный срок со дня регистрации заявки.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 24

При рассмотрении заявки на приватизацию надлежащий орган может вынести решение об отказе только в случаях, указанных в Законе о приватизации 1997 г., когда: 1) на приватизацию данного имущества установлен запрет в том числе и при условии, что такое имущество изъято или ограничено в гражданском обороте; 2) имущество, указанное в заявке, не относится к государственному (например, принадлежит профсоюзной организации); 3) имущество, указанное в заявке, подлежит приватизации в соответствии с иными федеральными законами (например, земля, государственный и муниципальный жилищный фонд).

О принятии решения о приватизации или об отказе а ней заявитель должен быть уведомлен в письменной форме в трехдневный срок с мо­мента вынесения данного решения. Решение об отказе в приватизации может быть обжаловано в соответствующий суд.

Какова же правовая природа подаваемой заявки? Она не имеет какого либо гражданско-правового значения, так как не порождает гражданских прав и обязанностей. Обязанность властного органа рас­смотреть заявку является административно-правовой и возникает из юридического факта, предусмотренного законом (подача заявки). В соответствии со своей компетенцией госорган обязан в определенные сроки, в определенном порядке, при соблюдении определенной проце­дуры рассмотреть заявку и принять по ней соответствующее решение.

После принятия решения о приватизации соответствующие органы по управлению имуществом создают комиссию по приватизации и устанавливают срок для подготовки плана приватизации. Этот срок не может превышать шесть месяцев со дня принятия решения о прива­тизации такого имущества, но по постановлению органа по управлению имуществом может быть продлен до одного года.

Комиссия по приватизации состоит из представителей соответст­вующих органов по управлению имуществом, финансовых органов, соот­ветствующих федеральных органов, органов государственной власти субъектов РФ, а в случаях необходимости – и представителей соответст­вующих территориальных органов федерального антимонопольного органа. Комиссия вправе привлекать к работе экспертов, а также ауди­торские, консультационные, оценочные и иные организации. Если речь идет о преобразовании государственных и муниципальных предприятий в ОАО, то в состав комиссии могут привлекаться работники предприятия.

Основная задача комиссии по приватизации – подготовить план приватизации в срок не более шести месяцев со дня принятия решения о приватизации данного имущества. Однако этот срок по решению органов по управлению имуществом может быть продлен, но не более

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 25

чем на один год. В плане приватизации определяется прежде всего способ приватизации государственного или муниципального иму­щества. При этом комиссия по приватизации учитывает предложения, содержащиеся в заявке, отраслевые особенности объектов приватизации и их социально-экономическое значение для территории, ры­ночную стоимость объекта приватизации. В плане приватизации в за­висимости от способа приватизации указываются и иные сведения (например, сроки, условия продажи объекта, его начальная цена). Форма Типового плана приватизации утверждается Правительство РФ, а план приватизации – соответствующими органами по управлению имуществом. Решение об утверждении плана приватизации является административным актом, и если он нарушает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то может быть в судебном порядке признан недействительным.

Способы приватизации. По сравнению с прежним новый Закон уве­личил число способов приватизации, предусмотрев среди них те, кото­рые были неизвестны прежнему законодательству. Рассмотрим их в определенной последовательности.

Продажа государственного и муниципального имущества на аукционе, в том числе продажа акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ на специализированном аукционе. Аукцион – это форма проведения торгов. Выигравшим на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену При этом будущий покупатель не должен выполнять какие-либо условия в отношении объекта прива­тизации. В общем виде порядок и организация торгов регламенти­рованы ст. 447–449 ГК. Особенности проведения аукционов при продаже приватизируемого имущества должны быть отражены в Поло­жении, утвержденном Правительством РФ[1], однако при этом не долж­ны быть изменены основополагающие нормы ГК. Аукцион по форме

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 26

проведения может быть открытым и закрытым. В открытом аукционе вправе участвовать любые лица, в закрытом – только лица, специально приглашенные для этой цели. По форме подачи предложений для учас­тия в аукционе последний также может быть закрытым (если заявки подаются в запечатанных конвертах) и открытым, если предложения вносятся непосредственно при проведении аукциона. Обычно пред­метом торгов при продаже материального объекта (предприятия, зда­ния, сооружения) является сам этот объект. И поэтому лицо, выиг­равшее торги, и организатор торгов (специализированное учреждение-продавец) подписывают в день проведения аукциона протокол о ре­зультатах торгов, который имеет силу договора. Но иногда и при про­даже таких объектов может идти речь о продаже только права на зак­лючение договора. В этом случае протокол о результатах торгов играет роль предварительного договора купли-продажи, а окончательный договор заключается по истечении предоставляемого для этой цели срока. Если одна из сторон уклоняется от заключения окончательного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуж­дении заключить договор (ч. 4 ст. 445 ГК).

