§ 3. Товарный и коммерческий кредит

 Статья 822. Товарный кредит

 Ранее понятия товарного и коммерческого (взаимного) кредита в доктрине совпадали. В настоящее время товарный кредит предназначен для удовлетворения потребностей лица в продуктах производства и потребления, которые на момент включения договора у этого лица отсутствуют. Товарный кредит является разновидностью консенсуального займа, а потому на кредитора возлагается обязанность передать заемщику вещи, определяемые родовыми признаками. В этом состоит отличие товарного кредита в смысле ст. 822 ГК от реального займа вещей, когда договор заключается путем передачи товаров взаймы. Следовательно, к товарному кредиту применяются правила о кредите денежном, поскольку иное не предусмотрено договором товарного кредита и не вытекает из существа обязательства.

 Как правило, предметом данного кредитного договора являются такие товары, как сельскохозяйственная продукция, полуфабрикаты, сырье, горючесмазочные материалы и т.п., недостаток которых может быть восполнен за счет заимствования у другого лица. Поскольку договор товарного кредита заключается, как правило, в производственных целях, к нему применяются не только правила о займе (кредите), но и условия о количестве, об ассортименте, о качестве, о таре и другие правила главы о купле-продаже товаров (ст. 465-485 ГК), если иное не предусмотрено кредитным договором. Стороны договора - любые субъекты гражданского права.

 Примером использования правовой конструкции товарного кредита является порядок гарантированного снабжения муниципальных предприятий и организаций социальной сферы, финансируемых из городского бюджета, картофелем и плодоовощной продукцией, мясом и мясопродуктами, и т.д. Названный порядок установлен в постановлении Правительства Москвы от 17.06.2003 N 453-ПП "О порядке обеспечения учреждений социальной сферы, спецпотребителей г. Москвы, финансируемых из городского бюджета, и предприятий, получивших право на организацию питания учащихся в общеобразовательных учреждениях г. Москвы, картофелем и овощной продукцией городского заказа по товарному кредиту" (в ред. от 30.12.2003) *(180).

 Реализация товарного кредита осуществляется на основе договоров товарного кредита, заключенных между плодоовощными, оптовыми и перерабатывающими предприятиями г. Москвы и потребителями, в которых определяются условия и обязательства сторон по реализации продукции, срокам, количеству, качеству, ассортименту, таре и упаковке, доставке и другим условиям поставки.

 Департамент продовольственных ресурсов на основании месячных отчетов оптовых предприятий, ежемесячно до 25-го числа месяца, следующего за отчетным, представляет Департаменту финансов сводный реестр отчетов о реализации продукции в форме товарного кредита с указанием ассортимента, объемов поставки и суммы отгруженной продукции. Департамент финансов обеспечивает возмещение в Фонд продовольственных ресурсов затрат по закупке, хранению и реализации в форме товарного кредита продукции городского заказа. Департамент продовольственных ресурсов в недельный срок после поступления бюджетных средств в Фонд продовольственных ресурсов возмещает предприятиям затраты на продукции, предназначенных для товарного кредита.

 На основе актов расчетов с поставщиками предприятия до 20-го числа месяца, следующего за отчетным, на сумму реализованной в форме товарного кредита продукции осуществляют перечисление Департаменту продовольственных ресурсов средств на возмещение расходов по товарному кредиту с одновременным представлением сведений о поставщиках и общей стоимости продукции.

 Статья 823. Коммерческий кредит

 При коммерческом кредите в договор включается условие, в силу которого одна сторона предоставляет другой стороне отсрочку или рассрочку исполнения какой-либо обязанности (уплатить деньги либо передать имущество, выполнить работы или услуги). Предоставление подобного кредита неразрывно связано с тем договором, условием которого является. Коммерческим кредитованием может считаться всякое несовпадение во времени встречных обязанностей по заключенному договору, когда товары поставляются (работы выполняются, услуги оказываются) ранее их оплаты либо платеж производится ранее передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг).

 В большинстве случаев коммерческое кредитование осуществляется без специального юридического оформления, в силу одного из условий заключенного договора (об авансе, о рассрочке и др.). Для этих целей сформулировано правило п. 2 комментируемой статьи о том, что к коммерческому кредиту применяются правила главы о займе, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства.

 В соответствии с п. 13, 14 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14 проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законе или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим кредитом судам следует руководствоваться нормами ст. 809 ГК. Проценты за пользование коммерческим кредитом подлежат уплате с момента, определенного законом или договором. Если законом или договором этот момент не определен, следует исходить из того, что такая обязанность возникает с момента получения товаров, работ или услуг (при отсрочке платежа) или с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) и прекращается при исполнении стороной, получившей кредит, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого кредита.

 Коммерческий кредит предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую 50-кратного установленного законом МРОТ, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон (п. 3 ст. 809 ГК).

 В случае, когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара и иное не предусмотрено договором купли-продажи, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со ст. 395 ГК со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы (п. 4 ст. 487 ГК). Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя до дня передачи товара либо возврата денежных средств продавцом при отказе покупателя от товара. В этом случае проценты взимаются как плата за предоставленный коммерческий кредит.

 В случае, когда договором купли-продажи предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю либо оплата товара в рассрочку, а покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок, покупатель в соответствии с п. 4 ст. 488 ГК обязан уплатить проценты на сумму, уплата которой просрочена, в соответствии со ст. 395 ГК со дня, когда по договору товар должен быть оплачен, до дня оплаты товара покупателем, если иное не предусмотрено ГК или договором купли-продажи.

 Договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара, начиная со дня передачи товара продавцом (п. 4 ст. 488 ГК). Указанные проценты, начисляемые (если иное не установлено договором) до дня, когда оплата товара была произведена, являются платой за коммерческий кредит (ст. 823 ГК).

 Глава 43. Финансирование под уступку денежного требования

 Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования

 1. Договор финансирования под уступку денежного требования является новым для гражданского права РФ. В большинстве зарубежных стран аналогичный институт, именуемый договором факторинга (от англ. factor - комиссионер, агент, посредник), не составляет предмет специального законодательного регулирования.

 В нормах гл. 43 ГК учтены основные положения Конвенции УНИДРУА по международным факторным операциям (факторингу), направленной на формирование единых правил регулирования отношений по договору факторинга в сфере международного экономического оборота. Конвенция подписана в Оттаве 28 мая 1988 г. рядом государств. Российская Федерация ее участником не является.

 2. Комментируемая статья содержит легальное определение договора финансирования под уступку денежного требования.

 Сторонами договора являются: финансовый агент - лицо, обладающее разрешением на предоставление финансирования под уступку денежного требования (см. ст. 825 ГК), и клиент - юридическое лицо или гражданин, осуществляющие предпринимательскую деятельность по предоставлению товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Помимо финансового агента и клиента в отношениях, связанных с уступкой и исполнением денежного требования, участвует и третье лицо (должник), обязанное уплатить по уступленному денежному требованию, вытекающему из договора между ним и клиентом.

 В качестве основных корреспондирующих обязанностей сторон по договору п. 1 комментируемой статьи называет обязанность финансового агента по передаче клиенту денежных средств и обязанность клиента по уступке финансовому агенту денежного требования к третьему лицу (должнику). Дополнительно к этому в соответствии с п. 2 комментируемой статьи договором могут быть предусмотрены обязательства финансового агента по оказанию клиенту финансовых услуг, необходимость которых во многом обусловливается характером возникающих отношений, в частности видом финансирования и уступки денежного требования. Другие обязанности и права сторон и связанные с ними обязанности и права третьего лица (должника) раскрываются в нормах гл. 43 ГК, касающихся отдельных условий договора.

 Договор финансирования под уступку денежного требования может предусматривать как разовое (однократное), так и систематическое проведение операций, связанных с финансированием клиента под уступку денежного требования клиента к третьему лицу. В последнем случае договор приобретает рамочный характер. По такому договору финансовый агент обязуется передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований клиента к третьим лицам, возникающих в процессе его хозяйственной деятельности, а клиент обязуется уступать финансовому агенту такие денежные требования. В договоре устанавливаются общие условия финансирования и уступки денежных требований, включая определение требований, подлежащих уступке, порядок совершения отдельных операций, размер вознаграждения финансового агента, срок действия договора и другие положения по усмотрению сторон.

 3. Из содержания п. 1 комментируемой статьи и ст. 831 ГК следует, что условия договора могут предусматривать две формы передачи денежных средств финансовым агентом клиенту под уступку денежного требования: 1) путем покупки денежного требования; 2) путем предоставления денежных средств в долг.

 Использование соответствующей формы финансирования предопределяет различия в составе обязательств, возникающих у финансового агента.

 Покупка требования у клиента имеет следствием возникновение обязательственного отношения финансового агента с должником, содержанием которого является оплата должником денежного требования, перешедшего к финансовому агенту. Денежное требование к клиенту может возникнуть у финансового агента лишь по основаниям, предусмотренным ст. 827 ГК и связанным с реализацией положений об ответственности клиента перед финансовым агентом за недействительность денежного требования, являющегося предметом уступки, и за его неоплату должником.

 Финансирование путем предоставления денежных средств в долг, осуществляемое под обеспечение уступкой денежного требования, влечет возникновение одновременно двух обязательственных отношений - основного и обеспечительного. Содержанием первого является возврат клиентом денежных средств, предоставленных ему финансовым агентом; содержанием второго хотя и является оплата должником денежного требования в счет погашения долга клиента перед финансовым агентом, но превалирует его обеспечительная функция по отношению к основному обязательству.

 4. Переход прав кредитора по денежному обязательству от клиента к финансовому агенту является специальным видом уступки требования, регулируемым гл. 43 ГК. В той мере, в какой данное регулирование не является исчерпывающим, применению подлежат также общие нормы § 1 гл. 24 ГК о переходе прав кредитора к другому лицу. В этом отношении следует отметить положения ст. 389 ГК о форме уступки требования, имеющие значение для определения формы договора финансирования под уступку денежного требования и решения вопроса о необходимости регистрации договора: форма договора, опосредующего уступку денежного требования (простая письменная или нотариальная), определяется формой сделки, на которой основано требование, являющееся предметом уступки; договор, по которому осуществляется уступка денежного требования, основанного на сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки.

 Комментируемая статья ограничивает виды денежных требований, которые могут быть предметом уступки, требованиями, основанными на сделках о предоставлении клиентом товаров, выполнении им работ или оказании услуг третьим лицам. Вне сферы применения договора финансирования под уступку денежного требования остается, в частности, уступка долговых денежных обязательств, выраженных в обращающихся ценных бумагах (например, вексель, чек, облигация).

 5. Уступка клиентом денежного требования может производиться в целях отчуждения требования финансовому агенту, а также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

 Уступка денежного требования, применяемая в качестве способа обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (абз. 2 п. 1 комментируемой статьи), состоит в привлечении третьего лица (должника) к исполнению обязательства клиента по возврату предоставленных ему денежных средств. Особенность такого способа обеспечения заключается в том, что предъявление денежного требования, являющегося предметом уступки, к исполнению не связано с неисполнением или ненадлежащим исполнением контрагентом (клиентом) основного обязательства, что характерно для реализации других установленных законом способов обеспечения исполнения обязательств. Наоборот, при уступке денежного требования в рамках рассматриваемого договора предполагается, что финансовый агент вначале производит взыскание по денежному требованию и лишь в случае, если суммы, полученные от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой денежного требования, требование о возврате остатка долга предъявляется клиенту (см. п. 2 ст. 831 ГК). Обеспечительная функция уступки денежного требования основывается, следовательно, на том, что финансовый агент, не ограничиваясь требованием к клиенту о возврате предоставленной денежной суммы, получает в свое распоряжение денежное требование к третьему лицу (должнику), являющееся источником поступления средств в погашение долга клиента.

 Вместе с тем не исключается использование сторонами традиционной схемы отношений, по которой финансовый агент имеет право получить удовлетворение из стоимости денежного требования только в случае неисполнения клиентом обеспеченного уступкой денежного требования обязательства перед финансовым агентом.

 В отношении уступки денежного требования как способа обеспечения исполнения обязательств применяются положения ст. 329 ГК о последствиях недействительности обеспечительного или основного обязательства.

 6. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает возможность заключения рассматриваемого договора, содержащего дополнительные условия.

