Глава 10. Установление происхождения детей

Комментарий к статье 47 кодекса

     1. Комментируемая статья закрепляет одно из основополагающих положений

российского семейного права о том, что основанием возникновения прав и обязанностей

родителей и детей является происхождение детей, удостоверенное в установленном

законом порядке. Впервые это положение было сформулировано в Декрете ВЦИК

и СНК РСФСР от 18 декабря 1917 г. "О гражданском браке, о детях и о ведении

книг актов гражданского состояния" (СУ РСФСР, 1917, N 11, ст.160). Этим Декретом

были полностью уравнены дети, рожденные в браке, и внебрачные дети, и тем

самым было ликвидировано само понятие незаконнорожденности.

     СК предусматривает, что дети, родившиеся от лиц, не состоящих между собой

в браке, имеют по отношению к своим родителям такие же права и обязанности,

как и дети, рожденные в браке, при условии, что их происхождение было удостоверено

в установленном законом порядке (ст.53 СК).

     2. Происхождение детей от конкретных лиц должно быть удостоверено в установленном

законом порядке. Таким порядком является регистрация рождения ребенка в органах

загса. Только в этом случае происхождение ребенка становится юридическим фактом

и порождает правовые последствия.

     Регистрация рождения производится по месту рождения ребенка либо по месту

жительства родителей или одного из них. На основании регистрации выдается

свидетельство о рождении ребенка, которое является доказательством происхождения

ребенка от указанных в нем родителей (родителя).

     Запись о рождении ребенка в книге регистрации рождений (и соответственно

в свидетельстве о рождении) может быть исправлена лишь на основании решения

суда в порядке, предусмотренном ГПК (ст.268-270).

     Происхождение ребенка от матери и отца устанавливается в порядке, предусмотренном

ст.48-50 СК (см. комментарий к ним).

     При наличии спора о происхождении ребенка вопрос решается в судебном

порядке на основании ст.52 СК (см. комментарий к ней).

Комментарий к статье 48 кодекса

     1. По общему правилу, происхождение ребенка от матери удостоверяется

органами загса на основании справки из родильного дома или иного медицинского

учреждения, в котором происходили роды. В отличие от прежнего законодательства,

СК специально предусматривает случаи рождения ребенка вне медицинского учреждения.

В таких случаях происхождение ребенка от матери может быть удостоверено медицинскими

документами, к числу которых относится медицинское заключение, выданное врачом,

присутствовавшим при родах, либо врачом скорой помощи, приехавшим уже после

родов, либо справкой, выданной медицинским учреждением, в которое обратилась

женщина уже после того, как родился ребенок, или иным подобного рода документом.

Кроме того, СК допускает возможность использования свидетельских показаний

при установлении происхождения ребенка, что до введения его в действие предусматривалось

только Инструкцией о порядке регистрации актов гражданского состояния в РСФСР,

утвержденной постановлением Совета Министров РСФСР от 17 октября 1969 г. N

592 (СП РСФСР, 1969, N 22, ст.123). В соответствии с п.11 Инструкции для подтверждения

факта рождения ребенка необходимы показания двух свидетелей. В комментируемой

статье не содержится никаких указаний относительно количества свидетелей,

достаточного для удостоверения факта рождения ребенка. Из этого следует, что

в таком случае может быть достаточно показаний одного свидетеля. Если по каким-либо

уважительным причинам (например, болезни) свидетель не может лично явиться

в органы загса, чтобы подтвердить факт рождения ребенка, его (ее) подпись

под соответствующим заявлением может быть удостоверена нотариально в порядке,

предусмотренном Основами законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993

г. (ВВС РФ, 1993, N 10, ст.357). Комментируемая статья предусматривает также

возможность удостоверения происхождения ребенка на основании иных доказательств.

К их числу должны быть отнесены любые фактические данные, которые могут быть

использованы в качестве доказательств по гражданскому делу в соответствии

с гражданским процессуальным законодательством (см. 49 ГК).

     В некоторых случаях факт происхождения ребенка от матери может нуждаться

в установлении в судебном порядке (например, если свидетельство о рождении

оказалось утраченным, а выдача повторного свидетельства невозможна в связи

с уничтожением архива загса). Это допускается в соответствии со ст.247 ГПК.

В таких случаях основанием для записи женщины в качестве матери ребенка будет

вынесенное судом решение об установлении факта, имеющего юридическое значение.

