Глава 30. Мусульманское право                       

   Особенности становления  и  развития  мусульманского

права.                                                

   Одним из наиболее крупных  явлений  в  средневековой

цивилизации на Востоке стало мусульманское право (шари-

ат). Эта правовая система, которая со временем приобре-

ла мировое значение, воз-                             

никла и оформилась в рамках Арабского халифата. Процесс

ее развития был тесно связан с эволюцией арабской госу-

дарственности  от  небольшой  патриархально-религиозной

общины в начале VII в. (при пророке Мухаммеде) до одной

из крупнейших империй VIII-Х вв. при династиях Омейядов

и Аббасидов.                                          

   После падения Арабского халифата мусульманское право

не только не потеряло свое былое значение, но приобрело

как бы "вторую жизнь" (подобно римскому праву в средне-

вековой Европе) и стало действующим правом в целом ряде

средневековых стран Азии и Африки,  принявших в той или

иной степени ислам (Египет,  Индия, Оттоманская империя

и т.д.).                                              

   Мусульманское право вобрало в себя  многие  элементы

предшествующих  правовых  культур Востока,  в частности

правовые обычаи и традиции, действовавшие в доисламской

Аравии и на завоеванных арабами территориях.  Так,  при

Омейядах некоторое время продолжало  применяться  право

сасанидского Ирана,  Византии, а также частично и римс-

кое право.  Все эти источники оказали  некоторое,  хотя

внешне  и  малозаметное влияние на становление шариата,

символизируя тем самым связь восточной и западной циви-

лизаций. Но не они определили в конечном счете неповто-

римость и своеобразие  шариата  как  самостоятельной  и

оригинальной  правовой  системы.  Исключительно  важную

роль в становлении шариата сыграла деятельность  Мухам-

меда и первых четырех так называемых праведных халифов,

при которых путем толкования заповедей,  высказываний и

поступков  пророка  были составлены священные книги му-

сульман - Коран и Сунна.                              

   Шариат с самого начала  сложился  и  развивался  (по

крайней  мере  в первые два века) как строго конфессио-

нальное право.  Оно было органически слито с  теологией

ислама, пронизано его религиозно-этическими представле-

ниями.  Согласно исламу, правовые установления рассмат-

риваются  в  качестве частицы единого божественного по-

рядка и закона,  которым управляется мир.  Особенно  на

первых  порах  шариат  в целом и его собственно доктри-

нальнонормативная часть (фикх) вобрали в себя не только

правовые установления, но и религиозную догматику и мо-

раль.  Такая слитность  (синкретизм,  нерасчлененность)

шариата нашла свое специфическое выражение в .том,  что

его нормы (правила,  предписания), с одной стороны, ре-

гулировали общественные ("человеческие") отношения, а с

другой - определяли отношения мусульман с Аллахом (иба-

дат).  Введение в шариат божественного проведения и ре-

лигиозно-нравственного начала нашло  свое  отражение  в

своеобразии правопонимания, а также оценке правомерного

и неправомерного поведения.  Так,  тесная связь права с

теологией  ислама нашла свое выражение в установлении в

шариате пяти видов действий мусульманина,  которым при-

давался  в  равной мере правовой и морально-религиозный

смысл: обязательные, рекомендуемые, дозволенные, предо-

судительные, но не влекущие за собой применения наказа-

ния,  запрещенные и подлежащие наказанию. Признание бо-

жественного  предопределения  в шариате с неизбежностью

поро-                                                 

дило и  большую  значимость  вопроса о свободе воли му-

сульманина и ее пределах. Столкнувшиеся но этому поводу

религиозно-философские  школы  заняли  разную  позицию.

Так, одна из этих школ (джабариты) вообще отрицала сво-

боду воли человека.                                   

   Для шариата,  особенно  на первых стадиях его разви-

тия,  характерно внимание не к правам мусульманина, а к

его обязанностям по отношению к Аллаху. Нормы, содержа-

щие такие обязанности, достаточно широко представлены в

шариате,  и  они  определяли всю жизнь правоверного му-

сульманина (ежедневное совершение  молитвы,  соблюдение

поста и правил захоронения и т.д.). Не случайно особен-

ностью норм,  составляющих шариат, является то, что они

применяются  только  к мусульманам и в отношениях между

мусульманами. Раннему исламу и шариату были присущи ус-

тановления  (нормы),  восходящие еще к общинному строю,

содержащие элементы коллективизма, милосердия, заботы о

калеках  и  иных обездоленных.  Но в шариате нашли свое

отражение и представления о бессилии человека перед бо-

гом, о вытекающей отсюда созерцательности и покорности.

В Коране особенно подчеркивалась необходимость для  му-

сульманина  проявлять  терпение  и смирение:  "Терпите,

ведь Аллах с терпеливыми" (8.48).  Таким же  образом  в

шариате  закреплялась  обязанность  мусульманина подчи-

няться халифу и  государственной  власти:  "Повинуйтесь

Аллаху  и  повинуйтесь  посланнику и обладателям власти

среди Вас" (4.62).                                    

   Мистико-религиозная оболочка   шариата    обусловила

большое  своеобразие составляющих его собственно право-

вых конструкций и понятий, тормозила формирование в нем

рационалистических начал и логически обоснованной внут-

ренней системы,  как это имело место в  римском  праве.