 В случаях, когда операции, проводимые по договору, носят систематический характер, содержание отношений финансового агента с клиентом по общему правилу не исчерпывается предоставлением финансирования и уступкой денежных требований. Чтобы обеспечить реальное поступление средств по денежным требованиям, финансовый агент должен играть активную роль в области контроля за финансово-хозяйственной деятельностью клиента и своевременным исполнением третьими лицами (должниками) обязательств по оплате денежных требований. Со своей стороны клиент, в особенности если это небольшое предприятие, не менее заинтересован в квалифицированном финансовом обслуживании его деятельности. В этих целях обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать оказание клиенту ряда финансово-бухгалтерских, консультационных и информационных услуг (ведение для клиента бухгалтерского учета, проверка платежеспособности третьих лиц (должников) и получение с них дебиторской задолженности, в том числе ее взыскание в судебном порядке, и т.п.).

 Особенность услуг, оказываемых финансовым агентом клиенту, состоит в том, что они связаны с денежными требованиями, являющимися предметом уступки. Перечень и объем оказываемых услуг могут различаться в зависимости от потребностей клиента, условий предоставления финансирования и уступки денежных требований.

 Статья 825. Финансовый агент

 Предоставление финансирования под уступку денежного требования как вид предпринимательской деятельности, осуществляемой в соответствии с нормами гл. 43 ГК, подлежит лицензированию. Комментируемая статья определяет виды организаций, имеющих право выступать в качестве финансового агента.

 Банки и иные кредитные организации получают право заключать договоры финансирования под уступку денежного требования с момента получения лицензии ЦБР на осуществление банковских операций, поскольку этот договор относится к видам сделок, которые кредитные организации вправе совершать в силу закона (см. подп. 2 ч. 2 ст. 5 Закона о банках).

 Другие коммерческие организации могут заниматься деятельностью такого вида на основании лицензии, порядок выдачи которой должен быть определен.

 Статья 826. Денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования

 1. Под денежным требованием понимается основанное на обязательственном отношении право кредитора на получение от третьего лица денежных средств. Предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, могут выступать денежные требования двух видов (абз. 1 п. 1 комментируемой статьи): существующее требование, срок платежа по которому на дату заключения договора финансирования под уступку денежного требования уже наступил; будущее требование, по которому срок платежа, определяемый условиями сделки клиента с третьим лицом (должником), наступает после даты заключения договора финансирования под уступку денежного требования. В первом случае имеется в виду уступка уже возникшего у клиента права на получение денежных средств от должника. Во втором случае уступается право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем.

 2. В соответствии с абз. 2 п. 1 комментируемой статьи условие договора клиента с финансовым агентом о денежном требовании, являющемся предметом уступки, должно содержать признаки, позволяющие отличить уступаемое денежное требование от других однородных требований либо уже в момент заключения договора (существующее требование), либо не позднее возникновения права на получение с должника денежных средств (будущее требование).

 Денежное требование может быть индивидуализировано путем указания должника, суммы требования (долга), основания его возникновения (договора между клиентом и должником) и (или) иных характеристик, служащих целям идентификации требования. Достаточно определенным может быть признано денежное требование и в отсутствие точного указания его денежной суммы либо должника.

 Если клиент уступает финансовому агенту не отдельное требование, а совокупность денежных требований, то для их определения достаточным может быть указание на признаки группы, к которой они относятся, в частности: на предпринимательскую деятельность (или один из видов деятельности) клиента, из которой вытекают требования; на круг должников, к которым обращены требования; на территорию, с которой связано возникновение требований или на которой имеют место нахождения должники; на период времени, в течение которого возникают требования, подлежащие уступке; на суммарный денежный размер уступаемых требований.

 Комментируемая статья не содержит ответа на вопрос о последствиях, наступающих в случае невозможности идентификации требования, являющегося предметом уступки. Полагаем, что в таком случае финансовый агент вправе требовать от клиента возмещения убытков, причиненных финансовому агенту вследствие неполучения денежных средств по требованию, неподдающемуся идентификации.

 3. При уступке будущего денежного требования заключение договора, предусматривающего обязательство клиента уступить требование, и переход требования к финансовому агенту, которым завершается уступка, не совпадают во времени. С учетом этого п. 2 комментируемой статьи определяет момент перехода требования к финансовому агенту, связывая его с наступлением срока платежа, т.е. с преобразованием будущего требования в существующее. Иначе говоря, будущие денежные требования переходят к финансовому агенту по мере их возникновения. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, то денежное требование переходит к финансовому агенту после наступления этого события, но, естественно, не ранее наступления срока платежа по данному требованию.

 Поскольку в названных случаях волеизъявление сторон об уступке денежного требования уже выражено в договоре, дополнительного оформления уступки (путем совершения акта передачи требования и т.п.) не требуется (см. абз. 2 п. 2 комментируемой статьи). Право на получение денежных средств с должника возникает непосредственно у финансового агента, как бы минуя необходимую промежуточную стадию возникновения этого права у клиента как первоначального кредитора.

 Статья 827. Ответственность клиента перед финансовым агентом

 1. Комментируемая статья конкретизирует общую норму ст. 390 ГК об ответственности кредитора, уступившего требование, применительно к договору финансирования под уступку денежного требования.

 По общему правилу риск недействительности денежного требования несет клиент (первоначальный кредитор) (п. 1), а риск неисполнения должником денежного требования возлагается на финансового агента (нового кредитора) (п. 3). При этом нормы, содержащиеся в п. 1 и 3 комментируемой статьи, имеют диспозитивный характер. Договором финансирования под уступку денежного требования могут быть предусмотрены иные правила распределения рисков.

 2. Клиент отвечает перед финансовым агентом за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки, т.е. за то, что клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять (п. 1 и 2 комментируемой статьи).

 Право клиента на передачу денежного требования предполагает, что требование реально существует и принадлежит клиенту, что оно основано на действительной сделке и не относится к категории прав, которые не могут переходить к другим лицам (см. ст. 383 ГК), что клиентом соблюдены условия допустимости уступки требования (см. ст. 388 и 828 ГК). К обстоятельствам, вследствие которых должник вправе не исполнять денежное требование, относятся, в частности, случаи полного или частичного прекращения денежного обязательства (об основаниях и способах прекращения см. гл. 26 ГК), истечение срока исковой давности, а также случаи нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником.

 Клиент обязан передать финансовому агенту документы, удостоверяющие уступаемое требование, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (текст договора, заключенного с должником; документы, подтверждающие факт поставки товара, выполнения работ, оказания услуг; информацию о встречных требованиях должника и т.д.).

 Финансовый агент вправе требовать от клиента возмещения убытков, причиненных финансовому агенту вследствие недействительности денежного требования, являющегося предметом уступки.

 3. Общее правило п. 3 комментируемой статьи о том, что клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, соответствует логике отношений между клиентом и финансовым агентом. Смысл уступки клиентом денежного требования помимо получения финансирования часто состоит именно в том, чтобы финансовый агент за определенную плату принял на себя инкассирование требований, взыскание задолженности с неисправных должников и связанный с этим риск неисполнения, освободив от этого бремени клиента.

 Если договором предусматривается ответственность клиента за неоплату денежного требования должником, финансовый агент, не получивший надлежащего исполнения от должника, вправе обратиться к клиенту с требованием вернуть переданные клиенту, но не возмещенные должником денежные средства. Такое регулирование характерно для уступки денежного требования в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (см. п. 2 ст. 831 ГК).

 Статья 828. Недействительность запрета уступки денежного требования

 1. Комментируемая статья содержит изъятие из нормы п. 1 ст. 388 ГК о недопустимости уступки требования, если это противоречит условиям договора между кредитором и должником.

 В соответствии с п. 1 комментируемой статьи любое соглашение о запрете или ограничении уступки денежного требования, существующее между клиентом и должником, не влечет за собой недействительности перехода права требования от клиента к финансовому агенту. Данное правило направлено на защиту интересов прежде всего мелких кредиторов, которым такой запрет или ограничение могут быть навязаны экономически более сильным должником, и, следовательно, оно служит развитию системы финансирования под уступку денежного требования. Характерно, что в отношении последующей уступки денежного требования, когда его владельцем становится финансовый агент, применяются иные правила (см. ст. 829 ГК).

 2. Вместе с тем комментируемая статья не ставит под сомнение действительность соглашения о запрете или ограничении уступки денежного требования для отношений между клиентом и должником. В п. 2 речь идет лишь о последствиях уступки требования вопреки существующему соглашению. В этом случае у клиента могут возникнуть определенные обязательства и ответственность перед должником, предусмотренные законом или договором. Причем исполнение указанных обязательств или мер ответственности (уплата неустойки, возмещение убытков и т.п.) не переходит от клиента к финансовому агенту как новому кредитору в денежном обязательстве: требования, которые должник мог бы предъявить клиенту в связи с нарушением последним соглашения о запрете или ограничении уступки требования, не имеют силы в отношении финансового агента (см. п. 2 ст. 832 ГК).

 Статья 829. Последующая уступка денежного требования

 Комментируемая статья касается условий уступки денежного требования, ранее приобретенного финансовым агентом. Последующая уступка денежного требования допускается только в том случае, если она разрешена договором финансирования под уступку денежного требования. Во включении в договор такого условия объективно заинтересован прежде всего финансовый агент, поскольку это расширяет возможности рефинансирования его деятельности банками и иными кредитными организациями.

 В случае последующей уступки денежного требования, разрешенной договором, финансовый агент, уступающий требование, выступает в роли клиента в отношениях с другим финансовым агентом, приобретающим требование. Соответственно этому их права и обязанности, а также права и обязанности должника регулируются положениями данной главы ГК.

 Статья 830. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту

 1. К исполнению должником денежного требования финансовому агенту применяются общие правила исполнения обязательств. Комментируемая статья обобщает применительно к особенностям договора финансирования под уступку денежного требования основные положения п. 3 ст. 382 ГК о последствиях неуведомления должника о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, ст. 312 ГК об исполнении обязательства надлежащему лицу, ст. 385 ГК о праве должника не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательства уступки требования этому лицу, п. 1 ст. 408 ГК о прекращении обязательства исполнением.

 2. При уступке денежного требования происходит замена кредитора в обязательстве с сохранением содержания обязательства в неизменном виде. Пункт 1 комментируемой статьи определяет условия, при которых у должника возникает обязанность произвести платеж финансовому агенту как новому кредитору. Имеется в виду получение должником письменного уведомления, содержание которого составляют информация о состоявшейся уступке денежного требования, сведения, позволяющие отличить денежное требование, подлежащее исполнению, от других требований (см.  п. 2 коммент. к ст. 826), а также данные о финансовом агенте, которому должен быть произведен платеж.

 Уведомление об уступке денежного требования может быть направлено должнику как клиентом, так и финансовым агентом. При этом следует учитывать, что по смыслу п. 3 ст. 382 ГК обязанность уведомления должника об уступке требования возлагается на финансового агента как на нового кредитора, поскольку именно он несет риск вызванных для него неуведомлением должника неблагоприятных последствий. Во избежание недоразумений порядок и условия уведомления следует определять в договоре финансирования под уступку денежного требования. Должник, не получивший письменное уведомление об уступке, считается надлежащим образом исполнившим денежное требование, произведя платеж по нему клиенту.

 В принципе клиент и финансовый агент могут договориться об условиях, при которых факт уступки денежного требования сообщаться должнику не будет. По зарубежному опыту инициатива негласной уступки требования исходит, как правило, от клиента, имеющего основания полагать, что уступка может расцениваться его должниками как свидетельство финансовых затруднений клиента.

 3. Обязанность предоставления должнику доказательства уступки денежного требования в соответствии с п. 2 комментируемой статьи возлагается на финансового агента. Таким доказательством может служить прежде всего текст договора между клиентом и финансовым агентом. Если должник не получил от финансового агента запрошенное доказательство уступки, то осуществление платежа по денежному требованию непосредственно клиенту считается надлежащим исполнением обязательства.

 4. Вместе с тем факт неуведомления должника об уступке денежного требования либо непредставления ему доказательств, удостоверяющих уступку требования, не колеблет положение финансового агента как нового кредитора: финансовый агент не теряет права на суммы платежа, причитающиеся ему, но поступившие клиенту. Последний обязан возвратить полученное финансовому агенту. Разумеется, что в этом случае следует считаться с риском неплатежа со стороны клиента.

 Осуществление должником платежа клиенту вопреки письменному уведомлению или представленным доказательствам о переходе прав кредитора к финансовому агенту является исполнением ненадлежащему кредитору, которое не освобождает должника от соответствующего обязательства перед финансовым агентом.

 5. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту в соответствии с правилами, изложенными в п. 1 и 2 комментируемой статьи, рассматривается в качестве надлежащего исполнения, прекращающего обязательство, первоначальным кредитором по которому был клиент (см. п. 3 комментируемой статьи, а также п. 1 ст. 408 ГК).