Порядок проведения торгов также в общем виде регламентирован ГК. Специализированное учреждение (продавец) прежде всего должно известить о проведении торгов не менее чем за 45 дней до дня продажи объекта. Извещение содержит определенный набор сведений о реали­зуемом объекте, в частности, о его начальной цене, а также указание о времени, месте, форме и порядке проведения торгов[2].

При продаже акций открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации, в информационном сообщении, как на это указывает Закон о приватизации 1997 г. в п. 3 ст. 18, должны обязательно содержаться следующие сведения: площадь земельного участка, на котором расположено недвижимое имущество общества; характе­ристика недвижимого имущества и наличие у него обременении; уста­новленные ограничения на перепродажу акций такого общества, обя­зательства общества перед федеральным бюджетом, бюджетами субъек­тов РФ, местными бюджетами, внебюджетными фондами и ряд иных сведений, предусмотренных п. 3 ст. 18. При этом Мингосимущество России может установить дополнительный перечень сведений, с кото­рыми покупатели имеют право ознакомиться в месте, указанном в инфор­мационном сообщении.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 27

Извещение о приватизации государственного и муниципального имущества должно быть опубликовано продавцами имущества в офи­циальных информационных бюллетенях и других средствах массовой информации. Какое же юридическое значение имеет извещение (информация) о предстоящей приватизации объекта? В литературе Н.Д. Егоровым было высказано мнение, что извещение является одно­сторонней сделкой, вследствие которой между лицами, получившими извещение о проведении торгов, и организатором торгов устанав­ливается обязательственное правоотношение, в силу которого лицо, изъявившее желание принять участие в торгах, может требовать от организатора торгов принятия и рассмотрения им сделанного предло­жения[3]. Однако односторонняя сделка сама по себе породить обяза­тельственное правоотношение не в состоянии[4]. По-видимому, извеще­ние следует рассматривать как вызов на оферту, а конкретные заявки – офертами, из которых продавец акцептует лишь одну, где заявлена наибольшая цена на предмет продажи.

Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, кото­рые указаны в информационном сообщении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату Он возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли его. При заклю­чении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному дого­вору ГК устанавливает, что если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до его проведения. При нарушении этого правила орга­низатор торгов обязан возместить участникам понесенный ими реаль­ный ущерб. А при закрытом аукционе в подобной ситуации органи­затор торгов обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какой срок последовал отказ от торгов.

Продажа акций кроме классического аукциона, основой регламен­тации которого являются нормы ГК, может быть осуществлена на спе­циализированном аукционе. Он всегда проводится в виде открытых торгов, на которых победители получают акции открытого акционер­ного общества по единой цене[5]. Специализированные аукционы про-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 28

водились и до вступления в силу Закона о приватизации 1997 г. Отли­чительной особенностью их было то обстоятельство, что заявки на участие в аукционе подавались по двум типам. В заявке первого типа участник аукциона указывал только количество денежных средств, пред­лагаемых для оплаты акций. Все участники, подавшие такие заявки, становились победителями, так как подача заявки первого типа пред­полагала, что заявитель согласен приобрести любое количество акций по цене, которая сложилась по результатам аукциона. В заявках второго типа, кроме количества денежных средств, предлагаемых для оплаты акций, указывалась еще и максимальная цена, которую участник сог­ласен заплатить в расчете за одну акцию. В этом случае в результате проведения аукциона удовлетворялись только те заявки, в которых была указана цена, равная или больше продажной цены. Нельзя не заметить, что при таком способе определения победителей аукцион утрачивает свои характерные черты.