Однако  к  VIII-IX вв.,  когда шариат перерастает рамки

патриархально-общинного и племенного восприятия мира  и

сталкивается с феодализирующимися общественными отноше-

ниями,  он, благодаря активной деятельности мусульманс-

ких  богословов-правоведов,  все в большей степени дви-

жется от божественного правопонимания  к  рационалисти-

ческому,  от казуальных методов выведения правовых норм

- к логико-системным.  Мусульманские ученые-юристы,  не

порывая  с  основополагающими  и традиционными началами

шариата,  выработали целую серию новых правовых доктрин

и норм (фикх),  имеющих сугубо юридическую природу.  Из

них особую известность и авторитет в мусульманском мире

приобрели Абу Ханифа, получивший титул "великого учите-

ля" (умер в 767 году),  Малик ибн Анас (умер в 795  го-

ду),  Мухаммед ибн Идрис Шафии (умер в 820 году), Ахмед

ибн Ханбаль (умер в 855 году).                        

   Доктринальная разработка мусульманского права учены-

миюристами,  внося в него логико-рационалистическое на-

чало и имея своим следствием  создание  огромной  массы

новых  правовых  норм  (усложнение фикха),  не означала

разрыва с классическим исламом, выраженным в Коране и в

Сунне. Наоборот, презюмировалось, что такие новые нормы

и доктрины являются истинными,  идущими от ортодоксаль-

ного ислама, если только они не извращены в самой     

судебной практике муфтиев и муджтахидов. Таким образом,

в шариате сформировались представления о том, что ислам

дает нормативные ориентиры на все случаи  жизни  и  что

правильное  следование  ему исключает возможность внут-

реннего противоречия между правовыми нормами, даже если

внешне они исключают друг друга.                      

   Одной из характерных черт средневекового мусульманс-

кого права (особенно в первые века)  была  его  относи-

тельная целостность.  Вместе с представлениями о едином

боге - Аллахе - утвердилась идея единого правового  по-

рядка,  имеющего  универсальный  характер.  Более того,

возникнув первоначально на Аравийском полуострове,  му-

сульманское  право  по  мере расширения границ халифата

распространяло свое действие на новые территории.     

   Но оно на первый план выдвигало не  территориальный,

а конфессиональный принцип. Мусульманин, находясь в лю-

бой другой стране (например,  с торговыми целями), дол-

жен  был  соблюдать шариат,  сохранять верность исламу.

Постепенно с распространением ислама и превращением его

в  одну из основных религий мира шариат стал своеобраз-

ной мировой системой права. Это заметно отличало его от

права западноевропейских средневековых государств,  для

которого были характерны такие  черты,  как  партикуля-

ризм,  ограниченные сферы действия, внутренняя несогла-

сованность и т.д.                                     

   Как конфессиональное право шариат отличался и от ка-

нонического права в странах Европы в том отношении, что

он регулировал не строго очерченные сферы  общественной

и церковной жизни,  а выступал в качестве всеохватываю-

щей и всеобъемлющей нормативной системы,  утвердившейся

в целом ряде стран Азии и Африки. Со временем нормы ша-

риата вышли далеко за пределы Ближнего и Среднего  Вос-

тока,  распространили  свое  действие на Среднюю Азию и

часть Закавказья, на Северную, а также частично Восточ-

ную и Западную Африку, на ряд стран Юго-Восточной Азии.

Однако столь бурное и широкое распространение ислама  и

шариата  повлекло  за  собой и все большее проявление в

нем местных особенностей и различий при толковании  от-

дельных правовых институтов и решений конкретных право-

вых споров.  Так, со временем с утверждением двух глав-

ных  направлений в исламе соответствующим образом прои-

зошел раскол в шариате,  где  наряду  с  ортодоксальным

направлением  (суннизм) возникло и другое направление -

шиизм, которое вплоть до настоящего времени имеет доми-

нирующие  позиции в Иране,  а также частично в Ливане и

Йемене.  Противоборство между этими направлениями нашло

свое закреплений и в правовых нормах,  касающихся самых

разных сторон жизни государства и общества.  Так, в ши-

изме  предусматривается правовой порядок передачи госу-

дарственной власти по наследству, сосредоточение светс-

кого  и  религиозного авторитета в руках духовных лиц -

имамов,  считавшихся непогрешимыми.  Более того,  шииты

признавали только те предания о пророке Му-           

хаммеде, в том числе являвшиеся для них правовыми  ука-

заниями,  которые восходили к последнему праведному ха-

лифу - Али.                                           

   Постепенно и сторонники ортодоксального  направления

шариата  (сунниты)  сгруппировались  в  четыре основных

толка (мазхаба),  представлявших собой по существу  са-

мостоятельные правовые школы, связанные с именами пере-

численных выше четырех виднейших мусульманских правове-

дов:  ханифиты.  маликиты, шафииты, ханбалиты. Наиболее

распространенный из них ханифитский мазхаб (от Абу  Ха-

нифа)  имел  своих  последователей прежде всего в таких

странах, как Египет. Турция. Индия, а также на террито-

рии нашей страны.                                     