 Статья 831. Права финансового агента на суммы, полученные от должника

 1. Права финансового агента на суммы, полученные от должника во исполнение денежного требования, определяются в зависимости от формы финансирования и цели уступки денежного требования. Этим же обусловливаются и устанавливаемые комментируемой статьей различия в ответственности клиента перед финансовым агентом за то, что полученные финансовым агентом денежные средства окажутся меньше сумм финансирования, предоставленных клиенту.

 2. При финансировании путем покупки денежного требования (п. 1 комментируемой статьи) финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, включая суммы от взыскания неустойки, а также от применения к должнику ответственности за неисполнение денежного обязательства (см. ст. 395 ГК).

 Одновременно с этим финансовый агент как правообладатель несет предпринимательский риск, связанный с неполучением по денежному требованию средств в том размере, на который он рассчитывал, совершая покупку, в частности, и по той причине, что точный денежный размер уступаемого клиентом будущего требования не мог быть определен в момент заключения договора (см. ст. 826 ГК и  коммент. к ней). Клиент, исполнивший свою обязанность по уступке требования, не отвечает перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.

 3. Применение обеспечительной уступки денежного требования (п. 2 комментируемой статьи) имеет целью гарантировать исполнение основного обязательства клиента по погашению имеющегося у него перед финансовым агентом долга (см.  п. 5 коммент. к ст. 824). При предъявлении денежного требования к исполнению права финансового агента на денежные средства, полученные от должника, в основном аналогичны правам залогодержателя на суммы, вырученные при реализации заложенного имущества (см. п. 5 и 6 ст. 350 ГК): если суммы, полученные от должника по уступленному денежному требованию, превысят сумму долга клиента, то финансовый агент обязан передать клиенту сумму превышения, а если эти суммы окажутся меньше долга клиента финансовому агенту, то клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга. Факт превышения или непокрытия суммы долга отражается в отчете финансового агента, предоставляемом клиенту.

 Норма о возврате клиенту суммы, превышающей долг клиента, является диспозитивной, договором финансирования под уступку денежного требования может быть предусмотрено оставление этой суммы у финансового агента.

 Статья 832. Встречные требования должника

 1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет право должника на предъявление к зачету против требования финансового агента своих денежных требований, основанных на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту.

 Зачет встречных требований должника производится в соответствии со ст. 410-412 ГК, предусматривающими условия, необходимые для проведения зачета как основания прекращения обязательства (ст. 410), случаи недопустимости зачета (ст. 411), правила зачета при уступке требования (ст. 412).

 2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи требования должника, связанные с нарушением клиентом соглашения о запрете или ограничении уступки требования, не могут быть зачтены против денежного требования, предъявляемого финансовым агентом к исполнению. Исключаемые из зачета в отношении финансового агента требования должник вправе зачесть в общем порядке против требований, предъявляемых клиентом (см. п. 2 ст. 828 ГК и  коммент. к нему).

 Статья 833. Возврат должнику сумм, полученных финансовым агентом

 Комментируемая статья определяет возможности должника требовать возврата сумм, уплаченных финансовому агенту по перешедшему к нему денежному требованию, в случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником. В п. 1 комментируемой статьи сформулировано общее правило; п. 2 содержит исключения из него.

 По смыслу п. 1 должник, располагающий основанным на законе или договоре требованием к клиенту о возврате уплаченных сумм, не вправе предъявлять его финансовому агенту. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает лишь два случая, когда должник вправе обратить взыскание наряду с клиентом против финансового агента: если финансовый агент либо не осуществил обещанный платеж клиенту, либо осуществил его, зная о нарушении клиентом соответствующего обязательства перед должником. Наличие этих обстоятельств, включая связь обещанного или произведенного платежа с уступленным требованием и нарушенным обязательством, доказывается должником.

 Глава 44. Банковский вклад

 Статья 834. Договор банковского вклада

 1. Вклад - это денежные средства в валюте РФ либо иностранной валюте (ст. 140 ГК), размещаемые в банках или кредитных организациях юридическими или физическими лицами.

 Договор банковского вклада (депозита) по своей правовой природе является разновидностью договора займа (ст. 807 ГК), поскольку денежные средства передаются вкладчиком, являющимся кредитором, банку-должнику. Однако по договору займа заемщик после передачи ему денежных средств становится их собственником, тогда как по смыслу п. 1 комментируемой статьи вещно-правовых отношений между банком и клиентом не возникает. Как и ранее действовавшее законодательство (ст. 110, 111 Основ гражданского законодательства), действующий Закон о банках (ст. 36) указывает, что банк обязан хранить денежные средства на счете клиента, что подтверждает права вкладчика как собственника на денежные средства, внесенные им во вклад.

 Поэтому в судебной практике имели место иски об истребовании своего имущества из чужого незаконного владения (виндикации) (ст. 301 ГК), предъявлявшиеся клиентом банку в случае неисполнения последним своих обязательств по возврату денежных средств, внесенных клиентом во вклады. Безналичные денежные средства, находящиеся во вкладах, по нашему мнению, не могут принадлежать никому на праве собственности. Банк не "хранит" денежные средства на счете клиента, а лишь обеспечивает их учет, обязуясь возвратить сумму вклада и выплатить клиенту предусмотренные договором банковского вклада проценты. В связи с этим в случае нарушения банком своих обязанностей, в частности при невыполнении требования клиента о возврате последнему денежных средств, находящихся во вкладе, задержке в перечислении средств указанному им лицу и т.п., банк несет ответственность в форме возмещения убытков и иных формах, установленных законом.

 Договор банковского вклада является реальным и возмездным. Обязательства банка возвратить сумму вклада с начисленными процентами возникают у банка только после внесения вкладчиком денежных средств на депозитный счет, открытый на его имя в банке или иной кредитной организации. Возмездным данный договор является потому, что при любых обстоятельствах банк обязан выплатить вкладчику проценты. Поэтому даже при досрочном расторжении договора банковского вклада по инициативе вкладчика банк не имеет права отказывать последнему в выплате процентов и тем более взыскивать с клиента неустойку, уменьшая сумму внесенных им денежных средств. Однако это не лишает банк права при досрочном расторжении договора банковского вклада клиентом уменьшить сумму процентов, выплачиваемых ему в порядке, предусмотренном договором.

 2. Признание договора банковского вклада, стороной в котором является гражданин, публичным, означает обязанность банка заключить такой договор с любым гражданином на одинаковых условиях, предусмотренных в отношении данной категории вклада, и запрет на установление каких-либо льгот или ограничений для отдельных граждан.

 3. Заключение договора банковского вклада между банком и клиентом оформляется открытием последнему так называемого депозитного счета. Депозитный счет является разновидностью банковского счета, поэтому во многом правила его открытия и ведения одинаковы с правилами открытия и ведения иных счетов, открываемых в банках и других кредитных организациях. Так, для открытия депозитного счета в банке клиенту следует представлять те же документы, что и для открытия расчетного (текущего валютного) счета юридического лица или текущего счета физического лица. Физические лица при расторжении договора банковского вклада или окончании срока его действия могут направлять находящиеся на депозитном счете денежные средства на счета третьих лиц. Юридическим лицам это прямо запрещено. Все денежные средства, находящиеся на депозитном счете юридического лица, должны быть зачислены на его расчетный (текущий валютный) счет и лишь с этого счета юридическое лицо имеет право осуществлять последующие расчеты с третьими лицами.

 4. В соответствии со ст. 1 Закона о банках кроме банков существуют небанковские кредитные организации, имеющие право осуществлять отдельные виды банковских операций, предусмотренные вышеназванным Законом, на основании лицензии, выдаваемой ЦБР. Привлечение вкладов является одним из видов банковских операций, которые могут осуществлять небанковские кредитные организации в случае получения ими специальной лицензии. По смыслу п. 4 комментируемой статьи именно к таким небанковским кредитным организациям, принимающим вклады от юридических лиц, должны применяться правила гл. 44 ГК.

 Статья 835. Право на привлечение денежных средств во вклады

 1. Согласно п. 1 комментируемой статьи стороной договора банковского вклада может быть банк, имеющий лицензию ЦБР, включающую право на привлечение вкладов. Порядок выдачи таких лицензий определен ст. 12-16, 36 Закона о банках, а также Инструкцией ЦБР от 14.01.2004 N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных органов и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. от 04.10.2005) *(181).

 Основными требованиями, предъявляемыми ЦБР к банкам, ходатайствующим о выдаче им лицензий, включающих право привлечения вкладов юридических и физических лиц, являются: наличие уставного капитала в установленном ЦБР размере; оборудования, необходимого для осуществления банковских операций; а также выполнение квалификационных требований, предъявляемых к специалистам в соответствии с нормативными актами ЦБР.

 2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет правовые последствия для лиц, неправомочных совершать данный вид банковских операций либо совершающих их с нарушением действующего законодательства или банковских правил. Это относится также к банкам, которые, несмотря на неудовлетворительное финансовое положение и наличие предписания ЦБР об ограничении проведения отдельных видов банковских операций (в первую очередь такие ограничения касаются приема денежных средств во вклады), продолжают привлекать денежные средства от населения и юридических лиц.

 Вкладчик-гражданин может потребовать немедленного возврата вклада и уплаты процентов, предусмотренных ст. 395 ГК, а также возмещения убытков сверх суммы указанных процентов.

 Если вклад сделан юридическим лицом, то такой договор считается недействительным (ст. 168 ГК) с применением правил ст. 1103, 1107 ГК.

 Ответственность юридических лиц и граждан, незаконно осуществляющих вышеназванные банковские операции, не ограничивается положениями комментируемой статьи. Так, в соответствии со ст. 13 Закона о банках осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в 2-кратном размере этой суммы в федеральный бюджет. Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или ЦБР. Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.

 3. Аналогичные правовые последствия применяются к лицам, осуществляющим привлечение денежных средств граждан и юридических лиц путем продажи ценных бумаг, выпуск которых признан незаконным. Незаконным в данном случае можно признать либо эмиссию ценных бумаг лицом, не имеющим такого права в соответствии с действующим законодательством (например, выпуск депозитных сертификатов не кредитной организацией; выпуск облигаций юридическим лицом с не полностью оплаченным уставным капиталом), либо с нарушением установленных законом правил их выпуска (например, продажа акций до регистрации проспекта эмиссии).

 Под привлечением денежных средств во вклады под векселя, следует понимать не выдачу (выставление) векселя одним лицом на другого с целью оформления и обеспечения каких-либо сделок, а эмиссию, т.е. специальный вид деятельности организации, направленный на привлечение денежных средств граждан и юридических лиц. Вексель может быть выставлен (выпущен) сроком: по предъявлении; в установленный промежуток времени от предъявления; в установленный промежуток времени от даты; на определенную дату. Значение данного реквизита состоит в том, что с наступлением срока платежа возникает право держателя требовать платеж по векселю. Право векселедателя на установление любых из вышеназванных сроков платежа при выдаче векселя для оформления какой-либо сделки не ограничено. При выпуске (эмиссии) векселей с целью привлечения денежных средств во вклады может быть установлен только один срок платежа - "по предъявлении", поскольку только такие векселя подлежат оплате немедленно по их предъявлении после выставления, что дает возможность их держателям получить вклады по первому требованию.

 Статья 836. Форма договора банковского вклада

 1. Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме с соблюдением положений ст. 434 ГК. Договор банковского вклада может быть заключен путем составления одного документа в двух экземплярах (ст. 36 Закона о банках). Заключение договора банковского вклада подтверждается выданной вкладчику сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом, либо иным документом, отвечающим требованиям, предусмотренным для таких документов законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Порядок выпуска и обращения депозитных и сберегательных сертификатов регулируется Положением о сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций, утвержденным письмом ЦБР от 10.02.1992 N 14-3-20 (в ред. от 29.11.2000) *(182).

 2. Несоблюдение письменной формы договора банковского вклада влечет за собой его ничтожность со всеми последствиями, предусмотренными ст. 395, 1102, 1107 ГК.

 Статья 837. Виды вкладов

 1. Договор банковского вклада может быть заключен на любых условиях, не противоречащих закону. В банковской практике наиболее распространены договор банковского вклада "до востребования", т.е. выдача вклада производится по первому требованию вкладчика, и "срочный вклад" - возврат вклада осуществляется по истечении определенного договором срока. Договором может быть предусмотрено внесение вклада на иных условиях их возврата (например, выплата производится при наступлении определенных условий - рождении ребенка, вступлении в брак и т.п.).

 2. Независимо от вида вклада банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика. Условия договора, исключающие эту обязанность банка (кроме договора банковского вклада, заключаемого с юридическими лицами), являются ничтожными. В практике встречались случаи, когда банк включал в договор банковского вклада условия о взыскании с вкладчика неустойки за досрочное расторжение договора или отказывал последнему в выплате процентов по вкладу. Такие условия договора банковского вклада не основаны на законе. Банк обязан в любом случае вернуть вкладчику сумму вклада и не может уменьшить ее путем взыскания штрафных санкций.