Продажа государственного или муниципального имущества на ком­мерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями. Конкурс, наряду с аукционом, является формой проведения торгов. Выигравшим коммерческий конкурс признается лицо, которое по зак­лючению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило наиболее высокую цену за приватизируемый объект и наилучшие инвестиционные и (или) социальные условия. При продаже государственного или муниципального имущества на коммерческом конкурсе социальные условия могут устанавливаться, если объектом приватизации является предприятие как имущест­венный комплекс или если в качестве объекта приватизации выступают акции открытого акционерного общества, составляющие более чем 50 % его уставного капитала.

К числу социальных условий могут относиться следующие: сохра­нение определенного числа рабочих мест или создание дополни­тельных, переподготовка или повышение квалификации работников, сохранение существующей системы охраны труда и здоровья работ­ников, ограничения на изменение профиля деятельности объектов социально-культурного, коммунально-бытового или транспортного обслуживания населения либо на прекращение их использования. Наз­ванные социальные условия являются исчерпывающими и не могут быть изменены. Эти условия подлежат согласованию с соответст­вующими федеральными органами, органами государственной власти

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 29

субъектов федерации и с работниками открытого акционерного общества, акции которого являются объектом продажи.

Инвестиционные условия коммерческого конкурса также весьма разнообразны. Если речь идет о продаже государственного или муни­ципального имущества, то в отношении приватизируемого объекта могут предусматриваться условия по его реконструкции, приобретению оборудования определенных видов, модернизации и расширении его производства. В качестве инвестиционного условия могут служить и обязательства победителя конкурса осуществить меры тарифного и нетарифного протекционизма, а также погасить в установленный срок задолженность перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ, местными бюджетными и внебюджетными фондами. Инвес­тиционные условия также подлежат согласованию с соответствующими федеральными органами, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления.

Как аукцион, так и коммерческий конкурс в итоге заканчиваются заключением договора купли-продажи между продавцом и покупателем. Обязательными условиями договора, заключенного на аук­ционе, являются: сведения о продавце имущества и покупателе, наиме­нование объекта приватизации, место его нахождения, состав и стои­мость государственного или муниципального имущества, условия арен­ды (пользования) земельного участка. Если объектом купли-продажи являются акции ОАО, то необходимо указание о количестве акций, их категории (типе), стоимости. Независимо от объекта продажи в дого­воре купли-продажи должен быть предусмотрен порядок продажи иму­щества в собственность покупателя. Для договоров купли-продажи, заключенных на конкурсе, к числу обязательных относятся также обя­зательства покупателя по его использованию, инвестиционные и (или) социальные условия, в соответствии с которыми имущество было при­обретено; порядок осуществления покупателем права владения и права пользования имуществом до момента перехода к нему права собст­венности, способы обеспечения инвестиционных и (или) социальных условий, в том числе гарантии их выполнения, порядок подтверждения покупателем выполнения таких условий.

Как явствует их сказанного, все перечисленные условия (за исключением, разумеется, сведений о субъектах сделки) входят в содержание договора как юридического факта. Закон назвал такие условия обяза­тельными, по терминологии ГК – существенными. Закон вправе был

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 30

это сделать (ч. 2 п. 1 ст. 432 ГК). Следовательно, несогласование хотя бы одного из перечисленных условий должно вести к признанию такого договора незаключенным.

На некоторых условиях заключаемых на коммерческом конкурсе договоров купли-продажи следует остановиться подробнее. Так, в дого­воре должны быть предусмотрены способы обеспечения инвести­ционных и (или) социальных условий. По-видимому обычно приме­няемые санкции (неустойка, залог и т.п.) в этом случае вряд ли будут эффективными. Поэтому ч. 2 п.6 ст. 21 Закона устанавливает, что все инвестиционные и социальные условия коммерческого конкурса реа­лизуются за счет денежных средств, внесенных победителем конкурса на безвозмездной и безвозвратной основе в соответствии с заклю­ченным им с соответствующим продавцом имущества договором о по­рядке выполнения победителем коммерческого конкурса инвести­ционных и (или) социальных условий. Такой договор должен выпол­нять роль способа обеспечения договора купли-продажи, совершенного на коммерческом конкурсе, если продавались материальные объекты в виде предприятий, сооружений и т.п. В случаях, когда объектом при­ватизации являются акции ОАО, то победитель заключает два договора. Один – с продавцом об использовании инвестиционных средств. Такое соглашение выполняет роль способа обеспечения обязательства. Вто­рой заключается с ОАО, чьи акции проданы, о порядке выполнения победителем коммерческого конкурса инвестиционных или социаль­ных условий. Этот договор нельзя рассматривать в качестве способа обеспечения договора купли-продажи, так как заключается он не с продавцом, а с другим субъектом. Все названные договоры подлежат обязательному заключению (п. 6 ст. 21 Закона о приватизации 1997г.), а, следовательно, при отказе одной из сторон от заключения таких договоров к ней могут быть применены правила п.4 ст. 445 ГК.

