4.6. Авторский договор. Передача имущественных прав

 Согласно пункту 1 статьи 30 Закона N 5351-1 ( Приложение N 33) в общем случае имущественные права могут передаваться третьим лицам только по авторскому договору. Предметом авторского договора является совокупность имущественных прав на произведение. Существует два вида авторских договоров:

 - авторский договор о передаче исключительных прав;

 - авторский договор о передаче неисключительных авторских прав.

 Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использовать произведение определенным способом и в установленных договором пределах, только приобретающей стороне. Кроме того, приобретатель исключительного права получает право запрещать использовать данное произведение другим лицам, в том числе и автору (пункт 2 статьи 30 Закона N 5351-1 ( Приложение N 33)).

 Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает приобретателю прав использовать произведение наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другими лицами, получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом.

 В соответствии с пунктом 4 статьи 30 Закона N 5351-1 ( Приложение N 33) права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре не указано иное.

 Авторский договор должен содержать следующие условия (пункт 1 статьи 31 Закона N 5351-1 ( Приложение N 33)):

 - способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору);

 - срок и территорию, на которые передается право;

 - размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый вид использования произведения;

 - порядок и сроки его выплаты;

 - а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

 В случае отсутствия в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор, может быть, расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора.

 При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации.

 Пункт 2 статьи 31 Закона N 5351-1 ( Приложение N 33) указывает на то, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными.

 Вознаграждение в авторском договоре определяется в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным согласованным сторонами образом (пункт 3 статьи 31 Закона 5351-1 ( Приложение N 33)).

 Такое право дает пункт 1 статьи 424 ГК РФ ( Приложение N 13) соответствии, с которым исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

 Минимальные ставки авторского вознаграждения на отдельные виды произведений устанавливаются Правительством Российской Федерации. Так, минимальные ставки вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 года, определены Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 мая 1998 года N 524 "О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г." ( Приложение N 50).

 Минимальные ставки авторского вознаграждения на некоторые виды использования произведений литературы и искусства установлены Постановлением Правительства Российской Федерации от 21 марта 1994 года N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений" ( Приложение N 41).

 В том случае, если в авторском договоре сумма вознаграждения определяется в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения.

 "Авторский договор должен быть заключен в письменной форме. Авторский договор об использовании произведения в периодической печати может быть заключен в устной форме" (пункт 1 статьи 32 Закона N 5351-1).

 В практической деятельности часто, возникают вопросы о порядке оформления договоров передаче прав на объекты интеллектуальной собственности. В связи с этим приведем пример из консультационной практики ЗАО "BKR Интерком - Аудит".

 Пример из консультационной практики ЗАО "BKR Интерком - Аудит"

 Вопрос:

 Компания ООО "А" планирует заключить договор купли-продажи рекламного ролика с иностранной компанией, (компания находится за рубежом). Все права на рекламный ролик принадлежат этой компании.

 1. Каким образом должен быть оформлен данный договор? (приобретение исключительных прав или же неисключительных).

 2. Какие документы должны быть предоставлены иностранной компанией для подтверждения своих полномочий и права на рекламный ролик?

 3. Необходимо ли оформлять лицензионное соглашение?

 Ответ:

 Рекламный ролик является аудиовизуальным произведением, которое состоит из зафиксированной серии связанных между собой кадров (с сопровождением или без сопровождения их звуком) и предназначено для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств (статья 4 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах").

 В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино - и телепроизведения) являются объектами авторского права.

 При этом пункт 11 статьи 5 Федерального Закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" предусматривает, что при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования российского законодательства об авторском праве и смежных правах.

 В пункте 2 статьи 13 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" указано, что заключение договора на создание аудиовизуального произведения (на основании договора-заказа) влечет за собой передачу авторами этого произведения изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на:

 - воспроизведение,

 - распространение,

 - публичное исполнение,

 - сообщение по кабелю для всеобщего сведения,

 - передачу в эфир или любое другое публичное сообщение аудиовизуального произведения,

 - а также на субтитрирование и дублирование текста аудиовизуального произведения,

 - если иное не предусмотрено в договоре.

 Изготовитель аудиовизуального произведения может передавать полученные им права на использование аудиовизуального произведения третьим лицам.

 Изготовителем аудиовизуального произведения считается юридическое или физическое лицо, которое заключает договоры с отдельными авторами и организовывает (и оплачивает) процесс создания аудиовизуального произведения.

 Таким образом, согласно российскому законодательству использование аудиовизуального произведения можно только после заключения соответствующего договора с правообладателем (изготовителем) на передачу исключительных (имущественных) прав.

 Такие договоры называются авторскими, поскольку их предметом является передача прав на использование произведения определенными способами. Предметом авторского договора являются определенные имущественные авторские права на конкретное произведение. То есть в договоре должно быть точно указано, во-первых, о каком произведении идет речь, и, во-вторых, какие именно авторские права предоставляются по договору.

 1. Каким образом должен быть оформлен данный договор? (приобретение исключительных прав или же неисключительных).

 Авторский договор - это соглашение двух сторон, в соответствии с которым одна сторона (изготовитель) предоставляет другой стороне (пользователь) определенные имущественные авторские права на использование произведения, а другая сторона, как правило, обязуется выплатить вознаграждение.

 В абзаце 1 пункта 1 статьи 31 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" содержится перечень условий, которые должны содержаться в авторском договоре.

 Авторские договоры должны заключаться в письменной форме. Несоблюдение письменной формы авторского договора не делает его недействительным, но лишает стороны права в случае спора ссылаться - в подтверждение наличия договора и его условий - на свидетельские показания, что, однако, не исключает права приводить письменные и иные доказательства (статья 162 ГК).