   Деятельность основных  школ-мазхабов  способствовала

дальнейшему развитию мусульманского права, рационально-

му  осмыслению новых явлений общественной жизни,  выра-

ботке целого ряда абстрактных правил, отказу от некото-

рых явно устаревших ("пережиточных норм"). Но постепен-

но углублялись противоречия и расхождения  между  этими

школами по важнейшим вопросам права.                   

   Ряд самостоятельных  школ  возник  и на базе шиизма:

исмаилитская,  джафаритская, зейдитская и др. Таким об-

разом,  к  концу средневековья шариат,  доктринальная и

нормативная основа которого  усложнилась  и  претерпела

существенные изменения, стал чрезвычайно сложным и нео-

бычным правовым явлением.                             

   Источники мусульманского права. Важнейшим источником

шариата  считается  Коран  - священная книга мусульман,

состоящая из притч,  молитв и проповедей, приписываемых

пророку Мухаммеду. Исследователи находят в Коране поло-

жения,  которые заимствованы из более  ранних  правовых

памятников  Востока  и  из  обычаев доисламской Аравии.

Составление Корана растянулось на  несколько  десятиле-

тий. Канонизирование его содержания и составление окон-

чательной редакции произошло при халифе Омаре (644- 656

гг.).  В самом Коране его правовая значимость определя-

ется следующим образом:  "И так мы ниспослали  его  как

арабский судебник". Коран предписывает арабам также по-

кинуть "обычаи отцов" в  пользу  правил,  установленных

исламом (2,165-166).                                  

   Коран состоит  из  114  глав (сур),  расчлененных на

6219 стихов (аята). Большая часть этих стихов имеет ми-

фологический характер, и лишь около 500 стихов содержат

предписания,  относящиеся к правилам поведения  мусуль-

ман.  При  этом не более чем 80 из них можно рассматри-

вать как собственно правовые (в основном  это  правила,

относящиеся к браку и семье),  остальные касаются рели-

гиозного ритуала и обязанностей.                      

   Большая часть положений Корана носит казуальный  ха-

рактер и представляет собой конкретные толкования, дан-

ные пророком в связи с частными случаями. Но многие ус-

тановления имеют весьма неопределенный вид и могут при-

обретать разный смысл в зависимости от того,  какое со-

держание в них вкладывается.  В последующей судебно-бо-

гословской практике и в правовой доктрине в  результате

достаточно свободного толкования разными мазхаба-     

ми они получили свое выражение в противоречивых,  а не-

редко и во взаимоисключающих правовых предписаниях.   

   Другим авторитетным  и обязательным для всех мусуль-

ман источником права была Сунна ("священное предание"),

состоящая  из многочисленных рассказов (хадисов) о суж-

дениях и поступках самого Мухаммеда.  В  хадисах  также

можно встретить различные правовые напластования, отра-

жающие развитие социальных отношений в арабском общест-

ве.  Окончательное редактирование хадисов было осущест-

влено в IX веке, когда были составлены 6 ортодоксальных

сборников сунны,  наибольшую известность из которых по-

лучил сборник Бухари (умер в 870 году).  Из сунны также

выводятся нормы брачного и наследственного, доказатель-

ственного и судебного права, правила о рабах и т.д. Ха-

дисы Сунны,  несмотря на их обработку,  содержали много

противоречащих друг другу положений,  и выбор  наиболее

"достоверного"  из  них  всецело относился к усмотрению

богословов-правоведов и судей. Считалось, что имеют си-

лу лишь те хадисы,  которые были пересказаны сподвижни-

ками Мухаммеда,  причем,  в отличие от суннитов,  шииты

признавали действительными лишь те хадисы, которые вос-

ходили к халифу Али и к его сторонникам.              

   Третье место в  иерархии  источников  мусульманского

права занимала иджма,  которая рассматривалась как "об-

щее согласие мусульманской общины".  Наряду с Кораном и

Сунной  она относилась к группе авторитетных источников

шариата.  Практически иджма складывалась из совпадающих

мнений по религиозным и правовым вопросам, которые были

высказаны сподвижниками Мухаммеда (число которых насчи-

тывало  более  100  человек)  или впоследствии наиболее

влиятельными мусульманскими теологами-правоведами (има-

мами,  муфтиями, муджтахидами). Иджма развивалась как в

виде интерпретаций текста Корана или Сунны, так и путем

формирования  новых норм,  которые уже не связывались с

Мухаммедом. Они предусматривали самостоятельные правила

поведения  и становились обязательными в силу единодуш-

ной поддержки муфтиев  или  муджтахидов.  Такой  способ

развития  норм  мусульманского  права  получил название

"иджтихад".  Правомерность иджмы как одного из основных

источников  шариата  выводилась  из указания Мухаммеда:

"Если вы сами не знаете, спросите тех, кто знает".    