     В том случае, если по ошибке или в результате злоупотребления в качестве

матери ребенка в книге регистрации рождений была записана другая женщина,

действительная мать вправе оспорить эту запись в судебном порядке (см. п.1

ст.52 СК и комментарий к нему). Исключение составляют случаи, когда ребенок

был рожден в результате применения метода имплантации эмбриона, и женщина,

родившая ребенка (суррогатная мать), дала согласие на запись в качестве матери

ребенка другой женщины в порядке, предусмотренном ч.2 п.4 ст.51 СК (см. также

ч.2 п.3 ст.52 СК).

     Несовершеннолетняя мать вправе признавать и оспаривать свое материнство

на общих основаниях (см. п.3 ст.62 СК и комментарий к нему).

     2. Российское семейное право, так же как и семейное право других стран,

исходит из законного предположения, что отцом ребенка, рожденного в браке,

является муж матери. Это положение, сформулированное еще в римском праве,

известно как презумпция отцовства. Отцовство мужа матери подтверждается фактом

регистрации брака. Поэтому женщина, состоящая в браке, при регистрации ребенка

не должна представлять какие-либо доказательства происхождения ребенка от

мужа. Для этого ей достаточно предъявить свидетельство о браке.

     Комментируемая статья устанавливает, что отцом ребенка признается муж

матери, если не доказано иное. Это означает, что запись об отце ребенка, если

она не соответствует действительности, может быть оспорена в судебном порядке

в соответствии с п.1 ст.52 СК (см. комментарий к нему). Только в том случае,

если муж матери был записан отцом ребенка, рожденного в результате применения

метода искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона в порядке, предусмотренном

п.4 ст.51 СК, он не вправе при оспаривании отцовства ссылаться на эти обстоятельства

(см. п.3 ст.52 СК и комментарий к нему).

     Презумпция отцовства действует не только во время брака, но также и в

течение определенного периода времени после его прекращения или признания

недействительным. Этот период равен сроку, в течение которого может протекать

беременность. СК заменил срок в 10 месяцев, предусматривавшийся прежним законодательством

(ч.3 ст.149 КоБС), на срок в 300 дней. Это изменение уточняет возможные сроки

вынашивания ребенка в соответствии с данными медицины и приводит содержание

данной нормы в соответствие с общепринятыми международными правовыми нормами.

Регистрация рождения ребенка, рожденного после прекращения брака или признания

его недействительным в пределах установленного законом срока, а также запись

о его родителях производятся в том же порядке, что и регистрация рождения

и запись о родителях ребенка, брак между родителями которого сохраняет силу.

     3. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает ситуацию, когда, по

мнению матери ребенка, его отцом не является ее супруг (или бывший супруг).

В таком случае она вправе зарегистрировать ребенка на основании совместного

заявления с лицом, считающим себя отцом этого ребенка, в порядке, предусмотренном

п.5 настоящей статьи, либо обратиться в суд с иском об установлении отцовства

(см. ст.49 СК и комментарий к ней).

     Вместе с тем мать ребенка, не считающая своего мужа его отцом, не вправе

требовать, чтобы запись об отце была сделана по ее указанию в порядке, предусмотренном

п.3 ст.51 СК, и тем самым отказаться вообще от регистрации какого бы то ни

было мужчины в качестве отца ребенка. Таким правом в соответствии с СК (см.

п.3 ст.51) наделена только женщина, не состоящая в браке.

     Муж матери, если он считает себя отцом ребенка, вправе оспорить произведенную

запись на основании п.1 ст.52 СК (см. комментарий к нему).

     4. В пункте 4 комментируемой статьи предусматривается, что если родители

ребенка не состоят между собой в зарегистрированном браке, они вправе подать

совместное заявление в органы загса о записи их в качестве родителей ребенка.

При этом не имеет значения, состоит ли каждый из них в браке с другим лицом

или нет. Муж матери, если он считает себя отцом данного ребенка, вправе оспорить

произведенную запись в порядке, предусмотренном п.1 ст.52 СК.

     В случае установления отцовства лица, не состоящего в браке с матерью

ребенка, т.е. в случае добровольного установлении отцовства, закон требует

подачи в органы загса совместного заявления отцом и матерью ребенка. Это означает,

что по общему правилу для добровольного признания мужчиной своего отцовства

требуется согласие матери ребенка (за исключением предусмотренных в данном

пункте случаев), поскольку они должны вместе обратиться в органы загса, и

без согласия матери происхождение ребенка от мужчины, не состоящего с ней

в браке, удостоверено не будет. Поэтому едва ли можно согласиться с тем, что

воля матери в таких случаях не имеет значения и что на установление правоотношений

с ребенком направлена только воля отца (см. Советское семейное право. Под

ред. В.А.Рясенцева. М., 1982. С.138). В том случае, если мать отказывается

подать совместное заявление с отцом ребенка, фактический отец вправе требовать

установления отцовства в судебном порядке (см. ст.49 СК и комментарий к ней).