 3. Договор банковского вклада является возмездным. Поэтому вкладчик имеет право на получение процентов по вкладу даже в случае истребования им денежных средств до истечения срока действия договора банковского вклада или до наступления иных обстоятельств, указанных в договоре. Однако вышеуказанными действиями вкладчик, по существу, односторонне изменяет условия договора банковского вклада (ст. 310 ГК), что делает такой договор не "срочным", а вкладом "до востребования". Поэтому банк имеет право уменьшить сумму процентов первоначально предусмотренных договором банковского вклада до размера процентов, выплачиваемых банком по вкладам "до востребования" или установить в договоре более низкую процентную ставку по своему усмотрению.

 4. В случае невостребования клиентом суммы вклада в сроки, предусмотренные договором банковского вклада, договор автоматически считается продленным на такой же срок либо на условиях вклада "до востребования", либо на иных условиях, предусмотренных договором (например, на условиях договора банковского счета).

 Статья 838. Проценты на вклад

 1. Договор банковского вклада, как отмечалось, является возмездным. Поэтому банк обязан начислять на сумму вклада проценты, размер и порядок начисления которых определяются данным договором. При отсутствии в договоре условия о размере выплачиваемых процентов банк обязан выплачивать проценты в размере ставки банковского процента (ставки рефинансирования) на день платежа. Ставка рефинансирования установлена только для рублевых кредитов и неприменима к валютным обязательствам. В этих случаях возможно использовать процентную ставку банка-должника по применяемым им валютным вкладам с аналогичными условиями.

 2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает право банка в одностороннем порядке изменять процентную ставку по вкладу до востребования, если стороны прямо не установили в договоре запрет на ее изменение. При этом в случае уменьшения размера процентов новый размер процентов применяется к вкладам, внесенным вкладчиком по истечении месяца с момента сообщения, если иное не предусмотрено договором. Форма сообщения не регламентируется. Это могут быть объявления в средствах массовой информации либо в помещении банка и др. Способ уведомления вкладчика может быть оговорен в договоре.

 3. Пункту 3 комментируемой статьи не соответствует ст. 29 Закона о банках, предоставляющая банку в договоре срочного банковского вклада, стороной которого являлся гражданин, предусматривать право на одностороннее уменьшение процентной ставки. В п. 3 комментируемой статьи в отношении "срочных" вкладов физических лиц говорится, что "определенный договором банковского вклада размер процентов... не может быть односторонне уменьшен банком, если иное не предусмотрено законом или договором".

 Конституционный Суд РФ постановлением от 23.02.1999 N 4-П *(183) признал не соответствующим Конституции, ее ст. 34 и 55 (ч. 2 и 3), положение ч. 2 ст. 29 Закона о банках об изменении банком в одностороннем порядке установленной договором с гражданином процентной ставки по срочным вкладам граждан. Конституционный Суд РФ указал, что данная норма ст. 29 Закона о банках не может применяться без определения в федеральном законе оснований, обусловливающих возможность соглашения сторон об одностороннем изменении банком процентной ставки по вкладам граждан. Таким образом, правило, предусмотренное п. 3 комментируемой статьи применительно к физическим лицам, подлежит неукоснительному применению.

 Для аналогичных вкладов юридических лиц возможность одностороннего изменения (в том числе и уменьшения) размера процентов может быть предусмотрена договором.

 Статья 839. Порядок начисления процентов на вклад и их выплаты

 1. Порядок начисления процентов на вклады до вступления в силу части второй ГК определялся нормативными актами ЦБР, на базе которых банки утверждали собственные правила или технические порядки начисления процентов.

 Императивность данной нормы лишает банки права самостоятельно определять иной порядок начисления процентов на вклады.

 2. По общему правилу проценты выплачиваются вкладчику ежеквартально по его требованию, если иной срок выплаты не предусмотрен договором.

 При возврате вклада банк обязан выплатить вкладчику все начисленные к этому сроку проценты.

 Постановлением Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 04.12.2000 внесено дополнение в постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14 следующего содержания: "Пунктом 2 ст. 839 Кодекса установлено, что, если иное не предусмотрено договором банковского вклада, проценты на сумму банковского вклада выплачиваются по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада, а не востребованные в этот срок проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты. В связи с этим необходимо учитывать, что в случае увеличения вклада на сумму невостребованных процентов взыскиваемые за просрочку возврата вклада проценты, предусмотренные пунктом 1 ст. 395 Кодекса, начисляются на всю сумму вклада, увеличенного (подлежавшего увеличению) на сумму невостребованных процентов".

 Статья 840. Обеспечение возврата вклада

 1. Проблема обеспечения возврата вкладов наиболее остро встала после августовского кризиса 1998 г. Вкладчики не смогли вернуть вложенные ими денежные средства, несмотря на наличие судебных решений в их пользу и гарантий, содержащихся в комментируемой статье.

 В соответствии с п. 1 комментируемой статьи основным способом обеспечения возврата вкладов населения названо их обязательное страхование. Иные способы обеспечения могут быть предусмотрены законом.

 В соответствии со ст. 38 Закона о банках для обеспечения гарантий возврата привлекаемых банками средств граждан и компенсации потери дохода по вложенным средствам создается Федеральный фонд обязательного страхования вкладов.

 Участниками Федерального фонда обязательного страхования вкладов являются ЦБР и банки, привлекающие средства граждан. Порядок создания, формирования и использования средств указанного Федерального фонда определяется Федеральным законом от 23.12.2003 N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" (в ред. от 20.10.2005) *(184).

 2. Способы обеспечения банком возврата вкладов юридических лиц могут быть предусмотрены в договоре банковского вклада. Способы обеспечения исполнения подобных обязательств предусмотрены ст. 329-381 ГК.

 3. Информация об обеспеченности возврата вклада должна быть предоставлена вкладчику при заключении договора банковского вклада, в частности, путем вывешивания соответствующих объявлений в помещении банка.

 4. В п. 4 комментируемой статьи предусмотрены правовые последствия, возникающие для банка в случае невыполнения им своих обязанностей по обеспечению возврата вклада, а также при утрате или ухудшении его условий.

 В указанных случаях вкладчик имеет право расторгнуть договор банковского вклада, потребовать возврата суммы вклада вместе с процентами, начисленными за весь период пользования банком денежными средствами вкладчика, в соответствии с п. 1 ст. 809 ГК (по ставке рефинансирования), а также возмещения причиненных убытков. Договорные проценты при этом не начисляются.

 Статья 841. Внесение третьими лицами денежных средств на счет вкладчика

 Комментируемая статья позволяет вкладчику пополнять свой депозитный счет, открытый в банке на его имя, за счет средств, поступающих от третьих лиц, если договором банковского вклада прямо не установлено иное.

 Согласие вкладчика на получение денежных средств от третьих лиц предполагается, поскольку для зачисления вышеназванных средств на счет вкладчика требуется предоставление третьему лицу всей необходимой информации по его счету.

 Статья 842. Вклады в пользу третьих лиц

 1. В отличие от правоотношений, регулируемых ст. 841 ГК, для внесения денежных средств на имя определенного третьего лица требуется заключение депозитного договора между банком и лицом, вносящим денежные средства, в котором должно быть указано имя гражданина или наименование юридического лица, в пользу которого вносится вклад. Эти условия являются существенными для данного вида договора.

 На основании депозитного договора, заключенного между лицом, вносящим денежные средства во вклад, и банком, банк открывает депозитный счет на имя лица (физического или юридического), указанного в этом договоре.

 При этом лицо (юридическое или физическое), указанное в договоре депозитного вклада, должно существовать в данный момент. Так, нельзя открыть счет на имя не зарегистрированного юридического или физического лица, которое еще не появилось на свет.

 Договор банковского вклада в пользу гражданина, умершего к моменту заключения договора, либо несуществующего юридического лица ничтожен.

 Лицо, на имя которого сделан вклад, приобретает права вкладчика с момента предъявления им к банку первого требования, которое может быть выражено любым способом (например, требованием о выдаче вклада или перевода его на другой счет, оформлением доверенности и др.), если иное не предусмотрено договором банковского вклада.

 2. Лицо, заключившее договор банковского вклада, может пользоваться всеми правами вкладчика, т.е. расторгнуть договор банковского вклада, закрыть депозитный счет, открытый на имя третьего лица, и потребовать от банка возврата вложенных им денежных средств, но только до того момента, пока лицо, в пользу которого был открыт вклад, не выразило намерения воспользоваться своими правами вкладчика.

 Статья 843. Сберегательная книжка

 1. Заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение им денежных средств во вклады может быть удостоверено сберегательной книжкой. Сберегательная книжка является одной из форм договора банковского вклада. Особенность оформления вклада в виде сберегательной книжки заключается прежде всего в том, что такая форма характерна для взаимоотношений между вкладчиком-гражданином и банком.

 Сберегательная книжка может быть как именной, так и на предъявителя, причем сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой.

 Между этими двумя видами сберегательных книжек много общего. Так, оба вида сберегательных книжек должны содержать информацию о банке и состоянии вклада. Исполнение банком распоряжений вкладчика по депозитному счету может осуществляться только при их предъявлении. Отличие состоит лишь в правовых последствиях, возникающих для вкладчика в случае утраты или приведения сберегательной книжки в негодное состояние. Такие различия существуют, поскольку только одна из них является ценной бумагой. Именная сберегательная книжка по существу представляет собой документ, удостоверяющий заключение договора банковского вклада и внесение денежных средств во вклады. Обязательственные правоотношения между вкладчиком и банком возникают из договора банковского вклада, подписанного сторонами. Отсутствие именной сберегательной книжки при явке клиента в банк не является препятствием в распоряжении вкладом.

 Сберегательная книжка на предъявителя, являясь ценной бумагой, представляет собой документ, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК). Сберегательная книжка на предъявителя должна не только оформлять внесение гражданином денежных средств на депозитный счет в банке, но и удостоверять все его права как вкладчика. Поэтому никакой иной документ, кроме как сберегательная книжка на предъявителя, не может служить банку основанием для выдачи вклада, выплаты процентов и исполнения иных распоряжений вкладчика.

 Законодательством предусмотрен перечень удостоверенных банком сведений, которые должна содержать сберегательная книжка:

 - наименование и местонахождение банка или его филиала (если вклад внесен в филиал);

 - номер счета по вкладу;

 - все суммы денежных средств, списанных со счета;

 - остаток денежных средств на счете на момент предъявления сберегательной книжки в банк.

 Поскольку сберегательная книжка находится у вкладчика, данные о вкладе, указанные в ней, могут не отражать истинного состояния вклада (например, в случае пополнения вклада третьим лицом). Однако, если не доказано иное, основанием для расчетов между банком и вкладчиком могут служить те данные, которые отражены в сберегательной книжке.

 2. Именная сберегательная книжка в случае ее утраты или повреждения может быть заменена вкладчику по его заявлению. Замена сберегательной книжки на предъявителя в случае ее утраты банком не производится. В этих случаях вкладчик должен восстанавливать свои права по утраченной ценной бумаге, обратившись в суд (ст. 148 ГК), в порядке, предусмотренном гл. 34 ГПК.

 Статья 844. Сберегательный (депозитный) сертификат

 1. Депозитный, или сберегательный, сертификат представляет собой письменное свидетельство банка-эмитента о вкладе денежных средств, удостоверяющее право вкладчика или его правопреемника на получение по истечении установленного срока суммы вклада и процентов по нему. Депозитный (сберегательный) сертификат является ценной бумагой, поскольку устанавливает правоотношения между банком и вкладчиком, содержит обязательные реквизиты, перечень которых содержится в нормативных документах ЦБР (см. ниже), дает возможность передавать вытекающие из сертификата права другому лицу (бланк сертификата должен содержать описание условий и порядка уступки прав требований по нему).

 Порядок выпуска и обращения депозитных и сберегательных сертификатов регулируется в настоящее время Положением о депозитных и сберегательных сертификатах кредитных организаций.

 Сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в кредитную организацию, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в кредитной организации, выдавшей сертификат, или в любом ее филиале. Сертификат не может служить расчетным или платежным средством за проданные товары или оказанные услуги. Денежные расчеты по купле-продаже депозитных сертификатов, выплате сумм по ним осуществляются в безналичном порядке, а сберегательных сертификатов - как в безналичном порядке, так и наличными средствами.

