Статья 1429. Открытая лицензия на селекционное достижение

 1. Положения об открытой лицензии, заключенные в п. 1 ст. 1429, впервые в российском законодательстве о селекционных достижениях были предусмотрены в ст. 19 ЗоСД. Однако формулировка этих положений в Кодексе была изменена. Во-первых, если в ЗоСД говорилось о том, что патентообладатель имеет право опубликовать в бюллетене Госкомиссии заявление об открытой лицензии, то в соответствии с рассматриваемой нормой патентообладатель может подать в соответствующий орган лишь заявление о возможности предоставления открытой лицензии. Из этого следует, что окончательное решение о публикации заявления об открытой лицензии должен принимать не патентообладатель, а федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям. Соответственно нормы п. 1 ст. 1429 позволяют предположить, что Госкомиссия может принять решение и об отказе в публикации заявления об открытой лицензии (что явилось бы ограничением исключительных прав патентообладателя на распоряжение селекционным достижением). В связи с этим формулировка рассматриваемой нормы (абз. 1, п. 1, ст. 1429) представляется менее удачной, чем та, что была зафиксирована в ст. 19 ЗоСД.

 Как и в действовавшем ранее ЗоСД, в Кодексе оговаривается, что в случае публикации сведений об открытой лицензии, с начала года, следующего за годом публикации соответствующего заявления, размер пошлины за поддержание патента в силе снижается на 50 процентов.

 В отличие от ст. 19 ЗоСД, где в качестве единственного условия получения открытой лицензии упоминалась лишь выплата заявленных платежей, нормы комментируемой статьи Кодекса предполагают, что помимо суммы роялти (платежей за предоставление лицензии) патентообладатель в заявлении об открытой лицензии может указать и другие условия ее получения. При этом в отличие от ранее действовавшего законодательства, лицо, изъявившее желание использовать селекционное достижение на условиях открытой лицензии, не может ограничиться лишь простым уведомлением об этом патентообладателя. Между ним и патентообладателем должен быть заключен простой лицензионный договор.

 Новшеством является также упоминание о том, что публикация заявления об открытой лицензии в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям производится за счет патентообладателя.

 Ранее в российском законодательстве не было нормы, аналогичной той, что изложена в п. 2 комментируемой статьи, и предполагающей, в частности, что патентообладатель вправе подать в федеральный орган ходатайство об отзыве своего заявления об открытой лицензии лишь по истечении двух лет со дня публикации сведений о ней. Единственным условием отзыва открытой лицензии по ранее действовавшему законодательству было согласие на это всех владельцев открытой лицензии. В соответствии же с п. 2 ст. 1429 Кодекса патентообладатель не должен испрашивать согласие обладателей открытой лицензии на отзыв такой лицензии.

 В ЗоСД не оговаривались правовые последствия отзыва открытой лицензии, а также обязательства, возникающие у патентообладателя в случае отсутствия спроса на использование селекционного достижения по открытой лицензии. Нормы п. 2 ст. 1429 восполняют этот пробел. В частности, в абз. 2 п. 2 ст. 1429 Кодекса предусматривается, что если до отзыва открытой лицензии никто не изъявил желание использовать селекционное достижение, патентообладатель обязан доплатить 50 процентов пошлины за поддержание патента в силе за весь период, прошедший со дня публикации сведений об открытой лицензии, и в дальнейшем уплачивать ее в полном размере (в том числе в случае, если договоры, заключенные по открытой лицензии, будут продолжать свое действие и после ее отзыва). Учитывая тот факт, что снижение пошлины за поддержание патента в силе для патентообладателя, сделавшего заявление об открытой лицензии, допускается с начала года, следующего за годом, в котором было заявлено об открытой лицензии, надо полагать, что более правильным было бы оговорить в нормах комментируемой статьи восполнение патентообладателем недостающей части пошлины за период, исчисляющийся не со дня публикации сведений об открытой лицензии, а с первого дня года, следующего за годом, в котором были опубликованы сведения об открытой лицензии.

 Что же касается правовых последствий отзыва заявления об открытой лицензии для лиц, заключивших по ней лицензионные договоры, то, восполняя имеющийся ранее пробел, нормы абз. 3 п. 2 ст. 1429 Кодекса предполагают, что лицензиаты сохраняют свои права на весь срок действия этих договоров.

 Другим, оговоренным в ст. 1429 Кодекса, следствием отзыва заявления об открытой лицензии, является публикация сведений об этом в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям. Логично предположить, что равно как и в случае с публикацией заявления об открытой лицензии, оплатить публикацию сообщения об ее отзыве должен патентообладатель.

 Вызывает вопрос отсутствие в нормах комментируемой статьи упоминания о внесении федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений записи о предоставлении открытой лицензии, а также о прекращении договора, заключенного на условиях открытой лицензии. Соответствующее требование не без оснований было оговорено в ст. 19 ЗоСД, где говорилось: "Госкомиссия вносит в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений запись о предоставлении открытой лицензии с указанием размера платежей." Однако, нормы ЗоСД не предусматривали необходимость заключения лицензионного договора между патентообладателем и лицом, обратившемся за открытой лицензией.