     В том случае, если один из родителей ребенка не может по уважительной

причине (болезнь, командировка и др.) явиться лично в органы загса для подачи

совместного заявления, его подпись под совместным заявлением может быть засвидетельствована

в установленном законом порядке, каковым является ее нотариальное удостоверение

(п.42 Инструкции, ст.35-36 Основ законодательства РФ о нотариате).

     5. СК, так же как и прежнее законодательство, устанавливает четыре случая,

когда отцовство мужчины может быть установлено в добровольном порядке безотносительно

к согласию матери ребенка. Это смерть матери, признание ее недееспособной,

невозможность установления ее места нахождения и лишение ее родительских прав.

Для того, чтобы отец ребенка мог ссылаться на невозможность установления места

нахождения матери ребенка, не требуется признания ее безвестно отсутствующей

в порядке, установленном гражданским законодательством (см. 42 ГК). Это необоснованно

усложнило бы процедуру установления отцовства и регистрации ребенка. В этом

отношении вполне достаточно, чтобы, несмотря на попытки, предпринятые лицом,

желающим установить свое отцовство в отношении данного ребенка, и органом

опеки и попечительства найти мать ребенка, определить ее местонахождение или

получить ее согласие в установленной форме (если она отказывается прибыть

для регистрации ребенка) на регистрацию ребенка не удалось.

     СК вводит одно принципиально важное положение, отсутствовавшее в КоБС

и направленное на охрану прав и интересов ребенка и защиту его от возможных

злоупотреблений со стороны мужчины, объявляющего себя его отцом. Теперь установление

отцовства мужчины на основании заявления, поданного только им одним, в перечисленных

случаях допускается исключительно с согласия органов опеки и попечительства,

а при отсутствии такого согласия - по решению суда. До принятия СК органы

загса могли лишь поставить в известность органы опеки и попечительства о том,

что к ним поступило заявление только от одного отца, личность которого вызывает

тревогу за дальнейшую судьбу ребенка. Однако они были не вправе ни отказать

в регистрации установления отцовства, ни отсрочить ее.

     6. Часть вторая комментируемого пункта содержит важную новеллу, касающуюся

предоставления возможности лицам, не состоящим между собой в браке, при определенных

обстоятельствах подать совместное заявление в органы загса еще до рождения

ребенка, и также направленную на максимально полную защиту прав и интересов

детей. Такое положение существовало в Кодексах о браке и семье ряда бывших

республик СССР, являющихся теперь независимыми государствами (например, в

КоБС Эстонии), и оправдало себя на практике. Подача совместного заявления

об установлении отцовства до рождения ребенка возможна в тех случаях, когда

есть основания предполагать, что подача такого заявления после рождения ребенка

может оказаться невозможной или затруднительной. Это возможно, например, в

случае, если лицо, считающее себя отцом ребенка и собирающееся установить

свое отцовство в добровольном порядке, будет находиться в долгосрочной командировке

или на службе в армии и в связи с этим будет лишено возможности приехать и

подать совместное заявление. Заявление, поданное совместно лицами, не состоящими

в браке, до рождения ребенка, может быть в любое время отозвано любым из них

до регистрации рождения ребенка.

     Запись о родителях ребенка в книге регистрации актов о рождении производится

только после рождения ребенка.

     7. В соответствии с СК несовершеннолетнее лицо, являющееся фактическим

отцом ребенка, вправе признавать свое отцовство на общих основаниях (см. п.3

ст.62 СК и комментарий к нему).

     8. Добровольное признание отцовства - это односторонний бесповоротный

юридический акт, совершенный в органе загса и порождающий правоотношения между

отцом и ребенком. Признание отцовства является безотзывным волеизъявлением

с того момента, когда произведена соответствующая запись. Запись об отцовстве

может быть оспорена только в судебном порядке (см. ст.52 СК и комментарий

к ней).

     9. Признание отцовства в отношении лиц, достигших совершеннолетия, возможно

только с их согласия. Если такой совершеннолетний гражданин является недееспособным,

согласие за него должен дать его опекун или орган опеки и попечительства.