 Сертификаты выпускаются в валюте РФ. Выпуск сертификатов в иностранной валюте не допускается. Владельцами сертификатов могут быть резиденты и нерезиденты в соответствии с действующим законодательством РФ и нормативными актами ЦБР. Денежные обязательства, возникающие при выпуске и обращении сертификатов, регулируются Положением "О порядке переоформления уполномоченными банками счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации, открытых в уполномоченных банках, в связи с принятием Инструкции Банка России от 7 июня 2004 года N 116-И "О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов", утвержденным от 07.06.2004 N 259-П *(185).

 2. Сертификаты могут быть именными или на предъявителя. Вид сертификата влияет на порядок его передачи одним лицом другому.

 Для передачи прав, удостоверенных сертификатом на предъявителя, другому лицу достаточно вручения сертификата этому лицу.

 Права, удостоверенные именным сертификатом, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Уступка требования по именному сертификату оформляется на оборотной стороне такого сертификата или на дополнительных листах (приложениях) к именному сертификату двусторонним соглашением лица, уступающего свои права (цедента), и лица, приобретающего эти права (цессионария). Соглашение об уступке требования по депозитному сертификату подписывается с каждой стороны двумя лицами, уполномоченными соответствующим юридическим лицом на совершение таких сделок, и скрепляется печатью юридического лица. Каждый договор об уступке нумеруется цедентом. Договор об уступке требования по сберегательному сертификату подписывается обеими сторонами лично.

 Восстановление прав по утраченным сертификатам на предъявителя осуществляется в судебном порядке. Восстановление прав по утраченным именным сертификатам осуществляется кредитной организацией, выпустившей их в обращение. В случае утраты именного сертификата законный владелец вправе обратиться к кредитной организации, выдавшей сертификат, с письменным заявлением о выдаче дубликата. Если на заявленное требование законным держателем сертификата получен отказ, он вправе обжаловать его в судебном порядке.

 3. Процентные ставки по сертификатам устанавливаются уполномоченным органом кредитной организации.

 Проценты по первоначально установленной при выдаче сертификата ставке, причитающиеся владельцу по истечении срока обращения (когда владелец сертификата получает право востребования вклада или депозита по сертификату), выплачиваются кредитной организацией независимо от времени его покупки.

 В случае досрочного предъявления сберегательного (депозитного) сертификата к оплате кредитной организацией выплачивается сумма вклада и проценты, установленные по вкладам до востребования, если условиями сертификата не определен иной размер процентов.

 Если срок получения вклада (депозита) по сертификату просрочен, то кредитная организация несет обязательство оплатить означенные в сертификате суммы вклада и процентов по первому требованию его владельца. За период с даты востребования сумм по сертификату до даты фактического предъявления сертификата к оплате проценты не выплачиваются.

 Кредитная организация не может в одностороннем порядке изменить (уменьшить или увеличить) обусловленную в сертификате ставку процентов, установленную при выдаче сертификата.

 Кредитная организация начисляет проценты по сберегательным (депозитным) сертификатам на остаток задолженности по основному долгу, учитываемый на соответствующем лицевом счете, на начало операционного дня. Начисление процентов по сертификату осуществляется кредитной организацией не реже 1 раза в месяц и не позднее последнего рабочего дня отчетного месяца. Выплата процентов по сертификату осуществляется кредитной организацией одновременно с погашением сертификата при его предъявлении.

 Глава 45. Банковский счет

 Статья 845. Договор банковского счета

 1. Договор банковского счета впервые получил регламентацию на уровне закона лишь в Основах гражданского законодательства. В ст. 391 ГК РСФСР содержалась лишь отсылочная норма, в соответствии с которой условия, порядок заключения и исполнение данного договора устанавливались инструкцией Госбанка СССР. Отношения клиентов с учреждениями Госбанка СССР носили в большей степени административный, гражданско-правовой характер, чем и объясняется ведомственный уровень их регулирования.

 В рыночной экономике кредитные организации и их клиенты находятся в равном правовом положении, в связи с чем существенно возрастает регулятивное значение договора банковского счета. Во второй части ГК договору банковского счета посвящена отдельная глава, достаточно полно регламентирующая данные отношения. Однако роль нормативных и других актов ЦБР остается весьма значительной.

 2. В научной литературе высказывались различные точки зрения на правовую природу договора банковского счета. Предлагалось рассматривать его и в качестве смешанного договора (содержащего элементы договоров займа и хранения либо договоров займа, хранения и поручения, либо договора займа и агентского договора, и др.), и в качестве самостоятельного. Возобладало последнее суждение, но вряд ли оно дает исчерпывающий ответ на вопрос о правовой природе данного договора.

 Не отрицая самостоятельности договора банковского счета, представляется возможным отнести его к обязательствам по оказанию услуг. В ст. 779 ГК установлено, что правила гл. 39 "Возмездное оказание услуг" не распространяются на услуги, оказываемые по договорам, предусмотренным другими главами ГК, в том числе гл. 45. Следовательно, договор банковского счета ГК причислил к договорам оказания услуг.

 3. Банк должен гарантировать клиенту возможность беспрепятственного распоряжения денежными средствами, находящимися на счете последнего. Ликвидность банка, т.е. его способность обеспечивать своевременное выполнение своих обязательств, зависит от целого ряда экономических факторов: от проводимой банком политики размещения денежных ресурсов, экономической и политической ситуации в стране и др. Вместе с тем ЦБР устанавливаются обязательные для банков экономические нормативы, направленные на поддержание их ликвидности на достаточном уровне. Так, в соответствии со ст. 24, 25 Закона о банках банки должны соблюдать нормативы обязательных резервов, депонируемые в ЦБР, создавать резервы (фонды) на покрытие возможных убытков и т.д.

 4. Банки СССР во взаимоотношениях с клиентами выступали не только как хозяйствующие субъекты, но и как органы государственного управления, контролируя соблюдение организациями платежной и договорной дисциплины. В условиях рыночной экономики отношения банка и клиента основаны на равенстве сторон, что обусловливает установление в качестве общего правила недопустимость осуществления банком контроля за направлением использования клиентом денежных средств, находящихся на счете.

 Исключения из этого правила могут устанавливаться только законом или договором банковского счета. Так, в соответствии со ст. 11, 12 Закона о валютном регулировании банки, имеющие лицензию на проведение валютных операций, являются агентами валютного контроля и в этом качестве должны контролировать правомерность осуществления их клиентами валютных операций. Обязанности по контролю возложены на банки и Законом о противодействии отмыванию доходов.

 Однако согласно Порядку ведения кассовых операций в Российской Федерации, утвержденному решением Совета директоров ЦБР 22.09.1993 N 40 (в ред. от 26.02.1996) *(186) ЦБР обязал банки систематически (не реже 1 раза в 2 года) проверять порядок ведения их клиентами кассовых операций (п. 41), что не соответствует комментируемой норме ГК и ст. 58 Закона о ЦБР. Данное несоответствие необходимо устранить, освободив банки от выполнения несвойственных им функций либо закрепить указанную обязанность на уровне закона.

 5. В качестве субъектов банковской деятельности в ст. 1 Закона о банках наряду с банками называются и НКО. К последним относятся расчетные НКО и организации инкассации (см. Положение от 08.09.1997 N 516 "О пруденциальном регулировании деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих операции по расчетам, и организаций инкассации" (в ред. от 01.12.2003) *(187)), действующие на основании регистрации и лицензии. Расчетные НКО (клиринговые палаты) вправе открывать и вести банковские счета юридических лиц, а также производить расчеты по ним (п. 1 Положения). Организации инкассации осуществляют инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов (п. 9 Положения). К данным организациям правила комментируемой главы применяются при совершении ими операций по расчетно-кассовому обслуживанию клиентов.

 Статья 846. Заключение договора банковского счета

 1. В соответствии с общими положениями о форме сделок (ст. 161 ГК) договор банковского счета подлежит заключению в простой письменной форме. При этом договор может быть заключен как путем составления единого документа, так и путем обмена документами (ст. 434 ГК).

 Порядок заключения договора путем обмена документами устанавливается Инструкцией Госбанка СССР от 30.10.1986 N 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР" (в ред. от 31.08.1990) *(188), а также письмом Госбанка СССР от 09.07.1991 N 359 "О порядке открытия счетов предпринимателям" *(189). Согласно им клиент - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель представляет банку:

 1) заявление на открытие счета установленного образца;

 2) документ о государственной регистрации;

 3) копии учредительных документов - для юридических лиц;

 4) карточку с образцами подписей и оттиском печати (см.  коммент. к ст. 847 ГК).

 В соответствии со ст. 86 НК клиент также обязан предъявить свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.

 Заявление клиента на открытие счета с приложением указанных документов является офертой, а акцептом - разрешительная надпись на нем лица, осуществляющего функции исполнительного органа банка.

 В настоящее время более широкое распространение получила практика заключения договора банковского счета путем составления единого документа, позволяющего сторонам детально регламентировать условия договора. При этом требования к предоставлению вышеназванных документов сохраняются.

 В соответствии со ст. 30 Закона о банках клиент вправе иметь неограниченное количество счетов в любой валюте.

 2. Договор банковского счета может быть заключен и с физическим лицом, как занимающимся частной практикой, так и не занимающимся ею. На его основании гражданину открывается текущий счет в банке для совершения расчетных операций, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Порядок открытия таких счетов установлен положением ЦБР от 01.04.2003 N 222-П "О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации" *(190). Для заключения договора гражданин должен предоставить в банк:

 1) паспорт или другой документ, в соответствии с законодательством РФ удостоверяющий личность;

 2) карточку с образцами подписей и оттиском печати;

 3) иные документы, предусмотренные законодательством и (или) договором банковского счета.

 3. Заключение договора является основанием для открытия счета клиенту. Открытие счета - фактическое действие, совершаемое во исполнение договора банковского счета. Если клиент намеревается в одном банке открыть несколько счетов, то для открытия каждого необходимо заключение самостоятельного договора, в котором следует указать номер счета во избежание путаницы.

 Исходя из буквального толкования нормы п. 1 комментируемой статьи можно сделать вывод, что момент заключения договора и момент открытия счета должны совпадать (по-видимому, имеется в виду минимальный технически необходимый временной разрыв). В связи с этим представляется ошибочным утверждение о возможности заключения договора при отсутствии всех требуемых от клиента документов. Следует также учитывать и то, что вид открываемого счета, определенного в договоре, зависит от правового статуса клиента, характера его деятельности, целей и др., данные о которых содержатся в требуемых документах.

 4. В п. 1 комментируемой статьи в качестве общего правила указывается на необходимость согласования сторонами условий договора при его заключении. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, согласным с объявленными банком условиями. Объявление банком условий, на которых им открываются счета определенного вида, обладает признаками публичной оферты (п. 2 ст. 437 ГК). Соответственно предложение клиента заключить договор на объявленных банком условиях, путем подачи заявления об открытии счета, является ее акцептом.

 Отказ банка в открытии счета, совершение операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и его лицензией, допускается только при отсутствии у банка возможностей принять клиента на обслуживание (обусловленных производственно-техническими либо экономическими причинами), а также в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами (например, при несоответствии правового статуса клиента тому виду счета, который он требует открыть).

 В других случаях отказ банка является необоснованным, что позволяет клиенту обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 445 ГК). Данное последствие применимо только к договору, заключение которого обязательно для банка в силу публичного характера его оферты.

 Таким образом, в п. 2 комментируемой статьи речь идет об обязанности банка заключить договор на единых для всех условиях, которые им были объявлены. В остальных случаях, когда стороны не пришли к соглашению по существенным условиям договора, последствия, предусмотренные в п. 4 ст. 445 ГК, неприменимы.

 Статья 847. Удостоверение права распоряжения денежными средствами, находящимися на счете

 1. Если клиент - юридическое лицо, то согласно ст. 53 ГК правом распоряжения денежными средствами обладает его орган, в частности исполнительный орган АО, ООО, кооператива (директор, председатель правления и т.д.). Данные лица обладают правом первой подписи на расчетных документах, но этим правом могут быть наделены и другие лица, обладающие распорядительными и административно-хозяйственными функциями, на основании письменного распоряжения (приказа) юридического лица.

 Правом второй подписи наделяется лицо, ведущее бухгалтерский учет (главный бухгалтер, бухгалтер), но оно не обладает правом распоряжения денежными средствами. В соответствии со ст. 7 Закона о бухгалтерском учете функции главного бухгалтера сводятся к обеспечению соответствия хозяйственных операций законодательству РФ, а также контролю за движением имущества. Без его подписи расчетные документы считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению, за исключением случаев, когда руководитель юридического лица лично осуществляет бухгалтерский учет.