 В авторском договоре должно быть точно указано аудиовизуальное произведение, в отношении которого заключается договор. В вашем случае - рекламный ролик.

 Материальная форма, в которой выражено произведение, также должна быть точно указана в договоре (например, видеокассета и прочее).

 Объем имущественных авторских прав, предоставляемых по авторскому договору, бывает различным в зависимости от соглашения сторон - любое из исключительных (имущественных) прав или все исключительные (имущественные) права.

 Авторские права могут предоставляться по авторскому договору на различные сроки: на несколько месяцев, на несколько лет или на весь срок действия авторского права.

 Авторский договор может ограничить объем использования произведения: например, договор о показе рекламного ролика по телевидению касается только 3, 4 показов.

 Пользователь, получивший по договору авторские права, может их передать в дальнейшем другим пользователям (причем как частично, так и полностью), но только при условии, если возможность такой дальнейшей уступки прав содержалась в договоре (пункт 4 статьи 31 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах"). Поэтому в договорах обычно оговаривается, что "пользователь вправе уступить полученные по договору права другим лицам". Такая оговорка может быть предусмотрена и в дополнительном соглашении. При передаче прав на произведения третьим лицам контрагент возлагает на них ответственность за их незаконное использование.

 Вознаграждение определяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом. Если в авторском договоре об издании или ином воспроизведении произведения вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения (статья 31 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах").

 Передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав (статья 30 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах").

 Передача исключительных прав (по объему и по сроку) означает, что на срок действия договора только Пользователь вправе использовать произведение указанным в договоре способом.

 Передача неисключительных прав (по объему и по сроку) означает, что и Изготовитель и Пользователь сохраняет за собой право использовать произведение. Изготовитель также может предоставлять право на аналогичное использование и другим лицам.

 В основном все условия авторского договора определяются самими сторонами.

 Вместе с тем следует обратить внимание на следующие нормы, содержащиеся в Законе:

 если из содержания договора неясно, какое право предоставлено по договору - исключительное или неисключительное, то предполагается, что предоставлено неисключительное право;

 если в договоре не указан срок его действия, то по истечении пяти лет после заключения договора Изготовитель может в любой момент односторонне расторгнуть договор, предупредив об этом другую сторону за шесть месяцев;

 если в договоре не указано, на какой территории лицензиат вправе использовать произведение, то считается, что оно может быть использовано только на территории России;

 если какое-либо имущественное право не указано прямо в договоре, то считается, что это право по договору не предоставлено;

 если в договоре не указано, что Пользователь вправе передавать полученные по договору права третьим лицам, то Пользователь не вправе этого делать;

 если в авторском договоре не указано, что Изготовитель отказывается от вознаграждения, то вознаграждение должно выплачиваться.

 Поскольку договор заключается между резидентом и не резидентом Российской Федерации, то в договоре нужно предусмотреть право страны, которое будет применяться при регулировании отношений и разрешении споров.

 2. Какие документы должны быть предоставлены иностранной компанией для подтверждения своих полномочий и права на рекламный ролик?

 В российском законодательстве (в пункте 2 статьи 13 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах") предполагается, как указано выше, что заключение договора на создание аудиовизуального произведения (на основании договора заказа) влечет за собой передачу авторами этого произведения изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое публичное сообщение аудиовизуального произведения, а также на субтитрирование и дублирование текста аудиовизуального произведения, если иное не предусмотрено в договоре.

 Рекомендую ознакомиться с договором заказа на создание рекламного ролика для иностранной компании для того, чтобы убедиться какими правами обладает Изготовитель (иностранная компания).

 В соответствии с Всемирной конвенцией об авторском праве, пересмотренная в Париже 24 июля 1971 года (участниками которой является, в частности, Российская Федерации и Республика Корея) считается, что все формальности, требуемые для предоставления охраны авторских прав, выполнены, если все экземпляры, начиная со времени первого опубликования, вышли в свет с надлежащим знаком охраны. Анализ положений Конвенции позволяет сделать следующий вывод: если национальным законодательством страны предусмотрено соблюдение формальностей, то для их соблюдения достаточно лишь указать знак охраны авторского права.

 В Российской Федерации для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей. Статьей 9 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" предусмотрено, что обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов:

 латинской буквы "С" в окружности: C;

 имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;

 года первого опубликования произведения.

 Если корейское законодательство содержит специальные требования (например, регистрация в реестре или иное), то необходимо получить такое подтверждение.

 В противном случае существует риск признания ввезенного рекламного ролика контрафактной продукцией в соответствии со статьей 7.12 КоАП РФ (ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах, либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода - влечет наложение административного штрафа).

 Нужно иметь ввиду, что в соответствии с разъяснениями, данными в письме Федеральной таможенной службы Российской Федерации от 17 марта 2006 года N 15-14/8524 "О таможенном оформлении информации, передаваемой по сети Интернет" таможенному оформлению подлежит перемещаемый через таможенную границу Российской Федерации товар, т.е. материальный носитель (лазерный диск, дискета, кассета и т.п.), а не информация (компьютерная программа, мобильный контент), перемещаемая в Международной сети Интернет при помощи оптико-волоконной связи или по каналам спутниковой связи, которая содержится в данном материальном носителе.

 3. Необходимо ли оформлять лицензионное соглашение?

 Понятие "лицензионное соглашение" предусмотрено статьей 13 "Патентный закон Российской Федерации" от 23 сентября 1992 года N 3517-1. По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого изобретения, полезной модели, промышленного образца в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором. Лицензионный договор подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

 Рекламный ролик не является ни изобретением, ни полезной моделью, ни промышленным образцом. Отношения по предоставлению имущественных прав на рекламный ролик регулируются Законом Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах". Указанный закон требует оформление авторского договора, а не лицензионного соглашения.

 Окончание примера.