Это служит гарантией защиты прав и интересов недееспособного от возможных

злоупотреблений со стороны лица, объявляющего себя его отцом, и позволяет

допускать установление отцовства в отношении недееспособного только в тех

случаях, если оно отвечает его интересам.

Комментарий к статье 49 кодекса

     1. Комментируемая статья предполагает две возможные ситуации установления

отцовства в судебном порядке. Первая, наиболее распространенная, - когда отец

ребенка отказывается от подачи совместного заявления с матерью ребенка в органы

загса в порядке, предусмотренном п.4 ст.48 СК. Вторая ситуация - когда мать

ребенка препятствует фактическому отцу установить свое отцовство в добровольном

порядке в органах загса. В таком случае происхождение ребенка от данного отца

может быть установлено судом.

     Если лицо, являющееся фактическим отцом ребенка, узнает, что другой мужчина

записан в качестве отца этого ребенка, фактический отец вправе оспорить эту

запись в судебном порядке (см. п.1 ст.52 СК и комментарий к нему) и требовать

установления его отцовства в отношении данного ребенка.

     2. В статье перечислены лица, наделенные правом обратиться в суд с заявлением

об установлении отцовства. В их число входят:

     1) один из родителей (истцом по делу об установлении отцовства может

быть фактический отец в том случае, если мать ребенка отказывается подать

совместное заявление в орган загса);

     2) опекун или попечитель ребенка;

     3) лицо, на иждивении которого фактически находится ребенок;

     4) сам ребенок по достижении совершеннолетия.

     Несовершеннолетние родители вправе сами требовать установления отцовства

в отношении своих детей в судебном порядке по достижении 14 лет (см. п.3 ст.62

СК и комментарий к нему).

     Лицо, которому судом было уже отказано в праве зарегистрироваться в качестве

отца ребенка в органах загса в случае, когда мать ребенка умерла, недееспособна,

лишена родительских прав или ее местонахождение неизвестно (см. п.4 ст.48

СК и комментарий к нему), не вправе требовать установления отцовства в судебном

порядке. Отказ органа опеки и попечительства дать свое согласие на добровольное

признание фактическим отцом своего отцовства в органах загса не является препятствием

для обращения в дальнейшем в суд с требованием об установлении отцовства.

     СК предусматривает, что добровольное установление отцовства в органах

загса в отношении лица, достигшего возраста совершеннолетия, допускается только

с его согласия, а если оно признано недееспособным - с согласия его опекуна

или органа опеки и попечительства (см. п.5 ст.48 СК и комментарий к нему).

Данное положение распространяется и на требования об установлении отцовства

в судебном порядке в отношении лиц, достигших совершеннолетия. Отцовство в

отношении лица, достигшего совершеннолетия, может быть установлено в судебном

порядке только по требованию самого этого лица, а в случае недееспособности

- его опекуном или органом опеки и попечительства.

     3. СК не устанавливает никаких сроков для подачи заявления в суд об установлении

отцовства. Такое заявление может быть подано в любое время (с учетом отмеченного

выше ограничения 18-летним возрастом) независимо от того, сколько времени

прошло с момента рождения ребенка, так как для таких требований не установлен

срок давности.

     4. Дела об установлении отцовства рассматриваются в порядке искового

производства. Иск предъявляется к предполагаемому отцу, если он отказывается

от добровольного установления отцовства в органах загса в порядке, предусмотренном

п.4 ст.48 СК, а если мать препятствует подаче заявления, - то к матери. Если

к моменту обращения в суд предполагаемого отца ребенка уже нет в живых, дело

должно рассматриваться в порядке особого производства (установления факта).

В судебном порядке факт признания предполагаемым отцом ребенка своего отцовства

может быть установлен только при условии, что он при жизни признавал себя

отцом данного ребенка (см. ст.50 СК).

     5. СК отменил все предусматривавшиеся прежним законодательством формальные

основания, подтверждающие происхождение ребенка от данного мужчины (см. Комментарий

к КоБС, с.48). Теперь судья больше не связан никакими конкретными обстоятельствами

и должен принимать любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение

ребенка от конкретного лица. Это значит, что факт происхождения ребенка устанавливается

судом с учетом всех обстоятельств с применением любых средств доказывания,

предусмотренных в ст.49 ГПК, в том числе и заключения медико-генетической

экспертизы.