 Лица, обладающие правом первой и второй подписи, указываются в карточке с образцами подписей и оттиска печати, которая оформляется в порядке, установленном указанием ЦБР от 21.06.2003 N 1297-У (в ред. от 25.03.2004) *(191). Подлинность собственных подписей лиц, обладающих правом первой или второй подписи, может быть удостоверена как нотариусом, так и уполномоченным сотрудником банка.

 Индивидуальный предприниматель и физическое лицо также должны предоставить в банк карточку с образцом своей подписи.

 2. Распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, осуществляется путем представления в банк расчетных документов с соблюдением обязательных реквизитов (см.  коммент. к гл. 46 ГК), в числе которых подписи уполномоченных лиц и оттиск печати.

 Принимая расчетные документы, банк обязан проверить по внешним признакам соответствие подписей уполномоченных лиц и печати на переданном в банк документе образцам подписей и оттиска печати, содержащимся в находящейся у банка карточке. При этом банк несет ответственность за последствия исполнения поручений, выданных неуполномоченным лицом, даже в тех случаях, когда он не мог установить данный факт с использованием определенных банковскими правилами и договором процедур, если иное не установлено законом или договором (п. 2 постановления Пленума ВАС РФ N 5).

 3. Денежные средства со счета могут быть списаны банком и по требованию третьих лиц. Право требования у третьих лиц возникает на основании заключенного с владельцем счета договора, содержащим в себе условие о безакцептном (бесспорном) списании денежных средств за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги или в порядке их предоплаты.

 Распоряжение клиента о таком списании должно быть дано в письменной форме и содержать в себе сведения, необходимые банку для идентификации лица как управомоченного при предъявлении им соответствующих требований. К такого рода сведениям относятся данные о кредиторе и о договоре, содержащем в себе условие о безакцептном (бесспорном) списании денежных средств.

 4. Развитие электронных банковских услуг обусловило необходимость на уровне ГК решить проблему подписи клиента при осуществлении электронных платежей. Способ идентификации клиента в целях защиты от несанкционированного доступа зависит от средства платежа.

 При расчетах пластиковыми картами используется персональный идентификационный номер (ПИН), который владелец карты должен ввести при помещении карты в терминал, считывающее устройство которого проверяет ее подлинность и платежеспособность.

 Факт составления и подписания электронного платежного документа от имени кредитной организации или клиента кредитной организации подтверждается АСП, правовой режим которого устанавливается Временным положением о порядке приема к исполнению поручений владельцев счетов, подписанных аналогами собственноручной подписи, при проведении безналичных расчетов кредитными организациями, утвержденным ЦБР от 10.02.1998 N 17-П *(192).

 Право использования АСП участником документооборота (кредитной организации либо клиентом кредитной организации) возникает с момента регистрации администрацией средств проверки правильности АСП и уведомления об этом других участников. Создание администрации обязательно при наличии более двух участников документооборота. Функции администрации выполняет либо организация, с которой участники документооборота заключили договор, либо один из участников, на которого возложено их выполнение многосторонним договором между участниками. При отсутствии администрации данное право возникает в порядке и на условиях, определяемых двусторонним договором между участниками.

 Видом АСП является электронная цифровая подпись, используемая при осуществлении расчетов электронными документами через расчетную сеть ЦБР между учреждениями ЦБР и кредитными организациями, филиалами кредитных организаций и другими клиентами ЦБР (см. указание ЦБР от 11.04.2000 N 774-У *(193)).

 Статья 848. Операции по счету, выполняемые банком

 1. "Операции по счету" - экономический термин, содержание которого в экономической литературе не раскрывается, а лишь перечисляются конкретные виды банковских операций по счету, в их числе: зачисление денежных средств, инкассо, выставление аккредитива, сдача выручки, выдача наличных денег, перевод денежных средств.

 Юридическое содержание данного термина можно установить путем толкования соответствующих правовых норм. С этой точки зрения к операциям по счету следует отнести: зачисление, выдачу или перечисление денежных средств (ст. 849 ГК); действия банка по осуществлению безналичных расчетов (гл. 46 ГК); текущие валютные операции и валютные операции, связанные с движением капитала (ст. 9, 10 Закона о валютном регулировании) и др.

 2. Объем и виды операций, которые банк обязан совершать для клиента, зависит от вида счета, правовой режим которого определяется законом, банковскими правилами и банковскими обычаями делового оборота.

 Для осуществления учета денежных средств в рублях как резидентам, так и нерезидентам открываются так называемые рублевые счета.

 Основные виды рублевых счетов резидентов устанавливаются в инструкции Госбанка СССР от 30.10.1986 N 28 (в ред. от 31.08.1990) *(194): расчетные, текущие и бюджетные. Они отличаются друг от друга прежде всего субъектным составом и объемом проводимых по ним операций. Расчетные счета открываются юридическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, и индивидуальным предпринимателям. Посредством этих счетов могут проводиться все виды расчетов в безналичной форме, а также кассовые операции. Некоммерческим организациям, филиалам, представительствам, другим структурным подразделениям и некоторым специальным субъектам, указанным в п. 1.6 инструкции Госбанка СССР от 30.10.1986 N 28, для их финансирования открываются текущие счета, по которым совершаются преимущественно операции по расходованию средств (на заработную плату, содержание аппарата управления и т.д.). Бюджетные счета предназначены для финансирования определенных видов деятельности организаций денежными средствами, выделяемыми из бюджета.

 Рублевые счета открываются и нерезидентам, как физическим, так и юридическим лицам (ст. 7 Закона о валютном регулировании).

 В целях учета денежных средств в валюте и резидентам, и нерезидентам открываются так называемые валютные счета (ст. 5, 7 Закона о валютном регулировании). Для каждого вида валюты открывается отдельный счет.

 3. Банк не вправе отказать клиенту в совершении операции, которая предусмотрена для открытого им счета законом, банковскими правилами и банковскими обычаями делового оборота. Поэтому в договоре не обязательно перечислять все виды операций по счету, которые банк обязан выполнять.

 Однако в нем должны быть указаны те виды операций, осуществление которых хотя и предусмотрено правовыми актами и обычаями делового оборота, но не охватывается соглашением сторон. Так, в п. 7.13 ч. I Положения о безналичных расчетах допускается возможность заключения специального договора о расчетах чеками в случае, когда сфера обращения чеков ограничивается кредитной организацией и ее клиентами.

 Статья 849. Сроки операций по счету

 1. Сроки, устанавливаемые для осуществления расчетных операций, исчисляются днями. При этом имеется в виду так называемый банковский, или операционный, день, т.е. рабочее время банка, в течение которого производятся расчетные операции (обычно с 10 до 16 часов).

 2. Сроком для зачисления денежных средств на счет клиента является день, следующий за днем поступления в банк соответствующего платежного документа. Следует особо отметить, что в данной норме ГК точно определен срок для зачисления денежных средств, и в договоре он может быть уменьшен, но не увеличен. Таким способом законодатель стремится защитить клиента от использования его денежных средств банком в своих интересах. Правило комментируемой статьи носит императивный характер, следовательно норма ст. 31 Закона о банках, допускающая установление более длительного срока в договоре, не соответствует ГК.

 Денежные средства поступают сначала на корреспондентский счет банка, что отражается в выписке из корреспондентского счета, к которой прилагаются платежные (расчетные) документы, а лишь затем зачисляются на счет клиента.

 Расчетные документы могут фиксироваться на бумажных носителях или в виде ЭПД. Полноформатные ЭПД, содержащие все реквизиты платежного поручения, имеют равную юридическую силу с платежными поручениями на бумажном носителе. ЭПД сокращенного формата содержит лишь часть реквизитов, обязательных для совершения операций по счетам, поэтому срок зачисления денежных средств исчисляется с момента получения расчетных документов на бумажных носителях, на основании которых составлены ЭПД сокращенного формата (п. 3.3 ч. II Положения о безналичных расчетах).

 3. Срок для совершения операций по выдаче или перечислению денежных средств составляет день, следующий за днем поступления в банк соответствующего расчетного документа. Однако данный срок в договоре может быть как увеличен, так и уменьшен.

 Под выдачей следует понимать операцию по списанию денежных средств с расчетного счета клиента и их выдачи ему наличными деньгами. Перечисление - операция по переводу денежных средств со счета плательщика на счет получателя. При ее осуществлении банк должен списать денежные средства сначала со счета клиента в соответствии с его распоряжением, а затем со своего корреспондентского счета путем предоставления сводного платежного поручения с приложением расчетных документов подразделению расчетной сети ЦБР.

 Статья 850. Кредитование счета

 1. Договор банковского счета может содержать условие о кредитовании счета (овердрафт), в соответствии с которым банк осуществляет платежи со счета клиента и при отсутствии на нем денежных средств. Кредит считается предоставленным со дня совершения банком такого платежа. При этом у банка образуется дебетовое сальдо, т.е. превышение размера использованных денежных средств над имеющимися на счете, сумма которого учитывается не на расчетном счете клиента, а на специально открываемом ссудном счете.

 2. Договор банковского счета с условием о кредитовании по своей правовой природе следует отнести к смешанным договорам. Содержащиеся в нем элементы кредитного договора, обусловливают возможность применения к нему правил гл. 42, если иное не предусмотрено договором.

 Представляется, что п. 2 комментируемой статьи сформулирован не вполне удачно. В договоре стороны не могут проигнорировать императивные правила о займе и кредите, определяющие правовую форму данных отношений. Они могут лишь изменить диспозитивные нормы, согласовав лимит овердрафта (размер кредита), срок его погашения, процентную ставку за пользование кредитом и др.

 3. При заключении договора банковского счета с условием об овердрафте банк обязан проверить наличие ограничений полномочий органа юридического лица на заключение сделок по кредитованию в учредительных документах. Такого рода ограничения следует иметь в виду и при определении лимита овердрафта.

 Статья 851. Оплата расходов банка на совершение операций по счету

 1. В п. 1 комментируемой статьи устанавливается презумпция безвозмездности осуществления банком расчетно-кассового обслуживания, поэтому при отсутствии в договоре условия об оплате клиентом услуг банка плата не взимается. В ст. 30 Закона о банках, напротив, стоимость банковских услуг отнесена к существенным условиям договора, что не соответствует комментируемой норме (п. 2 ст. 3 ГК).

 На практике услуги банка, как правило, возмездны. Плата, именуемая комиссионным вознаграждением, взимается банком за проведенные по счету операции (в определенном проценте от суммы дебетового оборота или от количества и вида обработанных документов), услуги по инкассации, конвертации и др. Обычно банки разрабатывают специальные правила о тарифах на оказание различных видов услуг, к которым делается отсылка в договоре банковского счета.

 2. Отношения между учреждениями ЦБР и его клиентами (кредитными организациями и другими клиентами) по поводу оказания платных расчетных услуг регулируются Положением ЦБР от 07.10.2002 N 198-П "О порядке расчета и взимания платы за расчетные услуги Банка России" (в ред. от 14.09.2004) *(195).

 Размер платы определяется тарифами на расчетные услуги, которые устанавливаются за обработку одного расчетного документа и дифференцируются по различным критериям. При этом за осуществление отдельных расчетных операций, перечисленных в п. 2.1 указанного Положения, ЦБР плата не взимается.

 3. Оплата банковских услуг осуществляется путем списания банком денежных средств со счета клиента по истечении каждого квартала.

 Договором может быть предусмотрен иной порядок и сроки внесения платы. Так, клиент ЦБР должен оплачивать расчетные услуги в соответствии с Ведомостью предоставленных услуг за месяц не позднее 5-го расчетного дня следующего месяца (п. 4.1, 4.2 Положения ЦБР от 07.10.2002 N 198-П).

 Статья 852. Проценты за пользование банком денежными средствами, находящимися на счете

 1. Денежные средства, учитываемые на счетах клиентов, используются банком для получения прибыли (см.  п. 3 коммент. к ст. 845), поэтому законодатель презюмирует возмездность пользования банком денежными средствами клиента.

 Но для банков данный источник привлеченных ресурсов наиболее рисковый, так как клиент в любой момент может изъять их, осуществляя расчеты со своими контрагентами. В связи с этим банки предпочитают либо закрепить в договоре условие о безвозмездном пользовании денежными средствами клиента, либо установить плату только за определенный размер остатка на счете клиента.

 Плата за пользование денежными средствами клиента исчисляется в виде процентов годовых и вносится банком путем зачисления соответствующей суммы на счет клиента в сроки, предусмотренные в договоре, а при их отсутствии - ежеквартально.

 2. Размер платы за пользование денежными средствами клиента устанавливается в договоре. Если же стороны его не согласовали и в договоре отсутствует прямое указание на безвозмездность пользования банком денежными средствами, находящимися на счете клиента, то размер определяется исходя из процентов, уплачиваемых банком по вкладам до востребования.