Имеются и некоторые особенности перехода права собственности по договору купли-продажи, заключенному по результатам коммер­ческого конкурса. В соответствии с п.2 ст. 21 право собственности на государственное или муниципальное имущество, которое привати­зируется на коммерческом конкурсе, переходит к победителю конкурса после выполнения им инвестиционных и (или) социальных условий в отношении объекта приватизации. Поэтому победитель конкурса не вправе до перехода к нему права собственности на объект приватизации отчуждать его или распоряжаться им иным способом. Следовательно,

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 31

в названной норме Закон о приватизации 1997 г. отступил от общего правила ст. 223 ГК. Но Закон вправе был это сделать, так как ст. 223 ГК, формулируя общее правило о том, что право собственности у приоб­ретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, делает оговорку: «если иное не предусмотрено законом или договором».

Закон о приватизации несколько иначе решает этот вопрос приме­нительно к продаже по коммерческому конкурсу акций. В п. 3 ст. 21 установлено, что в случаях, когда объектом приватизации являются акции открытого акционерного общества, победитель коммерческого конкурса до перехода к нему права собственности на акции осу­ществляет голосование по ним по своему усмотрению за исключением голосования по особо важным вопросам (например, внесение изме­нений и дополнений в учредительные документы ОАО, залог, сдача в аренду, отчуждения имущества ОАО, если стоимость такого имущества превышает 10 процентов уставного капитала ОАО). Но даже и по этим важным вопросам победитель коммерческого конкурса вправе осу­ществлять голосование, но лишь после согласования такого голосо­вания с соответствующими органами по управлению имуществом в письменной форме. Понятно стремление законодателя всеми мерами и способами добиться от победителя конкурса принятых на себя инвес­тиционных и (или) социальных обязательств. Однако оборот ценных бумаг имеет свои особенности. Порядок перехода прав на ценные бума­ги определен ст. 29 Закона «О рынке ценных бумаг»[6]. Правила этой статьи не позволяют, не передавая в собственность самою эмиссионную ценную бумагу, передать права, ею закрепленные, в том числе и право голосования по тем или иным вопросам деятельности ОАО.

Следует подчеркнуть еще одну особенность договоров, заклю­ченных на коммерческих инвестиционных конкурсах. Пунктом 7 ст. 21 Закона о приватизации 1997 г. установлено, что при неисполнении победителем конкурса принятых на себя обязательств либо при ненад­лежащем их исполнении в судебном порядке такой договор может быть расторгнут. Однако в исключение из общего правила, закрепленного п.4 ст. 453 ГК, Закон предусматривает, что объект приватизации под­лежит безвозмездному отчуждению соответственно в государственную и муниципальную собственность. При этом в силу п.5 ст. 453 ГК могут быть истребованы и убытки, причиненные изменением и растор­жением договора.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 32

Итак, в результате проведения торгов в виде аукциона или коммер­ческого конкурса между продавцом и победившим покупателем воз­никает обязательство по купле-продаже приватизированного объекта. Это обязательство своим основанием имеет два юридических факта – проведенные торги и заключенный на их основе договор[7]. Поэтому торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтере­сованного лица. Признание торгов недействительными влечет не­действительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК).