   Большая роль иджмы в  развитии  шариата  состояла  в

том,  что  она  позволяла правящей религиозной верхушке

Арабского  халифата  создавать  новые  правовые  нормы,

приспособленные  к  меняющимся условиям феодального об-

щества, учитывающие специфику завоеванных стран. К идж-

ме  в  качестве  источника права,  дополняющего шариат,

примыкала и фетва -.решения и мнения отдельных  муфтиев

по правовым вопросам.  В VIII-IX вв.  в связи с широким

распространением метода "иджтихада" мусульманское право

активно  развивалось  доктринальным путем в трудах ука-

занных выше основателей главных правовых школ,  а позд-

нее в работах их ведущих последователей и учеников. В Х

в. рядом                                              

авторитетных теологов-юристов  оыли процедены работы но

систематизации накопленного к этому  времени  обширного

правового материала.  С XI в.  в связи с обострившимися

противоречиями между главными течениями в исламе и раз-

ными  правовыми школами (мазхабами) мусульманское право

Практически не существовало как единая  система.  Внут-

ренние  расхождения в нем приобрели существенный харак-

тер.                                                  

   Одним из наиболее спорных источников  мусульманского

права, вызывавшим острые разногласия между разными нап-

равлениями.  был кияс - решение правовых дел но  анало-

гии.  Согласно  княсу правило,  установленное в Коране.

Сунне или иджме,  может быть применено к делу,  которое

прямо не предусмотрено в этих источниках права. Кияс не

только позволял быстро урегулировать новые общественные

отношения,  но  и  способствовал освобождению шариата в

целом ряде моментов от теологического налета.  Но в ру-

ках мусульманских судей кияс часто становился и орудием

откровенного произвола.  Наиболее широко  данный  метод

был  обоснован Абу Ханифа и его последователями - хани-

фитами. Наиболее резко против кияса выступили ханбалиты

и  особенно  шииты.  которые вообще не признавали его в

качестве источника права.                             

К титульной странице

Вперед

Назад

***********************************

   В качестве дополнительного  источника  права  шариат

допускал и местные обычаи,  не вошедшие непосредственно

в само мусульманское право в период его становления, но

не  противоречившие  прямо его принципам и нормам.  При

этом признавались правовые обычаи,  сложившиеся в самом

арабском обществе (урф), а также у многочисленных наро-

дов, покоренных в результате арабских завоеваний или же

подвергшихся  в более позднее время влиянию мусульманс-

кого права (адаты),  в частности у народов,  населявших

нашу страну.                                          

   Наконец, производным  от  шариата источником мусуль-

манского права были указы и распоряжения халифов - фир-

маны. В последующем в других мусульманских государствах

с развитием законодательной деятельности в качестве ис-

точника  права  стали рассматриваться и играть все воз-

растающую роль законы - кануны.. Фирманы и кануны также

не должны были противоречить принципам шариата и допол-

няли его прежде всего нормами,  регламентирующими  дея-

тельность  государственных органов и регулирующих адми-

нистративно-правовые отношения государственной власти с

населением.                                           

   Правовое регулирование  имущественных и семейных от-

ношений. Хотя шариат не знал как такового деления права

на отдельные отрасли,  гражданско-правовые отношения, в

частности право собственности,  договорное и  деликтное

право, получили в нем заметное развитие.               

   Особое внимание  в  шариате уделялось "праву личного

статуса".  В Арабском халифате,  как и во многих других

государствах средневекового Востока, не сложился особый

сословный строй с присущей ему иерархией неравноправных

сословно-корпоративных  групп.  По мусульманскому праву

юридическое положение лица                            

определялось его вероисповеданием.  Полноправный личный

статус по шариату имели только мусульмане.  Лица, испо-

ведовавшие  христианство  или  иудаизм  (так называемые

зиммии), находились в приниженном положении и были обя-

заны уплачивать тяжелый государственный налог (джизья).

Нормы шариата применялись к ним  лишь  в  тех  случаях,

когда они заключали сделки с мусульманами или совершали

преступления.  Развитие  социальных  отношений  оказало

влияние на положение рабов. Они не признавались субъек-

тами права, но могли с согласия своих хозяев вести тор-

говые  операции  и  приобретать  имущество.  Отпуск ра-

бов-мусульман на волю  рассматривался  как  богоугодное

дело.  Характерной чертой правового статуса личности по

шариату являлось также неравенство мужчины и женщины. 

   Поскольку согласно религиозным представлениям шариа-

та  субъектом права являлся лишь Аллах,  то мусульманин

рассматривался как носитель установленных богом обязан-

ностей. Лишь в той мере, в какой он соблюдал свой рели-

гиозный долг,  следуя велениям ислама, он получал право

на предусмотренные шариатом притязания и на другие юри-

дические возможности.  Поэтому мусульманские  правоведы

разрабатывали  не  столько  вопрос  о правоспособности,

сколько о дееспособности лица, то есть о его возможнос-

ти участвовать в сделках и в иных правовых актах. Граж-

данская дееспособность рассматривалась в качестве необ-

ходимого условия для приобретения имущественных прав. В

полном  объеме  дееспособность  предоставлялась  лицам,

достигшим совершеннолетия и находившимся в здравом рас-

судке.  Право устанавливать факт достижения совершенно-

летия  в каждом отдельном случае осуществлялось судьей,

который решал этот вопрос по  своему  усмотрению.  Было

известно  также понятие ограниченной дееспособности для

малолетних,  слабоумных,  лиц, находившихся в состоянии

опьянения и т.д.                                      

   Важное место в мусульманской правовой доктрине зани-

мали нормы,  регламентирующие имущественные  отношения.

Прежде всего в правовой доктрине было закреплено предс-

тавление об имуществе как объекте вещных  прав.  Особую

категорию  составляли  вещи,  которые  не  могли или не

должны были находиться  в  собственности  мусульманина.