     Разумеется, суд должен принимать во внимание в том числе и те обстоятельства,

которые ранее трактовались как подтверждающие происхождение ребенка от данного

мужчины: совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка

и ответчиком до рождения ребенка; совместное воспитание либо содержание ими

ребенка; признание ответчиком отцовства, с достоверностью подтвержденное доказательствами

(об этом см. Комментарий к КоБС, с.96-97). Однако теперь в соответствии с

комментируемой статьей даже при отсутствии названных обстоятельств, но при

условии подтверждения происхождения ребенка данными экспертизы суд может вынести

решение об установлении отцовства.

     Полный отказ от предусмотренных в прежнем законодательстве обстоятельств,

подтверждающих происхождение ребенка от ответчика, и обязательное проведение

медико-генетической экспертизы по всем делам, связанным с установлением отцовства,

нецелесообразно, неразумно и нереально. Возможны ситуации, когда в проведении

такой экспертизы нет никакой необходимости, например, в случае подтвержденного

медицинским документом бесплодия мужа матери ребенка, либо в случае подтвержденного

раздельного жительства супругов во время предполагаемого зачатия ребенка (командировка,

экспедиция, дальнее плавание и др.). Кроме того, требование обязательной медико-генетической

экспертизы неизбежно привело бы к ущемлению прав граждан (как взрослых, так

и детей).

     Назначение судебно-медицинской экспертизы (гинекологической, биологической

и других, и в том числе - медико-генетической) при определенной ситуации может

быть необходимо для разрешения целого ряда вопросов, связанных с происхождением

ребенка. Результаты экспертизы могут дать ответы на такие вопросы как, например,

способен ли ответчик к деторождению, не исключается ли отцовство данными состава

крови ответчика и ребенка, не произошло ли зачатие ребенка в период, когда

ответчик проживал в другом населенном пункте, выезжал в командировку, отпуск

и т.д. Судебно-медицинская экспертиза может быть назначена судьей в стадии

подготовки дела либо в любой стадии процесса до вынесения решения по ходатайству

сторон, третьих лиц, прокурора или же по собственной инициативе.

     Поскольку по делам об установлении отцовства ни один вид экспертизы не

может быть принудительно осуществлен, на практике до недавнего времени возникало

много проблем, связанных с уклонением сторон (или одной из них) от участия

в экспертизе. Это приводило к многократному отложению рассмотрения дела и

нарушению прав добросовестных участников процесса. В соответствии с Федеральным

законом "О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс

РСФСР" от 30 ноября 1995 г. в случае уклонения сторон от участия в экспертизе,

когда по обстоятельствам дела без участия этой стороны экспертизу провести

невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы

и какое она имеет для нее значение, вправе признать факт, для выяснения которого

экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым (ч.3 ст.74 ГПК).

Это означает, что суд может истолковать факт уклонения одной из сторон от

участия в экспертизе в невыгодном для нее свете, расценить его как злоупотребление

или нежелание участвовать в состязательном процессе. Неблагоприятные последствия

такого поведения стороны могут выразиться в виде признания судом того, что

сторона данное обстоятельство не доказала либо не опровергла (см. БВС РФ,

1996, N 3, с.13). Поэтому, например, суд может придти к выводу об отцовстве

ответчика и вынести в отношении него решение об установлении отцовства, если

ответчик отказался от проведения геномной дактилоскопии, или, наоборот, -

отказать истице в иске об установлении отцовства, если она отказывается от

проведения гинекологической или иной экспертизы (см. БВС РФ, 1996, N 3, с.13).

     6. До введения в действие Федерального закона "О внесении изменений и

дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР" от 30 ноября 1995 г.

утверждение судом мировых соглашений по делам об установлении отцовства считалось

недопустимым. В тех случаях, когда мать ребенка (или иное лицо, являющееся

истцом) заявляла об отказе от иска в связи с согласием ответчика подать заявление

в орган загса о добровольном признании отцовства, суд был вправе отложить

рассмотрение дела. Производство по делу подлежало прекращению лишь при представлении

суду свидетельства загса об установлении отцовства (п.19 постановления Пленума

Верховного Суда СССР от 25 марта 1982 г.). Отказ от предъявленного иска мог

был быть принят судом лишь в исключительных случаях, обусловленных проверенными

судом основательными причинами, например, если мать ребенка вступила в брак,

и ее муж собирается его усыновить (см. Советское семейное право. Под ред.

В.А.Рясенцева. С.146).