 Между тем, согласно п. 2 ст. 1232 и п. 2 ст. 1235 Кодекса, лицензионные договоры на использование селекционного достижения как договоры, которые предполагают предоставление права использования селекционного достижения (т.е. результата интеллектуальной деятельности, подлежащего государственной регистрации), требуют государственной регистрации. Это требование в отношении лицензионных договоров на использование селекционных достижений названо и в подп. 8) п. 2 ст. 1439 Кодекса. В связи с этим представляется необходимым внесение в нормы комментируемой статьи положения, согласно которому федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям должен вносить в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений запись о предоставлении открытой лицензии, а также о прекращении договора, заключенного на условиях открытой лицензии.

 2. Субъектами правоотношений, регулируемых ст. 1429, являются, во-первых, обладатели исключительного права на селекционное достижение (патентообладатели), во-вторых, федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям, и, в-третьих, любое лицо, пожелавшее получить право на использование селекционного достижения (лицензию) и согласившееся выплачивать заявленные патентообладателем платежи, а также выполнять иные условия получения лицензии.

 3. Объектом правоотношений, оговоренных в ст. 1429, являются отношения, связанные с публичным объявлением патентообладателя о возможности получения лицензии на использование селекционного достижения.

 Открытой лицензией признается опубликование в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям (Госкомиссии) заявления о том, что любое лицо, при условии соблюдения оговоренных в заявлении моментов и уплаты объявленных платежей, вправе использовать то или иное селекционное достижение с момента уведомления об этом патентообладателя.

 4. Заявление об открытой лицензии является не обязанностью, а правом патентообладателя, которое он может реализовать в любой момент действия патента на селекционное достижение. В соответствии с оговоренным в Кодексе правом на свободное распоряжение субъекта своим исключительным правом на объект интеллектуальной собственности (в данном случае - селекционное достижение), на его использование любым, не запрещенным в законе способом, федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям не может воспрепятствовать патентообладателю в публикации такого заявления.

 Для публикации сведений об открытой лицензии патентообладатель представляет в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям заявление, в котором должны быть определены сумма платежей за использование селекционного достижения и иные условия получения лицензии, а также оплачивает публикацию.

 Поскольку объявление открытой лицензии и условий ее предоставления носят характер публичной оферты, патентообладатель не может изменять условия ее получения в отношении кого-либо из лицензиатов. Именно этим обусловлена оговоренная в ст. 1429 обязанность патентообладателя заключить с лицом, изъявившим желание использовать указанное селекционное достижение, лицензионный договор на условиях простой лицензии.

 Право отозвать заявление об открытой лицензии у патентообладателя возникает только через два года после ее открытия, т.е. - со дня публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям сведений об открытой лицензии. При этом патентообладатель должен оплатить публикацию в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям сообщения об отзыве открытой лицензии.

 Если до отзыва открытой лицензии никто не изъявил желание использовать селекционное достижение, патентообладатель обязан доплатить 50 процентов пошлины за поддержание патента в силе за весь период, прошедший с первого дня года, следующего за годом, в котором были опубликованы сведения об открытой лицензии. После отзыва открытой лицензии у патентообладателя возникает обязанность уплачивать пошлину за поддержание патента в силе в полном размере.

 Федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям, со своей стороны, должен опубликовать в своем официальном бюллетене предоставленные патентообладателем сведения об открытой лицензии, а в случае ее отзыва - сообщения об отзыве открытой лицензии.

 Любое лицо, пожелавшее воспользоваться открытой лицензией, имеет право заключить с патентообладателем простой лицензионный договор на условиях, изложенных в заявлении об открытой лицензии. В обязанности лицензиата в этом случае входит оплата установленных в заявлении платежей и выполнение иных оговоренных условий использования селекционного достижения.

 5. Нормы комментируемой статьи сопряжены прежде всего с нормами о простой лицензии, изложенными в п. 1 ст. 1236 Кодекса, а также с нормами об отчуждении исключительных прав на селекционное достижение, изложенными в гл. 73 Кодекса: о лицензионном договоре о предоставлении права использования селекционного достижения (ст. 1228), о признании патента на селекционное достижение недействительным (ст. 1241), о досрочном прекращении действия патента (ст. 1242).

 6. В нормах международного права и, в частности, в Международной конвенции об охране новых сортов растений 1961 г., нет положений, предполагающих разрешение использования селекционного достижения в форме публичной оферты. В ст. 5(2) Конвенции предусматривается лишь, что селекционер или его правопреемник вправе выдавать разрешения на условиях, определяемых им самим.

 7. Россия не является единственной страной, законодательство которой предусматривает возможность предоставления открытой лицензии. Схожие нормы содержатся, например, в законодательстве Белоруссии, Армении, Казахстана. Так, Закон об охране селекционных достижений Республики Казахстан (1999 г.) предусматривает право патентообладателя подать в уполномоченный орган заявление о предоставлении любому лицу права на получение лицензии на использование селекционного достижения (открытая лицензия). Заявление патентообладателя о предоставлении права на открытую лицензию сохраняет свою силу в течение трех лет. При этом лицо, изъявившее желание приобрести указанную лицензию, обязано заключить с патентообладателем договор о платежах, с обязательной регистрацией его в уполномоченном органе. Характерно, однако, что казахское законодательство допускает возникновение между патентообладателем и лицензиатом споров по условиям договора открытой лицензии, которые могут быть рассмотрены судом.