Это - воздух, море, пустыня, мечети, водные пути и т.п.

Не признавалась собственность мусульман и на так  назы-

ваемые "нечистые вещи" - вино, свинину, книги, противо-

речащие положениям ислама, и т.д. Нередко в ходе арабс-

ких  завоевательных походов эти вещи подвергались унич-

тожению,  хотя вопрос о праве на истребление имущества,

принадлежащего  неверным,  был  спорным  и  трактовался

по-разному в различных мазхабах.  Мусульманскому  праву

было  известно также деление вещей на движимые и недви-

жимые, заменимые и незаменимые, характеризующиеся инди-

видуальными  признаками  и  не  имеющие  таковых и т.д.

Большое внимание мусульманские правоведы уделяли  клас-

сификации  земельных имуществ.  В особые группы выделя-

лось государ-                                          

ственное имущество, земли, принадлежащие частным лицам,

брошенные земли,  земли,  непригодные для  обработки  и

т.п.                                                  

   В шариате  подробно определялись способы возникнове-

ния права собственности,  причем по  некоторым  из  них

правоведы,  представители разных мазхабов,  высказывали

разноречивые мнения.  Завоевательные  походы  арабов  с

большой остротой поставили вопрос о правомерности воен-

ных захватов, о самом порядке возникновения права собс-

твенности  на захваченное имущество.  Завоеванные земли

по общему правилу рассматривались как собственность го-

сударства  и поступали в распоряжение халифов и эмиров.

Правовой статус иного имущества, добытого у неприятеля,

определялся  прежде  всего в зависимости от того,  было

оно получено насильственным или ненасильственным путем.

Имущество,  захваченное  силой,  делилось  на несколько

частей, размер которых по-разному определялся в отдель-

ных  мазхабах.  Одна  из них переходила в собственность

добытчика,  вторая должна была быть передана  государс-

тву,  третья  - мечетям и т.д.  Шариату были известны и

такие способы  приобретения  права  собственности,  как

наследование, договор, находка вещи. В последнем случае

своеобразным было то,  что владелец земли,  нашедший на

своем участке чужую вещь, становился ее собственником.

   Сложившийся в мусульманских государствах строй отно-

шений собственности тщательно регламентировался и охра-

нялся нормами шариата. Праву частной собственности при-

писывалось божественное происхождение, оно рассматрива-

лось  как  постоянное  и неограниченное,  а собственник

имел абсолютную свободу распоряжения своим  имуществом.

Незыблемость  частной  собственности  выводилась непос-

редственно из Корана,  где говорилось:  "И не простирай

своих глаз на то,  чем мы наделили некоторые пары" (20,

31).                                                  

   Особый правовой режим имели земли, составлявшие пер-

воначальную  территорию  мусульманской  общины (Мекка с

прилегающей территорией), которые назывались хиджаз. На

этих  землях  могли  селиться только мусульмане,  здесь

нельзя было рубить деревья,  охотиться и т.п. Население

покоренных земель, как правило, теряло свои собственни-

ческие права, которые переходили государству. Землевла-

дельцы  же рассматривались теперь как арендаторы и обя-

заны были платить тяжелый налог (харадж).             

   Частная феодальная собственность в Арабском халифате

(мульк) имела подчиненное значение по сравнению с госу-

дарственной собственностью и общинным землепользованием

и  не  получила широкого распространения.  В отличие от

феодальной собственности в странах Европы она не  имела

иерархической структуры, не связывалась условиями служ-

бы. С ростом государственного земельного фонда и разви-

тием  феодальных  отношений  получили распространение и

условные формы земельных  владений.  Часть  захваченных

земель  стала  предоставляться отдельным представителям

феодальной  верхушки  за  военную  или  государственную

службу  (икта).  Владелец такой земли (иктадар) получал

право собирать в свою пользу подати с подвластного  на-

селения. Поскольку икта со вре-                       

менем стала передаваться по наследству,  по своему фак-

тическому положению она приближалась к землям,  закреп-

ленным по праву собственности. Согласно первоначальному

толкованию Корана пресная вода,  также  как  и  воздух,

считалась общим достоянием. Но постепенно колодцы, пру-

ды и мелкие озера переходили  в  собственность  крупных

землевладельцев.   Лишь   значительные   реки  и  озера

по-прежнему входили в общую систему  общинной  и  госу-

дарственной  собственности,  что определялось необходи-

мостью проведения совместных ирригационных работ,  осу-

ществляемых под контролем должностных лиц.             

   Своеобразным институтом шариата, связанным с вещными

правами,  был  вакуф,  представлявший  собой  имущество

(обычно  недвижимое),  переданное  собственником на ка-

кие-либо религиозные или благотворительные цели  (мече-

тям,  медресе и т.д.). Лицо, установившее вакуф, теряло

право собственности на данное имущество,  но  сохраняло

за  собой право выступать в качестве управляющего ваку-

фом и резервировать определенный доход с вакуфа для се-

бя и своих наследников.  Имущества, составляющие вакуф,

не могли быть предметом купли-продажи,  залога  и  т.д.