     В соответствии с новой редакцией ч.2 ст.34 ГПК суд не утверждает мирового

соглашения сторон, если эти действия противоречат закону или нарушают права

и охраняемые законом интересы других лиц. Представляется, что такими охраняемыми

законом интересами по делам об установлении отцовства являются в первую очередь

интересы ребенка, об отцовстве в отношении которого возник спор. Поэтому суд

при решении вопроса о принятии отказа от иска должен убедиться, во-первых,

в добровольности намерений истца и, во-вторых, в том, что это соответствует

интересам ребенка. Кроме того, суд должен разъяснить истцу процессуальные

последствия этого действия: прекращение производства по делу и невозможность

повторного обращения в суд с таким же иском (см. БВС РФ, 1996, N 4, с.14).

Комментарий к статье 50 кодекса

     1. Комментируемая статья предоставляет возможность в случае смерти лица,

которое признавало себя отцом ребенка, установить в судебном порядке факт

признания им отцовства. Такие дела рассматриваются в порядке особого производства

по правилам, установленным ГПК (главы 26 и 27).

     То обстоятельство, что лицо не оформило своего отцовства при жизни, в

данном случае не имеет значения, так как срока для добровольного признания

отцовства не установлено.

     2. При рассмотрении данной категории дел суд с учетом того, что лица,

факт признания отцовства которым устанавливается, уже нет в живых, должен

особо внимательно и всесторонне оценивать представленные доказательства о

признании отцовства до наступления смерти. Суд должен исходить только из тех

обстоятельств, которые неоспоримо свидетельствовали о признании покойным своего

отцовства в отношении данного ребенка. Поэтому теперь, в отличие от принятого

ранее, недостаточно, чтобы мужчина при жизни содержал ребенка или участвовал

в его воспитании (см. Комментарий к КоБС, с. 95). Он мог выступать в роли

фактического воспитателя ребенка, не признавая себя его отцом.

     Фактами, подтверждающими признание лицом своего отцовства в отношении

данного ребенка, могут служить его письма, в которых он называл ребенка своим,

анкеты, заявления (в детский сад, школу и др.). Показания свидетелей принимаются

во внимание, если нет оснований подозревать их в нечестности или недобросовестности

(например, показания друзей или близких покойного).

     При рассмотрении судом дела об установлении факта признания отцовства

к участию в нем должны быть привлечены все заинтересованные лица (например,

наследники покойного, органы социального обеспечения).

     3. В комментируемой статье не содержится перечня лиц, управомоченных

требовать установления судом факта признания отцовства. Исходя из существа

вопроса, таким правом обладает тот же круг лиц, как и в случае установления

отцовства в судебном порядке (см. ст.49 СК): мать ребенка; опекун или попечитель

ребенка; лицо, на иждивении которого находится ребенок; сам ребенок по достижении

совершеннолетия.

Комментарий к статье 51 кодекса

     1. Поскольку семейное законодательство исходит из принципа равенства

супругов (см. п.3 ст.1, п.2 ст.31 СК), каждый из них вправе обратиться в орган

загса с заявлением о регистрации рождения ребенка. Присутствие при этом второго

супруга не является обязательным. Факт состояния в браке должен быть подтвержден

свидетельством о браке.

     Запись о матери производится на основании документов, подтверждающих

рождение ею ребенка (см. п.1 ст.48 СК и комментарий к нему). Запись об отце

ребенка производится на основании предъявленного в органы загса свидетельства

о браке родителей ребенка. Такой порядок проистекает из установленной в российском

семейном праве презумпции отцовства (см. п.2 ст.48 СК и комментарий к нему).

Из этого следует, что для записи мужа матери в качестве отца ребенка не требуется

никаких других доказательств происхождения ребенка, кроме предъявления документа

о наличии брака - свидетельства о браке.

     2. Запись об отце ребенка, родившегося от лиц, не состоящих между собой

в браке, устанавливается путем подачи совместного заявления отцом и матерью

ребенка (см. п.4 ст.48 и комментарий к нему). Если один из родителей по уважительной

причине не может явиться лично в орган загса для регистрации установления

отцовства, то его (ее) подпись под совместным заявлением может быть нотариально

удостоверена (п.42 Инструкции).

     Запись об отце ребенка на основании заявления одного отца производится

только в случаях, предусмотренных п.4 ст.48 СК (см. комментарий к нему). По

решению суда запись об отце производится в том случае, если отцовство было

установлено в судебном порядке (см. ст.49-50 СК).

     Совместное заявление о записи родителей может быть подано и в том случае,

если родители или один из них не достигли совершеннолетия. Это прямо предусмотрено

п.3 ст.62 СК, в соответствии с которым несовершеннолетние родители имеют право

признавать свое отцовство и материнство на общих основаниях.