 Статья 853. Зачет встречных требований банка и клиента по счету

 1. Условия договора банковского счета предполагают возникновение у сторон встречных денежных требований, которые могут быть прекращены зачетом, если в договоре стороны не предусмотрели иное. Причем перечень денежных требований, подлежащих зачету, является исчерпывающим и не подлежит расширению (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ N 5).

 2. Для зачета достаточно заявления одной стороны (ст. 410 ГК). Право предъявить требование о зачете имеет и банк, и клиент. Поскольку возможностью произвести зачет обладает банк, на него и возлагается обязанность по осуществлению зачета, т.е. совершению соответствующих записей по счетам бухгалтерского учета.

 3. Банк обязан информировать клиента о произведенном зачете в порядке и в сроки, установленные в договоре. Как правило, клиент получает данную информацию при предоставлении ему банком выписки из лицевого счета (п. 2.1 разд. 2 ч. III Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, утвержденных ЦБР 05.12.2002 N 205-П (в ред. от 11.04.2005) *(196)). Порядок и сроки предоставления таких выписок должны быть согласованы сторонами и зафиксированы в карточке образцов подписей и оттиска печати.

 Статья 854. Основания списания денежных средств со счета

 1. Основанием для списания денежных средств по общему правилу является распоряжение клиента. Распоряжение может быть дано клиентом в форме соответствующего расчетного документа (платежного поручения, аккредитива, чека) или согласия оплатить расчетный документ (платежное требование, оплачиваемое с акцептом плательщика).

 2. Списание может быть произведено банком и без согласия клиента в безакцептном или бесспорном порядке. Безакцептное списание производится на основании платежного требования, оплачиваемого без акцепта плательщика, а бесспорное списание - на основании инкассового поручения (п. 8.2 ч. I Положения о безналичных расчетах).

 Безакцептное списание денежных средств осуществляется в случаях, установленных законом или предусмотренных сторонами по основному договору, при условии предоставления банку, обслуживающему плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика без его распоряжения.

 Бесспорное списание допускается:

 1) в случаях, предусмотренных законом, в том числе для взыскания денежных средств органами, выполняющими контрольные функции (например, п. 3 ст. 630 ГК, ст. 46 НК);

 2) при взыскании по исполнительным документам. Следует особо отметить, что исполнительный лист, выдаваемый судом, не является расчетным документом, поэтому при взыскании средств на основании исполнительных документов взыскатели должны предоставить в банк инкассовое поручение, содержащее ссылку на дату и номер исполнительного документа, а также наименование органа, вынесшего решение, подлежащее принудительному исполнению;

 3) в случаях, предусмотренных сторонами по основному договору, при условии предоставления банку, обслуживающему плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика без его распоряжения.

 3. В соответствии с комментируемой статьей случаи безакцептного и бесспорного списания могут быть установлены законом, а не иными правовыми актами. Однако до принятия соответствующего закона согласно ст. 4 Вводного закона подлежат применению нормативные акты Президента РФ, Правительства РФ, принятые до введения в действие части второй ГК, а также применяемые постановления Правительства СССР (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ N 5).

 4. Списание денежных средств в безакцептном (бесспорном) порядке в случаях, предусмотренных договором между клиентом и его контрагентом, осуществляется банком при наличии в договоре банковского счета условия о списании денежных средств в безакцептном (бесспорном) порядке либо на основании дополнительного соглашения к договору банковского счета, содержащего соответствующее условие (п. 11.2, 12.8 ч. I Положения о безналичных расчетах).

 Статья 855. Очередность списания денежных средств со счета

 1. Последовательность совершения банком операций по списанию денежных средств по распоряжению клиента зависит от количества денежных средств, находящихся на счете. Если на нем достаточно денежных средств для осуществления текущих платежей, то банк обязан производить оплату предъявляемых расчетных документов в порядке календарной очередности, т.е. по мере их поступления в банк.

 При недостаточности денежных средств, когда остаток средств на счете меньше объема предъявляемых требований, списание производится банком с соблюдением очередности, определенной законом. Очередность устанавливается исходя из приоритетности тех или иных категорий плательщиков.

 2. Пункт 2 комментируемой статьи претерпел целый ряд изменений, результат которых так и не получил окончательного закрепления в ГК, что вызывает на практике определенные сложности.

 Постановлением Конституционного Суда РФ от 23.12.1997 N 21-П "По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 855 Гражданского кодекса Российской Федерации и части шестой статьи 15 Закона Российской Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" в связи с запросом Президиума Верховного Суда Российской Федерации" *(197) положение абз. 4 п. 2 ст. 855 ГК (устанавливающее платежи третьей очереди) признано не соответствующим Конституции (ч. 1 ст. 19), что исключает его применение в редакции ГК.

 Виды платежей, осуществляемых в третью очередь, определяются в ст. 32 Федерального закона от 24.12.2002 N 176-ФЗ "О федеральном бюджете на 2003 год" *(198): платежи в бюджеты всех уровней бюджетной системы РФ и бюджеты государственных внебюджетных фондов, а также перечисление или выдача денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту).

 3. Расчетные документы, поступившие в банк и не оплаченные в связи с недостаточностью денежных средств на счете, помещаются в картотеку по внебалансовому счету N 90902 "Расчетные документы, не оплаченные в срок" (картотека N 2).

 4. В рамках одной очереди списание производится в порядке календарной очередности поступления расчетных документов.

 Статья 856. Ответственность банка за ненадлежащее совершение операций по счету

 1. В комментируемой статье устанавливаются, по существу, два основания ответственности банка по договору банковского счета:

 - за нарушение сроков операций по счету (при несвоевременном зачислении средств на счет и невыполнении указаний клиента о перечислении средств по счету либо их выдачи);

 - за необоснованное списание денежных средств (без соответствующего распоряжения клиента; в большем размере, чем было указано в расчетном документе; при безакцептном или бесспорном списании по ненадлежаще оформленному расчетному документу).

 За данные нарушения договора банковского счета взыскиваются проценты в порядке и размере, предусмотренном ст. 395 ГК. Санкции, установленные ч. 3 ст. 31 Закона о банках и п. 7 положения "О штрафах за нарушение правил совершения расчетных операций", утвержденного постановлением Совета Министров СССР от 16.09.1983 N 911 (в ред. от 30.07.1988) *(199), не подлежит применению.

 2. Проценты, взыскиваемые за нарушения договора банковского счета, по своей правовой природе являются законной неустойкой (п. 20 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14). В связи с этим стороны в договоре не могут исключить такую ответственность или изменить ее, уменьшив размер. Данная неустойка носит зачетный характер, поэтому убытки подлежат возмещению в части, превышающей сумму процентов.

 Размер процентов по денежным обязательствам в рублях, исчисляемый в соответствии со ст. 395 ГК, определяется единой учетной ставкой ЦБР по кредитным ресурсам, предоставляемым коммерческим банкам (ставка рефинансирования). По обязательствам в валюте размер процентов определяется на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора, а при отсутствии таких публикаций - на основании предоставляемой истцом в качестве доказательства справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им ставку по краткосрочным валютным кредитам (п. 51, 52 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).

 3. Исполнение банком обязанности по перечислению денежных средств по указанию клиента включает в себя как списание их с расчетного счета клиента, так и со своего корреспондентского счета. Поэтому банк несет ответственность за нарушение срока совершения операции и в том случае, если денежные средства были им своевременно списаны со счета клиента, но не списаны со своего корреспондентского счета.

 Если банк, не исполняя распоряжение клиента, не списывает денежные средства с его счета, то клиент вправе требовать как взыскания процентов за нарушение договора, так и начисления процентов за пользование денежными средствами, находящимися на счете, если последние банк обязан уплачивать по договору (п. 10 постановления Пленума ВАС РФ N 5).

 4. При нарушении сроков осуществления операций по счету банк уплачивает клиенту проценты за весь период просрочки на день, когда соответствующая операция была произведена.

 При необоснованном списании неустойка начисляется со дня, когда банк необоснованно списал средства, и до их восстановления на счете.

 Статья 857. Банковская тайна

 1. В п. 1 комментируемой статьи определяется объем информации, составляющей банковскую тайну. Данная информация относится только к договорам банковского счета и банковского вклада.

 Более широко понятие банковской тайны установлено в ст. 26 Закона о банках. Исходя из ее буквального толкования можно сделать вывод, что банк обязывается хранить тайну не только по операциям по счету и вкладу, но и по другим операциям своих клиентов, осуществляемых на основе иных договоров: кредитного, лизинга, факторинга и др. Кроме того, в абз. 1 ст. 26 допускается распространение банком режима банковской тайны и на иные сведения, если это не противоречит федеральному закону.

 Представляется, что под банковской тайной следует понимать информацию, относящуюся исключительно к клиентам кредитных организаций. Информация, касающаяся банка как коммерческой организации, защищается в порядке, предусмотренном для коммерческой тайны (ст. 139 ГК).

 Охрана информации, составляющей банковскую тайну, осуществляется независимо от того, имеет эта информация действительную или потенциальную коммерческую ценность или нет. Следовательно, банковская тайна - более широкое понятие, чем коммерческая тайна, что не исключает распространение на нее правового режима последней (ст. 139 ГК).

 2. Обязанность по сохранению банковской тайны возлагается на банки и другие кредитные организации по счетам их клиентов, а также на ЦБР по корреспондентским счетам кредитных организаций и других его клиентов.

 ЦБР и аудиторские организации, получившие доступ к информации, составляющей банковскую тайну, при проведении проверок банков обязаны не разглашать сведения, полученные в ходе проверки. Аналогичная обязанность предусмотрена ст. 8 Закона о противодействии отмыванию доходов в отношении работников уполномоченного органа.

 3. Сведения об операциях по счетам предоставляются клиентам в виде выписок из лицевого счета (см.  п. 3 коммент. к ст. 853). Распорядители счета (один из них) вправе потребовать предоставления им выписки вне установленного сторонами порядка их выдачи. В остальных случаях изменение порядка выдачи выписок из счета возможно только с разрешения главного бухгалтера, его заместителя, начальника отдела банка (п. 2.1 разд. 2 ч. III Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации).

 4. Перечень государственных органов, которым банки обязаны предоставлять информацию, составляющую банковскую тайну, определен в ст. 26 Закона о банках. В зависимости от категории клиента различается и круг органов, имеющих право на получение такой информации.

 В соответствии с данным Законом справки по счетам и вкладам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдаются: 1) судам и арбитражным судам; 2) Счетной палате РФ; 3) органам государственной налоговой службы; 4) таможенным органам РФ; 5) органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве (при наличии согласия прокурора). Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются судам и органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве (при наличии согласия прокурора).

 В случае смерти клиента справки выдаются лицам, указанным в сделанном кредитной организацией завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям.

 Данный перечень не исчерпывающий. Законами могут быть предусмотрены и другие случаи. В частности, в соответствии с п. 4 ст. 6 Закона о противодействии отмыванию доходов банк обязан предоставлять уполномоченному органу информацию об операциях по банковским счетам клиента.

 Но законодатель не стремится к расширению перечня. Так, судебный пристав-исполнитель может запрашивать сведения о счетах и вкладах должника-организации только у налоговых органов (п. 3 ст. 46 Закона об исполнительном производстве).

 В то же время Конституционный Суд РФ признал за судебным приставом-исполнителем право в связи с исполнением им постановления суда на основании п. 2 ст. 12 и п. 2 ст. 14 Федерального закона от 21.07.1997 N 118-ФЗ "О судебных приставах" (в ред. от 22.08.2004) *(200) запрашивать и получать в банках, иных кредитных организациях необходимые сведения о вкладах физических лиц (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 14.05.2003 N 8-П "По делу о проверке конституционности п. 2 ст. 14 Федерального закона "О судебных приставах" в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа" *(201)).

 5. Ответственность банка за разглашение банковской тайны устанавливается в форме возмещения убытков (как реального ущерба, так и упущенной выгоды).

 Клиенты - физические лица вправе требовать и компенсации морального вреда за разглашение банковской тайны по договору банковского вклада на основании ст. 15 Закона о защите прав потребителей, а также на основании ст. 151, 152 ГК, если это повлекло нарушение их неимущественных благ.

 Статья 858. Ограничение распоряжения счетом

 1. В соответствии со ст. 27 Закона о банках арест может быть наложен не иначе как судом и арбитражным судом, судьей, а также по постановлению органов предварительного следствия при наличии санкции прокурора.

 Однако в последней части данная норма противоречит ст. 115 УПК, в соответствии с которой прокурор, а также дознаватель или следователь с согласия прокурора возбуждают перед судом ходатайство о наложении ареста на имущество для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации. Судья, рассмотрев ходатайство, выносит постановление о разрешении данного следственного действия или об отказе в его производстве (ст. 165 УПК).