Выкуп арендованного государственного или муниципального имущества. Как уже отмечалось, Основы законодательства Союза ССР и союзных республик об аренде были отменены Законом о введении в действие части второй ГК. Казалось бы, Закон о приватизации 1997 г. имеет в виду выкуп еще оставшихся невыкупленными арендных предприятий. Одна­ко Закон в п. 8 ст. 20 устанавливает, что на основании Программы при­ватизации субъектов РФ и решений представительных органов мест­ного самоуправления и при наличии решения работников госу­дарственного или муниципального унитарного предприятия прива­тизация такого имущества осуществляется посредством аренды с пра­вом его выкупа работниками указанного предприятия. Механизм вво­димой аренды должен быть определен Правительством РФ. Вполне допустимо, что Правительство РФ откажется от использования такого субъекта, как «организация арендаторов», однако неясно, какой право­вой статус будет у предприятия, сданного в аренду до его выкупа, ибо оно уже не может относиться к унитарным государственным и муни­ципальным предприятиям, а для того, чтобы оно стало товариществом либо обществом, необходимо, чтобы работники за счет собственных средств такой субъект создали. Вместе с тем в ст. 26 Закона, где детально описывается выкуп отданного в аренду государственного или муни­ципального имущества, говорится лишь о тех предприятиях, которые заключили договор аренды с правом выкупа до вступления в силу (курсив мой. – В.Я.) Закона о приватизации 1991 г. Если это так, то речь идет о небольшом количестве арендных предприятий, которые, хотя и при­вели свою организационно-правовую форму в соответствие с требо­ваниями законодательства, но не выкупили до сего времени арен-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 33

дованное имущество. Такие арендаторы имеют право по своему заяв­лению выкупить имущество в соответствии с договором аренды, если размер выкупа, сроки и порядок его внесения установлены договором. Но арендатор может использовать и вторую форму выкупа – посред­ством преобразования «государственного или муниципального унитар­ного предприятия» (ч.  3 п. 26) в открытое акционерное общество с предо­ставлением арендатору права первоочередного приобретения акций. Однако вряд ли можно невыкупленное работниками взятое ими в арен­ду предприятие именовать «государственное и муниципальное пред­приятие». С момента регистрации его в качестве арендного оно уже перестало быть таковым. Что же касается создания «арендных» пред­приятий вновь, то какую бы конструкцию существования такого субъекта законодатель ни предлагал, он должен четко представлять себе, что работники предприятия только тогда могут быть заинтере­сованы в его аренде, когда они будут твердо знать, что в составе арен­дованного имущества выделяются лично им принадлежащие вклады, умножающиеся с увеличением прибыли предприятия. Поэтому при­ходится констатировать, что законодатель нечетко сформулировал норму, что в дополнение к уже существующей многочисленной судеб­ной практике[8] возможны и новые споры. Например, С.-Петербургская регистрационная палата резонно отказывается оформлять выкуп госу­дарственных и муниципальных предприятий как таковых.

Не совсем ясен и п. 2 ст. 26. Согласно этому пункту в других случаях арендатор имущества государственного или муниципального уни­тарного предприятия, признанный покупателем, может приобрести такое имущество в порядке, установленным Законом о приватизации. Во-первых, неясно, о каких «других случаях» идет речь, а во-вторых, какое имущество конкретно имеется в виду. Если законодатель наме­ревался урегулировать вопрос о встроенно-пристроенных и т.п. нежи­лых помещениях, то прямо следовало бы об этом сказать[9].

Продажа акций открытых акционерных обществ, созданных в про­цессе приватизации их работниками, в Законе регламентирована скупо. Отмечено лишь, что такая продажа определяется федеральным зако­ном. Количество же акций, которые могут быть проданы его работни­кам, категория (тип) таких акций, порядок определения их цены, а также порядок и сроки оплаты таких акций устанавливаются програм­мой приватизации.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 34

Преобразование государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества, 100 % акций которых находится в государственной или муниципальной собственности

Подготовка к этому способу приватизации состоит в инвента­ризации имущества соответствующих предприятий, проведении ауди­торской проверки их финансово-хозяйственной деятельности. К числу таких предприятий относятся лишь те государственные и муниципаль­ные предприятия, балансовая стоимость основных фондов которых на день принятия решения об их преобразовании в ОАО превышает пять миллионов МРОТ, а также в случае необходимости в реорганизации таких предприятий, в том числе выделении их подразделений в качестве юридических лиц. Так же как при иных способах приватизации, в ука­занных случаях соответствующие органы по управлению имуществом создают комиссии по приватизации и устанавливают срок подготовки плана приватизации. Названный срок не может превышать шести месяцев со дня подачи заявки на приватизацию. Этот срок, как и при иных способах приватизации, может быть продлен, но не более чем на один год. План приватизации может быть подготовлен и самими работ­никами предприятия, и комиссия обязана рассмотреть его. В состав комиссии по приватизации, помимо тех, кто входит в комиссию при других способах приватизации, вправе направлять своих предста­вителей орган местного самоуправления по месту нахождения пред­приятия, его работники, а также территориальный орган федерального антимонопольного органа.