     3. В п.3 комментируемой статьи воспроизводится положение прежнего законодательства

о возможности внесения в книгу записей рождений фиктивных сведений об отце

ребенка, рожденного женщиной, не состоящей в браке, если не имеется совместного

заявления родителей или решения суда об установлении отцовства. Совершение

такой записи производится в интересах ребенка и имеет целью ликвидировать

в его свидетельстве о рождении пробел (прочерк). Такая запись не влечет за

собой никаких правовых последствий, даже если по случайности сведения об отце

совпадут с действительным именем отца или другого лица.

     В тексте комментируемой статьи ничего не сказано о возможности оставления

пробела в графе "отец", т.к. это относится к предмету законодательства об

актах гражданского состояния. Вместе с тем сообщение фиктивных сведений об

отце ребенка для внесения их в книгу записей рождений и в свидетельство о

рождении - это право матери, а не ее обязанность, и она может им не воспользоваться,

если захочет. Поэтому по ее желанию запись об отце ребенка может вообще не

производиться. Лишение матери ребенка возможности оставить пробел в графе

"отец" явилось бы откровенным принуждением ее к сообщению ложных сведений

и грубым нарушением положений Конвенции ООН о правах ребенка (ст.71) и СК

(п.2 ст.54).

     За матерью ребенка, отец которого не установлен в предусмотренном законом

порядке, сохраняется право на получение пособия, выплачиваемого одиноким матерям,

и право на помещение ребенка на воспитание и содержание в детское учреждение

полностью за счет государства.

     В том случае, если запись об отце ребенка была произведена по указанию

матери, это не является препятствием в дальнейшем для добровольного признания

отцовства фактическим отцом ребенка или установления отцовства в судебном

порядке.

     Комментируемая статья предусматривает, что возможность внесения сведений

об отце ребенка "по указанию" матери допускается только в том случае, если

мать ребенка не состоит в браке. Замужняя женщина, считающая, что ее муж не

является отцом ребенка, таким правом не наделена (см. п.3 ст.48 СК и комментарий

к нему).

     4. В пункте 4 комментируемой статьи развиваются положения, впервые закрепленные

Законом СССР "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные

акты СССР по вопросам, касающимся женщин, семьи и детства" от 22 мая 1990

г. (ВВС СССР, 1990, N 23, ст.422) относительно случаев искусственной инсеминации

женщины с помощью донора. Позднее, 22 июля 1993 г., в Основах законодательства

РФ об охране здоровья граждан (ВВС РФ, 1993, N 33, ст.1318) было законодательно

закреплено право каждой женщины на искусственное оплодотворение и имплантацию

эмбриона (ст.35). В Приложении к Приказу Минздрава РФ N 301 от 28 декабря

1993 г. "О применении метода искусственной инсеминации женщин спермой донора

по медицинским показаниям и метода экстракорпорального оплодотворения и переноса

эмбриона в полость матки для лечения женского бесплодия" (Российские вести,

1994, 8 февраля, с.4) предусматривается, что супруги, в отношении которых

были применены данные методы, берут на себя равные права и обязанности в отношении

будущего ребенка по его воспитанию и содержанию. Данные нормативные акты не

охватывали всех возможных ситуаций, возникающих в результате развития медико-биологических

технологий по искусственной репродукции человека, и до принятия СК в семейном

праве существовал серьезный пробел. Части первая и вторая п.4 комментируемой

статьи в известной мере этот пробел восполняют.

     Часть первая п.4 охватывает любые ситуации, когда в качестве родителей

ребенка записываются лица, давшие свое согласие на применение метода искусственного

оплодотворения или на имплантацию эмбриона, при условии, что вынашивает и

рожает ребенка именно та женщина, которая дала согласие на применение в отношении

нее названных методов с целью рождения ею ребенка. В данном случае не имеет

значения, являются ли оба супруга (или один из них) генетическими родителями

или нет. В любой ситуации они записываются родителями рожденного в результате

применения названных методов ребенка в порядке, предусмотренном п.1 комментируемой

статьи, и обязуются не устанавливать личность донора. Донор, со своей стороны,

также обязуется не устанавливать ни личность реципиентки, ни ребенка, родившегося

в результате применения метода искусственной репродукции.

     Часть вторая п.4 предусматривает принципиально иную ситуацию, когда оплодотворенная

яйцеклетка пересаживается в организм генетически посторонней женщины, которая

вынашивает и рожает ребенка не для себя, а для бездетной супружеской пары.