Вакуфные  земли,  однако,  могли сдаваться в аренду или

обмениваться на равноценное земельное имущество. Данный

институт широко использовался богатой верхушкой с целью

уклонения от уплаты высоких налогов, поскольку имущест-

во,  составляющее вакуф, освобождалось от государствен-

ного обложения.                                       

   В шариате в отличие от римского права не  формулиро-

валась  общая концепция обязательства,  но практические

вопросы договорного права,  опосредовавшего торгово-де-

нежный оборот, получили всестороннюю разработку. Обяза-

тельства делились на возмездные и безвозмездные,  двус-

торонние и односторонние,  срочные и бессрочные. Харак-

терным для мусульманского общества было распространение

специфических односторонних обязательств - обетов.    

   Договор по шариату рассматривался как связь,  возни-

кающая из взаимного соглашения сторон, которое, однако,

в  условиях имущественного неравенства имело чисто фор-

мальный характер.  Условия договора могли быть выражены

в любом виде: в документе, в неофициальном письме, уст-

но.  Заключенные договоры рассматривались как  незыбле-

мые. Обязанность соблюдать "свои договоры" рассматрива-

лась в Коране (23,8) как  священная.  Недействительными

считались договоры,  заключенные с безнравственными це-

лями с использованием "нечистых" или изъятых из оборота

вещей.                                                

   Мусульманские правоведы  не ставили жестких условий,

касающихся формы выражения воли сторон в договоре. Сог-

ласие сторон на вступление в договор,  условия договора

могли быть выражены в документе,  устно и в виде неофи-

циального письма. В шариате подробно регламентировались

различные виды договоров:                             

   купля-продажа, заем, дарение, наем, ссуда, хранение,

товарищество,  союз и т.д.  В связи с широким развитием

торговли одним из наиболее разработанных договоров была

купля-продажа. О пра-                                 

вомерности торговли "но взаимному согласию"  говорилось

еще в Коране (4,33).                                  

   Договор купли-продажи  допускался  лишь  в отношении

реально существующих вещей, и только в ханифитском маз-

хабе  признавалась  продажа вещей,  которые должны быть

произведены в будущем. В случае обнаружения скрытых не-

достатков в купленных вещах (болезнь у раба,  животного

и т.п.) покупатель мог расторгнуть договор.           

   В шариате содержались положения,  которые  формально

осуждали ростовщичество.  Еще в Коране говорилось,  что

"Аллах разрешил торговлю и запретил рост"  (2,276).  Но

на  практике  этот запрет часто нарушался.  Запрещалось

обращать должника в рабство за неуплату долгов,  но его

можно  было  заставить  отработать свой долг кредитору.

Такая форма расчета с кредитором соответствовала разви-

тию феодальных форм эксплуатации.                     

   Большое внимание в мусульманском праве уделялось от-

ношениям имущественного найма, прежде всего аренде зем-

ли. Было известно несколько видов найма, причем первос-

тепенное внимание уделялось вопросам размера и  порядка

взимания арендной платы в пользу собственника.  Широкое

распространение в арабском обществе  получили  договоры

союза и товарищества. Эта правовая форма использовалась

для совместного орошения земли, снаряжения торговых ка-

раванов и т.д.                                        

   Мусульманская религия и шариат рассматривают безбра-

чие как нежелательное состояние, а брак как религиозную

обязанность  мусульманина.  Но  на деле брачный договор

нередко выступал как своеобразная торговая сделка. Фор-

мально  для  заключения брака требовалось согласие сто-

рон,  в том числе и невесты (только шафииты не  считали

такое  согласие обязательным).  Но поскольку считалось,

что волю невесты вправе выразить родители,  брачный до-

говор часто превращался в замаскированную форму продажи

девушки.  Фактически отец распоряжался брачной  судьбой

своих  дочерей,  стремясь при этом получить максимально

высокий выкуп.  Так как согласно преданию Мухаммед  же-

нился  на Айше,  когда ей исполнилось девять лет,  этот

возраст был признан как достаточный  для  вступления  в

брак женщин. У шиитов допускался временный брак, заклю-

ченный на определенный срок.  По шариату мусульманин не

имел права вступать в брак с неверующими и отступниками

от ислама.  Браки,  заключенные с нарушением этих усло-

вий, расторгались. Но мусульманину разрешалось жениться

на женщинах,  исповедующих  другую  религию,  поскольку

предполагалось, что муж обратит свою жену в мусульманс-

кую веру.  Женщине-мусульманке было запрещено  выходить

замуж за иноверца.                                    

   Коран признавал  за мусульманином право иметь до че-

тырех жен одновременно.  Кроме того,  можно было  иметь

наложниц  из числа рабынь.  Но муж обязывался предоста-

вить каждой жене имущество,  жилище и  одежду,  которые

соответствовали  его  положению.  На практике содержать

нескольких жен,  а тем более специальные гаремы  с  не-

вольницами могли лишь представители верхушки феодально-

го общества.                                           

Мусульманская религия  обосновывала приниженное и зави-

симое положение женщины  в  семье.  Превосходство  мужа

обосновывалось  следующим  указанием  в Коране:  "Мужья

стоят выше жен потому,  что бог дал первым преимущество

над вторыми, и потому, что они из своих имуществ делают

траты на них" (4,38).                                 