В плане приватизации определяются сроки преобразования госу­дарственного и муниципального предприятия в ОАО, величина устав­ного капитала ОАО, льготы, предоставляемые его работникам, кате­гории (типы) акций, их номинальная стоимость, способы и сроки про­дажи акций. План приватизации комиссия направляет общему соб­ранию работников предприятия для согласования. Если общее соб­рание в месячный срок со дня получения плана приватизации не рас­смотрит его, план считается согласованным и органы управления имуществом утверждают его. В случаях, когда общее собрание работ­ников не согласовало план приватизации, комиссия по приватизации обязана предложить другой вариант плана. При отклонении общим собранием и нового варианта решение об утверждении плана при­нимает соответственно Правительство РФ, органы государственной власти субъектов федерации, представительные органы местного самоуправления.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 35

После завершения работы комиссии по приватизации соответст­вующие органы по управлению имуществом осуществляют реорга­низацию либо ликвидацию[10] предприятия, учреждают ОАО, утверж­дают его устав, осуществляют в установленном порядке государственную регистрацию ОАО, формируют его органы управления.

Закон устанавливает определенные гарантии для трудовых коллек­тивов государственных и муниципальных предприятий, преобразуемых в ОАО, 100 % акций которых закрепляется в государственной или муни­ципальной собственности. Так, со дня принятия решения о привати­зации и до момента государственной регистрации ОАО государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласования с соот­ветствующими органами по управлению имуществом совершать сделки с движимым имуществом, стоимость которого превышает 10 % балан­совой стоимости активов таких предприятий на дату утверждения их последнего балансового отчета.

Не допускается совершение преобразуемым предприятием сделок с недвижимым имуществом, а также увольнение более чем 10 % числен­ности работников в течение 6 месяцев, предшествующих дню принятия решения о преобразовании (ч. 2 п.12 Закона о приватизации 1997 г.). Однако из текста закона неясно, с какого момента надлежит отсчиты­вать установленный 6-месячный срок, ибо до момента подачи заявки приватизационный процесс не может объявляться начавшимся.

Надо иметь в виду, что в целях обеспечения обороны страны, защиты прав и законных интересов граждан при преобразовании государст­венных и муниципальных предприятий в ОАО для некоторых из них Правительство РФ, органы государственной власти субъектов Федерации, органы местного самоуправления могут принимать решения о специальном праве («золотой акции») на участие соответственно РФ, субъектов РФ и муниципальных образований в управлении такими ОАО. Органы, принявшие решение о специальном праве, назначают своих представителей в совет директоров и ревизионную комиссию ОАО. Последнее должно уведомить акционеров о сроках проведения общего собрания. Представители названных органов вправе вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 36

требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров. Пред­ставители перечисленных органов в соответствии со ст. 5 Закона о при­ватизации 1997 г. имеют право вето при принятии общим собранием акционеров самых важных решений (например, о внесении изменений и дополнений в Устав ОАО или об утверждении его новой редакции, о реорганизации и ликвидации ОАО, об изменении уставного капитала и др.). Такое же специальное право («золотая акция») может быть введе­но и при принятии решения о продаже акций, находящихся в государст­венной или муниципальной собственности ОАО. Какова же природа этого права, почему Закон, говоря о нем, непременно в скобках пишет «золотая акция». В действительности «золотая акция» в точном значе­нии этого понятия акцией не является. Решение о ее выпуске прини­мается не в учредительном договоре о создании ОАО, а соответст­вующими компетентными органами. Безусловно, прав Закон о при­ватизации 1997 г., четко определивший этот способ управления акция­ми ОАО, принадлежащими государству или муниципальному образо­ванию, как специальное право. Этот вывод подтверждается и п.4 ст. 5, где установлено, что специальное право («золотая акция») не подлежит замене на акции ОАО, в отношении которого принято решение об использовании этого права. Но Закон в этом случае отдал дань прош­лому, ибо золотая акция и раньше использовалась в процессе прива­тизации, поэтому старый термин и присутствует в Законе.

