Глава 13 ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ЗАЩИТНИКА ПРИ ПОДАЧЕ ЖАЛОБЫ В ПОРЯДКЕ НАДЗОРА

При производстве в надзорной инстанции права адвоката ограничены, по­скольку данная стадия носит исключительный характер.

Основная работа адвоката здесь заключается в грамотном и тщательном со­ставлении надзорной жалобы, после чего следует ее подача должностному лицу -вышестоящему прокурору либо председателю вышестоящего суда. За основу надзорной жалобы берется кассационная жалоба с обязательным критическим анализом не только приговора суда первой инстанции, но и определения кассационной инстанции по результатам кассационного рассмотрения дела. Выработав определенную позицию по делу, адвокат должен настаивать на своих доводах и акценти­ровать внимание надзорной инстанции на том, что кассационная инстанция про­игнорировала либо ошибочно не приняла эти доводы. Следует со ссылками на конкретные обстоятельства дела показать обвинительный уклон, допущенный су­дом в подборке и оценке доказательств при составлении приговора, указать ошиб­ки суда при применении уголовного закона. Основания для отмены или измене­ния приговора, определения, постановления суда те же, что и для кассационной инстанции.

Жалобу начинают с краткого изложения описательной части приговора. Да­лее необходимо дать юридическую оценку каждому нарушению закона, допу­щенному следствием и судом, с приведением конкретных статей Конституции РФ, норм международного права (ратифицированных Россией), УПК РСФСР, положений Пленумов Верховного Суда РФ, которые были нарушены. Следует обратить внимание на существенный характер допущенных нарушений, указать причинную связь между нарушениями закона и неправильным установлением объективной стороны в приговоре. Любая часть текста жалобы должна убеждать в необходимости удовлетворения содержащейся просьбы. Лучше отказаться от одного или двух второстепенных доводов в пользу осужденного, чем изложить спорное утверждение, которое обязательно будет подробно и обстоятельно опро­вергнуто при отказе в удовлетворении жалобы. Адвокату ни при каких обстоя­тельствах нельзя допускать недостаточно обоснованных утверждений, поскольку это дает возможность проверяющему дело исполнителю при отказе в удовлетво­рении жалобы сделать акцент на их несостоятельности и пропустить действи­тельно верные доказательства в пользу осужденного. Адвокату следует свести к минимуму употребление в жалобе восклицательных и вопросительных предло­жений общего характера. Недопустимы патетика и пафосный тон, экскурсы в ис­торию и политику, не относящиеся к делу отвлеченные рассуждения - все это вызывает у читающего чувство раздражения и мешает изучению и оценке изло­женных в жалобе доводов.

Описательная и резолютивная части жалобы должны логично и мотивирован­но сочетаться друг с другом, а надзорная часть содержать описание событий с точки зрения осужденного и его адвоката. Описание объективной стороны про­исшедшего составляется адвокатом еще при подаче суду предложений по существу предъявленного обвинения и может быть использовано при составлении по­следующих жалоб.

При составлении надзорной жалобы следует внимательно проверить, чтобы каждый довод, приведенный в кассационной жалобе, был рассмотрен при выне­сении определения на нее. При изучении определения кассационной коллегии адвокат должен помнить, что в силу ст. 352 УПК РСФСР кассационная инстан­ция не имеет права устанавливать новые обстоятельства или ссылаться на обсто­ятельства, отвергнутые судом первой инстанции.

Следует внимательно проверить, не было ли допущено нарушений при рассмотрении дела и в надзорной инстанции. В частности, член президиума суда, принимавший участие в рассмотрении дела по первой или второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении того же дела в составе президиума суда в по­рядке надзора. В противном случае это влечет отмену постановления надзорной инстанции вышестоящей надзорной инстанцией.

Просительная часть надзорной жалобы содержит просьбу истребовать уголовное дело на предмет проверки изложенных в жалобе доводов и принести протест с целью:

- отмены приговора и всех последующих определений и постановлений, прекращения дела производством либо направления дела на новое расследование или новое судебное рассмотрение;

- отмены кассационного определения и последующих определений и постановлений и передачи дела на новое кассационное рассмотрение;

- внесения изменения в приговор, исключив из него отдельные обстоятельст­ва объективной стороны преступления или отдельных преступлений, переквалифицировав на менее тяжкую статью УК РФ, назначив менее суровое наказание.

В случае необходимости на заседание суда, рассматривающего дело в поряд­ке надзора, для дачи объяснений могут быть приглашены осужденный (оправдан­ный), их защитники. Перечисленные лица вправе давать объяснения после до­клада судьи. Дело по протесту должно быть рассмотрено в месячный срок со дня его поступления с протестом. Адвокат, получив уведомление о подаче протеста по его жалобе, имеет возможность заявить ходатайство в соответствующий суд о желании участвовать в рассмотрении дела в надзорной инстанции. К жалобе сле­дует приложить ордер и копию уведомления об удовлетворении жалобы либо ко­пию жалобы, а также, если есть такая возможность, собранные по делу дополни­тельные документы.