   Жена не участвовала в расходах по дому, которые воз-

лагались  на  мужа,  но была обязана вести домашнее хо-

зяйство, воспитывать детей. Ее право участвовать самос-

тоятельно  в  имущественном обороте было крайне ограни-

ченно. Маликиты, например, считали, что жена без согла-

сия  мужа  может  распоряжаться  не  более  чем третьей

частью имущества.                                     

   Коран разрешал мужу применять к женам различные  на-

казания, включая телесные: "А тех, непокорности которых

вы боитесь,  увещайте,  и покидайте их на ложах, и уда-

ряйте их" (4,38).                                     

   В мусульманском праве подробно определялись поводы к

разводу и его процедура.  Любой из четырех  браков  мог

быть расторгнут, число последующих браков и разводов не

регламентировалось.  Шариат знал несколько видов разво-

дов,  различавшихся как по самому порядку, так и по его

юридическим последствиям.  Например,  был возможен вре-

менный  развод,  предусматривающий своеобразный испыта-

тельный срок.  Хотя поводы для развода были точно опре-

делены (отступничество от ислама и т.д.),  муж мог раз-

вестись с женой и без объяснения  причин  в  упрощенной

форме  (талак),  произнеся  одну из установленных фраз:

"ты отлучена" или "соединись с родом". В случае развода

муж  должен  был  выделить  жене  необходимое имущество

"согласно обычаю".  Разведенная женщина в течение  трех

месяцев  оставалась в доме бывшего мужа,  чтобы опреде-

лить,  не является ли она беременной. В случае рождения

ребенка  он должен был быть оставлен в доме отца.  Жена

могла требовать развода только через суд, ссылаясь лишь

на строго очерченные основания: муж имел физические не-

достатки, не выполнял супружеских обязанностей, жестоко

обращался с женой или не выделял средств на ее содержа-

ние.                                                  

   Чрезвычайно сложным и запутанным было наследственное

право,  которое к тому же имело существенные различия в

разных правовых школах. Признавались два порядка насле-

дования:  по завещанию и по закону.  Завещание не могло

составляться в пользу законных наследников, затрагивать

более трети имущества завещателя,  его составление тре-

бовало присутствия двух свидетелей.  Особенно  разрабо-

танным был порядок наследования по закону. Из имущества

умершего прежде всего покрывались расходы,  связанные с

его  погребением,  затем  выплачивались  все его долги.

Особенностью шариата было то, что наследованию подлежа-

ли только имущественные права умершего, а не обязаннос-

ти, которые не могли переходить наследникам.          

   Оставшееся имущество переходило к законным наследни-

кам  умершего;  они  делились  на  несколько категорий,

внутри которых устанавливалась своя очередность призва-

ния к наследству.  Так, в первую очередь наследство по-

лучали дети умершего, затем его                       

братья, дяди  и  т.д.  Наследственная  доля женщин была

вдвое меньше доли мужчин.                              

   На получение наследства не имели права вероотступни-

ки,  разведенные супруги, лица, которые, хотя бы и неу-

мышленными действиями,  вызвали  смерть  наследодателя.

Лишь  маликиты  признавали право на наследство за убий-

цей, если он руководствовался справедливыми мотивами. 

   Преступления и  наказания.  Нормы  уголовного  права

представляли  собой наименее разработанную часть шариа-

та.  Они отличались архаичностью, отражали сравнительно

низкий уровень юридической техники. Отсутствовало общее

понятие преступления, слабо были разработаны такие инс-

титуты, как покушение, соучастие, смягчающие и отягчаю-

щие вину обстоятельства и т.п.                        

   Еще средневековые мусульманские правоведы  разделили

все преступления на три группы. Первую из них составля-

ли преступления,  которые восходили,  согласно  мусуль-

манской  доктрине,  к  указаниям самого Мухаммеда.  Они

трактовались как посягательства на "права Аллаха" и  не

допускали  прощения.  Сюда относилось прежде всего отс-

тупничество  от  ислама,  каравшееся  смертной  казнью.

Столь  же сурово карались наиболее дерзкие преступления

против порядка управления - бунт и сопротивление  госу-

дарственным  властям.  К  этой  же группе преступлений,

объявленных тяжким религиозным грехом,  относились кра-

жи,  употребление спиртных напитков,  прелюбодеяние,  а

также ложное обвинение в прелюбодеянии.               

   Вторую группу преступлений составляли противоправные

действия, которые рассматривались как посягательства не

на права всей мусульманской общины,  а на права отдель-

ных лиц.  Нормы,  регулирующие их,  восходили к обычаям

родоплеменного строя,  сохраняли следы непосредственной

расправы  потерпевшего  с  обидчиком.  Так,  умышленное

убийство или смертельное ранение влекли за собой  кров-

ную месть со стороны родственников убитого.  В шариате,

правда,  уже предусматривалась возможность замены кров-

ной  мести денежным выкупом,  если родственники убитого

прощали убийцу. За неумышленное убийство устанавливался

выкуп,  который сопровождался двухмесячным постом и от-

пуском на волю раба-мусульманина. Для других преступле-

ний данной группы, в частности за телесные повреждения,

ответственность также возникала' по принципу возмездия,

т.е. талиона. Этот принцип отчетливо закрепляется в Ко-

ране,  где предписано: "душа - за душу, и око - за око,

и нос - за нос,  и ухо - за ухо, и зуб - за зуб, и раны

- отмщение" (5, 49).                                  