Участие в управлении ОАО со стороны государства и муници­пальных образований может осуществляться и иным способом, а имен­но, закреплением акций ОАО в государственной или муниципальной собственности. В этом случае Правительство РФ, органы государст­венной власти РФ, органы местного самоуправления назначают своих представителей в органы управления ОАО. Представителями могут быть назначены государственные или муниципальные служащие, а также иные лица, которые должны осуществлять свою деятельность на основании Положения, утвержденного Правительством РФ. Если в роли представителей выступают государственные или муниципальные служащие, то они не вправе получать в ОАО вознаграждение в денежной или иной форме, а также покрывать за счет ОАО и третьих лиц расходы на осуществление своих функций.

Внесение государственного или муниципального имущества в ка­честве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ. Государст­венное или муниципальное имущество может быть внесено в качестве вклада в хозяйственные общества. Для этого необходимо решение соот­ветственно Правительства РФ, органов государственной власти субъек-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 37

тов федерации и органов местного самоуправления. Порядок внесения таких вкладов устанавливается Программой приватизации и програм­мами приватизации субъектов РФ. Прежним законодательством такой способ приватизации не предусматривался, но практика его применяла.

Отчуждение находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ владельцам ценных бумаг, удостоверяющих право приобретения таких акций.

Этот способ приватизации абсолютно нов. Ни в законодательстве, ни тем более в практике он не применялся. Прежде всего, должно быть принято решение о выпуске ценных бумаг, удостоверяющих право при­обретения находящихся в государственной или муниципальной собст­венности акций созданных в процессе приватизации ОАО. Такое реше­ние принимается соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуп­равления. Этими решениями определяется порядок реализации права на приобретение ценных бумаг соответственно в РФ, в субъектах РФ и в муниципальных образованиях. Указывается количество акций ОАО, категория (тип) таких акций, а также наименование ОАО – эмитентов (ст. 24 Закона о приватизации 1997 г.). Однако последнее положение этой статьи не совсем согласуется с последней частью п. 3 ст. 10 Закона, ибо в ней в качестве возможного эмитента названо и специализи­рованное учреждение (продавец), которое от имени Российской Феде­рации осуществляет выпуск ценных бумаг, удостоверяющих право на приобретение акций. Размещение названных ценных бумаг осуществ­ляется на конкурсах, порядок проведения которых устанавливает Правительство РФ.

[1] П.2 ст. 22 Закона о приватизации 1997 г. – Распоряжением Правительства РФ от 31 декабря 1997 г. № 1860-р (Российская газета. 1998. 14 янв.) определено, что до принятия в установленном Законом о приватизации 1997 г. порядке актов, регла­ментирующих проведение аукционов по продаже государственного и муниципального имущества, специализированных аукционов по продаже акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, а также конкурсов с инвестиционными и (или) социальными условиями, надлежит руководствоваться соответствующими, ука­занными в распоряжении, правилами Временных положений, утвержденных Указом Президента РФ 29 января 1992 г. № 66 «Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий» (Ведомости РФ. 1992. № 7. ст. 312).

[2] Детальный перечень сведений, подлежащих обязательному опубликованию, устанавливает Правительство РФ (п. 1 ст. 18 Закона о приватизации 1997 г.).

[3] Гражданское право. Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. ч. I. Изд. l-е., СПб., 1996. С.452.

[4] Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С.781.

[5] Порядок проведения специализированного аукциона устанавливается поло­жением, которое утверждает Правительство РФ.

[6] СЗ РФ. 1996 . № 17. ст. 1918.

[7] Гражданское право. Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. ч. 1. Изд. 1-е. СПб., 1996. С.453.

[8] Вестник ВАС. 1997. № 1. С.38-39; № 4. С.20-30; № 5. С.52, 54-56 и др.

[9] Видимо, этот вопрос должен быть решен в Программе приватизации.

[10] Непонятно, однако, почему в п. 10 ст. 20 Закона о приватизации 1997 г. говорится о ликвидации, хотя и заголовок ст. 20 и сам ее текст свидетельствуют, что речь идет о преобразовании. Но преобразование в соответствии с п.1 ст. 57 – один из видов реорганизации юридического лица.