 Суд или судья может своим определением наложить арест на имущество, куда входят и денежные суммы, принадлежащее ответчику в качестве меры по обеспечению гражданского иска (ст. 130, 140 ГПК). Арбитражный суд вправе принять аналогичные меры по обеспечению иска (ст. 90, 91 АПК).

 2. При наложении ареста на денежные средства, находящиеся на счете клиента, банк обязан прекратить расходные операции по данному счету (ст. 27 Закона о банках). Под расходными операциями следует понимать операции по списанию денежных средств.

 Запрет на совершение расходных операций при аресте счета не должен нарушать права и охраняемые законом интересы третьих лиц (иных кредиторов ответчика), препятствуя исполнению документов в соответствии с очередностью списания денежных средств, установленной ст. 855 ГК. При отсутствии на соответствующем счете иных средств, кроме арестованных сумм, кредиторы ответчика, которым в соответствии с законом предоставлено право на получение денежных средств со счета ответчика до взыскания задолженности в пользу истца, вправе обратиться с ходатайством о разрешении списать определенные суммы в порядке установленной законом очередности. Арбитражным судам рекомендовано удовлетворять такие ходатайства при их обоснованности (Информационное письмо ВАС РФ от 25.07.1996 N 6 "О результатах рассмотрения Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отдельных вопросов судебной практики" *(202)).

 3. Согласно ст. 27 Закона о банках запрет на совершение расходных операции по счету устанавливается в пределах средств, на которые наложен арест.

 При наличии на счете большей суммы, чем арестованная, списание с данного счета производится банком в обычном порядке до той суммы, которая арестована. При отсутствии на счете ответчика денежных средств, указанных в заявлении истца о наложении ареста, такое заявление не может быть удовлетворено, так как арест не может быть наложен на сам счет ответчика, а также на суммы, которые в будущем поступят на этот счет (см. информационное письмо ВАС РФ от 25.07.1996 N 6).

 4. Второй формой ограничения распоряжения счетом является приостановление операций по счету. Законом о банках данная мера никак не регламентирована. Разграничить арест денежных средств и приостановление операций по счету представляется возможным только по основаниям и субъектам их применения, так как последствие у них одно - прекращение расходных операций по счету.

 Приостановление операций по счету применяется для обеспечения исполнения решения о взыскании налога или сбора на основании решения руководителя налогового органа, направляемого в банк (ст. 76 НК). Однако данное ограничение не распространяется на платежи, очередность которых в соответствии со ст. 855 ГК предшествует исполнению обязанности по уплате налогов и сборов.

 Должностные лица органов и агентов валютного контроля вправе приостанавливать операции по валютному счету клиента, не представившего документы и информацию, связанные с осуществлением ими функций валютного контроля (п. 1 ст. 15 Закона о валютном регулировании).

 Постановление о приостановлении операций с денежными средствами на срок до 5 дней может быть издано уполномоченным органом в соответствии со ст. 8 Закона о противодействии отмыванию доходов.

 Статья 859. Расторжение договора банковского счета

 1. Право клиента на расторжение договора банковского счета в одностороннем порядке безусловно, так как в п. 1 комментируемой статьи возможность установления каких-либо ограничений в договоре не предусмотрена. Условия договора, ограничивающие данное право клиента в зависимости от возвращения им кредита или по другим причинам, являются ничтожными (ст. 180 ГК).

 Договор считается расторгнутым с момента получения банком заявления о закрытии счета, если более поздний срок не указан в заявлении. Распоряжение клиента о списании всего остатка денежных средств с его счета не может рассматриваться банком как основание для закрытия счета (п. 11, 13 постановления Пленума ВАС РФ N 5).

 2. Банк вправе отказаться от исполнения договора банковского счета при отсутствии в течение 2 лет денежных средств на счете и операций по этому счету, при условии предупреждения клиента и непоступления денежных средств после этого в течение 2 месяцев.

 3. Банк вправе расторгнуть договор без согласия клиента только по решению суда. В п. 2 комментируемой статьи установлен исчерпывающий перечень случаев, когда банк вправе требовать расторжения договора:

 1) при остатке денежных средств на счете клиента ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если клиент не восстановит его в течение месяца со дня предупреждения банка. Так как банковскими правилами минимальный размер не установлен, условие о нем должно содержаться в договоре банковского счета. В противном случае банк лишается права ссылаться на данное основание при предъявлении требования о расторжении договора;

 2) при отсутствии операций по счету клиента в течение года. В договоре может быть установлен иной срок, так как данная норма диспозитивна.

 4. Ограничения права банка на расторжение договора в одностороннем порядке призваны защитить интересы клиента, однако создают значительные трудности в работе банков. Технические возможности банка, в частности программное обеспечение, рассчитаны на определенное количество счетов. Счета, неиспользуемые клиентами, не только не приносят прибыль банку, но и препятствуют открытию в нем новых счетов. Соблюдение судебного порядка расторжения договора требует значительных затрат времени и средств (судебные расходы), что убыточно для банков.

 5. В течение 7 дней с момента получения заявления клиента о расторжении договора банк обязан выдать клиенту или перечислить по его указанию на другой счет остаток денежных средств на счете. Данное денежное обязательство банка включает в себя как остаток денежных средств на счете, так и суммы, списанные по платежным поручениям со счета клиента, но не перечисленные с корреспондентского счета банка (п. 12 постановления Пленума ВАС РФ N 5).

 Для осуществления операции по перечислению остатка денежных средств банк не вправе требовать от клиента представления платежного поручения. Соответствующее указание, содержащее в себе все необходимые платежные реквизиты, является основанием для оформления банком платежного поручения от своего имени о перечислении остатка денежных средств.

 Определенные трудности возникают при отсутствии в заявлении клиента указания о перечислении денежных средств. Следует согласиться с мнением Л.А. Новоселовой, что банк в данной ситуации вправе исполнить свое обязательство путем внесения денежных средств, оставшихся на счете клиента, в депозит нотариуса (ст. 327 ГК) *(203).

 При неправомерном удержании банком остатка денежных средств на счете, а также суммы по неисполненным платежным поручениям, ответственность банка наступает в соответствии со ст. 395 ГК (п. 14 постановления Пленума ВАС РФ N 5).

 6. Наличие неисполненных платежных документов, предъявленных к счету клиента, не является препятствием для расторжения договора банковского счета. Не исполненные в связи с закрытием счета исполнительные документы возвращаются банком лицам, от которых они поступили (взыскателю, судебному приставу-исполнителю), с отметкой о причинах невозможности исполнения для решения ими вопроса о порядке дальнейшего взыскания (п. 16 постановления Пленума ВАС РФ N 5).

 Другие расчетные документы, находящиеся в картотеке к внебалансовому счету N 9929 "Расчетные документы, не оплаченные в срок", также подлежат возврату взыскателям, а картотека расформированию (письмо ЦБР от 26.01.1999 N 31-1-4/186 "О порядке закрытия счета").

 Статья 860. Счета банков

 1. Банки осуществляют расчеты через корреспондентские счета (субсчета), открытые либо в подразделениях расчетной сети ЦБР (ГРКЦ, расчетно-кассовые центры), либо в других кредитных организациях. Для открытия корреспондентских счетов требуется заключение соответствующих договоров, которые по своей правовой природе являются разновидностью договора банковского счета, так как регулируют сходные экономические отношения.

 В связи с этим законодатель допускает распространение на данные отношения действия гл. 45 ГК, однако лишь в части, не противоречащей специальным нормам, которые могут предусматриваться законом, иными правовыми актами или установленными в соответствии с ними банковскими правилами. Порядок открытия и закрытия корреспондентских счетов (субсчетов), а также осуществление расчетов по ним устанавливаются в ч. II и III Положения о безналичных расчетах.

 2. При открытии кредитной организацией корреспондентского счета в подразделении расчетной сети ЦБР, а также в других кредитных организациях требуется представить следующие документы:

 1) заявление на открытие корреспондентского счета;

 2) копию лицензии на осуществление банковских операций, заверенную в установленном порядке;

 3) копии учредительных документов, заверенные в установленном порядке: устав кредитной организации; свидетельство о государственной регистрации кредитной организации;

 4) письмо территориального учреждения ЦБР с подтверждением согласования кандидатур руководителя и главного бухгалтера кредитной организации;

 5) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;

 6) заверенную в установленном порядке карточку с образцами подписей руководителя, главного бухгалтера и уполномоченных должностных лиц кредитной организации и оттиском печати кредитной организации.

 Для открытия корреспондентского субсчета филиалу кредитной организации наряду с перечисленными документами требуется также представить:

 1) копию сообщения ЦБР о внесении филиала в Книгу государственной регистрации кредитных организаций и присвоении ему порядкового номера, заверенную в установленном порядке;

 2) копию Положения о филиале, заверенную в установленном порядке;

 3) оригинал доверенности, выданной кредитной организацией руководителю филиала на открытие корреспондентского субсчета и ведение операций по этому счету, или заверенную в установленном порядке копию доверенности, выданной кредитной организацией руководителю филиала, удостоверяющей полномочия руководителя филиала на открытие счета и ведение операций по нему и право подписания договоров (в случае, если договор и заявление на открытие счета подписываются руководителем филиала).

 3. Для проведения расчетных операций каждая кредитная организация, расположенная на территории РФ и имеющая лицензию ЦБР на осуществление банковских операций, открывает по месту своего нахождения один корреспондентский счет в подразделении расчетной сети ЦБР.

 Кредитная организация вправе открыть на имя каждого филиала по месту его нахождения один корреспондентский субсчет в подразделении расчетной сети ЦБР, за исключением филиалов, обслуживающихся в одном подразделении расчетной сети ЦБР с головной кредитной организацией или другим филиалом кредитной организации. В этом случае расчетные операции осуществляются через корреспондентский счет головной кредитной организации или корреспондентский субсчет другого филиала кредитной организации, открытые в ЦБР.

 4. Отношения между ЦБР и обслуживаемой им кредитной организацией (филиалом) при осуществлении расчетных операций через расчетную сеть ЦБР регулируются законодательством, договором корреспондентского счета (субсчета), который заключается между ЦБР (в лице подразделения расчетной сети ЦБР при наличии на это доверенности у руководителя) и кредитной организацией (филиалом - при наличии на это доверенности у руководителя), а также дополнениями к договору счета.

 Договор счета заключается на согласованный сторонами срок и определяет порядок расчетного обслуживания, права и обязанности кредитной организации (филиала) и ЦБР при совершении расчетных операций по корреспондентскому счету (субсчету), способ обмена расчетными документами с ЦБР, порядок оплаты за оказываемые ЦБР расчетные услуги, ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, иные условия, предусмотренные законодательством и нормативными документами ЦБР (п. 1.3, 1.4 ч. II Положения о безналичных расчетах).

 5. Кредитные организации на основе заключаемого между ними договора корреспондентского счета могут осуществлять расчеты, минуя расчетную сеть ЦБР, через корреспондентские счета, открываемые ими друг у друга. Корреспондентский счет, открытый банком-корреспондентом банку-респонденту, именуется в банке-корреспонденте - "ЛОРО" (ваш счет у меня), а в банке-респонденте - "НОСТРО" (мой счет у вас).

 6. В соответствии с п. 1.4 ч. III Положения о безналичных расчетах в договоре корреспондентского счета стороны должны достигнуть соглашения по следующим вопросам:

 1) о порядке установления даты перечисления платежа при проведении расчетных операций исходя из документопробега между банком-респондентом и банком-корреспондентом;

 2) о правилах обмена документами (на бумажном носителе, в виде электронного документа) и форме реестра предстоящих платежей с перечислением необходимых реквизитов для совершения расчетных операций, способе и порядке его передачи (на бумажном носителе или в виде электронного документа);

 3) об обязательствах банка-исполнителя направлять банку-отправителю подтверждение о совершении расчетной операции для ее отражения по корреспондентскому счету в банке-респонденте и банке-корреспонденте одной датой;

 4) о порядке действий банка-респондента и банка-корреспондента при поступлении расчетного документа позже установленной даты перечисления платежа, несвоевременном получении или неполучении подтверждений о совершении расчетной операции либо в связи с возникновением форс-мажорных обстоятельств;

 5) об обязательствах банка-респондента по пополнению корреспондентского счета для оплаты расчетных документов, предъявленных к этому счету;

 6) о кредитовании счета банком-корреспондентом;

 7) об условиях расторжения договора, включая случай неисполнения банком-респондентом обязательств по пополнению своего счета;

 8) о других вопросах, регулирующих проведение расчетов по корреспондентскому счету.