   Наконец, третью группу преступлений составляли дейс-

твия, которые не рассматривались как наказуемые в пери-

од становления халифата, а поэтому не упоминались в ос-

новных источниках шариата. С развитием правовой доктри-

ны и стремлением имущей верхушки  укрепить  сложившийся

общественный  порядок начинают рассматриваться как уго-

ловные преступления и наказываться в  судебном  порядке

такие действия, как неуплата закята, несоблю-         

дение поста,  легкие телесные повреждения, оскорбления,

хулиганство, обвешивание и мошенничество, взяточничест-

во,  растрата государственных средств,  азартные игры и

т.п.  Мера наказания по таким делам зависела от мнения,

высказываемого муджтахидами,  и от усмотрения отдельных

судей.                                                

   Наказания по мусульманскому праву отразили как арха-

ичные и догосударственные способы возмездия, так и дос-

таточно  разработанные  меры  целенаправленной  уголов-

но-правовой репрессии.                                

   Преступления первой  и второй группы влекли за собой

строго фиксированные и суровые наказания  (хадд  и  ки-

сас).  Наказания за преступления, относящиеся к третьей

группе (тазир), отличались большим разнообразием и гиб-

костью  (от  4  до 11 видов таких наказаний),  но также

имели ярко выраженный карательный характер. Как отмеча-

лось выше, шариат допускал и тем самым узаконивал кров-

ную месть (в несколько ограниченных по сравнению с  до-

исламским периодом размерах),  талион,  а также выкуп в

вещах или деньгах (до 100 верблюдов или 1 тыс.  динаров

золота)  как компенсацию потерпевшему или его родствен-

никам, если они отказывались от своего права на кровную

месть.                                                

   В шариате  предусматривались  типичные для средневе-

ковья жестокие и устрашающие наказания.  Так,  смертная

казнь, назначавшаяся по целому ряду преступлений, обыч-

но совершалась публично (путем повешения или  четверто-

вания),  а затем тело казненного выставлялось на всеоб-

щее поругание.  Применялись и  такие  виды  казни,  как

утопление  и закапывание заживо.  Широко использовались

также членовредительские и телесные наказания - отсече-

ние пальцев, рук и ног, бичевание, битье камнями и т.п.

Тюремное заключение  в  Арабском  халифате  применялось

обычно  для содержания преступников до суда,  но посте-

пенно стало использоваться и как мера наказания, причем

в  отдельных случаях назначалось пожизненное заточение.

Лишение свободы выражалось также и в домашнем  заключе-

нии или в помещении в мечеть. Мусульманское право знало

также  имущественные  санкции  (конфискации,  штрафы  и

т.п.)  и  позорящие наказания - бритье бороды,  лишение

права носить чалму, публичное осуждение и т.д., а также

ссылку и высылку (за мелкие преступления).            

   Судебный процесс.  Процесс  по  мусульманскому праву

носил,  как правило,  обвинительный характер. Дела воз-

буждались не от имени государственных органов,  а заин-

тересованными лицами (за исключением преступлений, нап-

равленных против государственной власти). Различия меж-

ду уголовными и гражданскими делами (в  самом  судебном

процессуальном порядке) практически отсутствовали.  Су-

дебные дела рассматривались публично,  обычно в мечети,

где  могли присутствовать все желающие.  Стороны должны

были сами вести дело, не прибегая к помощи адвокатов. 

   Процесс проходил устно,  письменное делопроизводство

не применялось,  хотя со времени правления Абассидов по

гражданским делам составлялись судебные протоколы.  Ос-

новными доказательствами были признания сторон, показа-

ния свидетелей, клят-                                 

иы. Дело  должно  было решаться на одном заседании и не

могло откладываться на следующий день. По существу про-

цесс  в суде превращался в своеобразное состязание сто-

рон,  где. естественно, богатый и бедный не были в рав-

ном положении. При вынесении решения судья, за исключе-

нием  сравнительно  небольшой  категории  дел,  обладал

большой,  свободой  усмотрения,  что давало ему возмож-

ность руководствоваться личными симпатиями и  учитывать

социальное положение сторон.  Особенностью процессуаль-

ного права шариата было то,  что  судебное  решение  не

рассматривалось  как  окончательное и бесповоротное.  В

случае установления новых  фактов  и  обстоятельств  по

рассмотренному  ранее  делу судья мог пересмотреть свое

собственное решение. Это открывало простор для злоупот-

реблений  и произвола.  При оценке доказательств в суде

господствовал формализм. Так, полным доказательством по

делу  считались показания двух достойных доверия свиде-

телей-мусульман.  Показания женщин рассматривались  как

половинные  доказательства.  При отсутствии достоверных

или убедительных доказательств применялась клятва,  ко-

торую обычно должен был произнести ответчик или обвиня-

емый.  Клятва,  произнесенная по  особой  торжественной

форме и с ссылкой на Аллаха, принималась как веское до-

казательство в судебном процессе. Она освобождала обви-

няемого от ответственности или по крайней мере смягчала

наказание (например,  при обвинении в умышленном убийс-

тве).  Признание обвиняемого, если оно было сделано со-

вершеннолетним, вменяемым, не под влиянием принуждения,

рассматривалось в качестве доказательства, достаточного

для вынесения решения суда.