     При разработке комментируемого положения СК ставилась цель последовать

лучшим правовым решениям, существующим в этом отношении в зарубежных странах,

и, в частности, рекомендациям, сделанным группой экспертов Совета Европы,

специально занимавшейся проблемами развития биомедицины (Council of Europe.

Human Artificial Procreation. Strasbourg. 1989).

     СК исходит из общего принципа, что матерью ребенка является именно та

женщина, которая его родила. Поэтому в целях охраны материнства и детства

СК ставит возможность записи супружеской пары, давшей свое согласие на имплантацию

эмбриона другой женщине, в качестве родителей ребенка в зависимость от согласия

женщины, родившей ребенка (суррогатной матери). СК не предусматривает срока,

в течение которого суррогатная мать может дать такое согласие. Таким сроком

должен быть признан период, установленный законодательством об актах гражданского

состояния для регистрации рождения ребенка в органах загса. В настоящее время

в соответствии с Инструкцией о порядке регистрации актов гражданского состояния

в РСФСР (п.8) этот срок составляет один месяц.

     Применение метода искусственного зарождения ребенка допускается в нашей

стране только по медицинским показаниям. Поэтому ситуация, когда женщина,

способная к деторождению, просто не хочет сама вынашивать и рожать ребенка,

в соответствии с нашим законодательством о здравоохранении теоретически не

может иметь место. Кроме того, это было бы абсолютно недопустимо по морально-этическим

соображениям, так как фактически привело бы к тому, что богатые женщины стали

бы "нанимать" женщин из малоимущих слоев населения для вынашивания детей,

чтобы не входить во все тяготы и неудобства, связанные с беременностью и родами.

Тем не менее в условиях российской действительности, отсутствия надлежащей

законодательной базы и низкого уровня жизни большого количества населения

вероятность распространения коммерческого суррогатного материнства достаточно

велика. Подобного рода предложения уже начали появляться в российских газетах

и журналах.

     Зарубежная практика дает нам множество примеров, когда из-за нежелания

суррогатной матери отдавать ребенка возникают трудноразрешимые и с юридической,

и с нравственной точки зрения конфликты (см. Рубанов А.А. Генетика и правовые

вопросы материнства в законодательстве и судебной практике стран Запада -

В кн.: Политические системы, государство и право в буржуазных и развивающихся

странах. М., 1988, с.117 и сл.).

     Зависимость возможности записи лиц, давших свое согласие на имплантацию

эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, от желания последней - один

из немногих механизмов, существующих в рамках семейного права, которые позволяют

в определенной степени избежать коммерческого использования этого метода.

С учетом законодательного опыта европейских стран таким средством, предусмотренным

в гражданском законодательстве, мог бы явиться прямой запрет так называемых

договоров "о вынашивании", признание их недействительными или лишение их исковой

защиты (см. об этом также Малеина М.Н. Человек и медицина в современном праве.

М., 1995, с.97-98).

     Кроме того, дополнительной гарантией, позволяющей сократить возможность

коммерциализации суррогатного материнства и по возможности исключить проблемы,

возникающие в связи с нежеланием суррогатной матери отдавать ребенка бесплодной

супружеской паре, может быть выбор в качестве такой суррогатной матери родственницы

одного из супругов или иного близкого им человека, которого трудно заподозрить

в корыстном интересе. Зарубежный опыт свидетельствует о том, что в качестве

суррогатной матери лучше выбирать женщину, уже имеющую семью и по меньшей

мере одного ребенка, "надежность" которой поэтому не вызывает сомнения.

     Согласие женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), должно быть

выражено в письменной форме и удостоверено руководителем медицинского учреждения,

в котором была произведена имплантация эмбриона. Супругам в таком случае должна

быть выдана справка этого медицинского учреждения обычного образца о рождении

у них ребенка, которая затем представляется в органы загса для регистрации

рождения ребенка. Регистрация рождения ребенка и запись о родителях производится

в обычном порядке по правилам, предусмотренным п.1 комментируемой статьи.

     В том случае, если женщина, родившая ребенка (суррогатная мать), отказывается

дать свое согласие на запись других лиц в качестве родителей ребенка и хочет

оставить ребенка у себя, она на основании справки медицинского учреждения,

в котором произошли роды, сама регистрирует в органах загса рождение ребенка

и записывается в книге записей рождений как мать этого ребенка. Если суррогатная

мать состоит в браке, запись об отце производится в общем порядке на основании

п.1 комментируемой статьи. Если суррогатная мать не замужем, запись об отце

ребенка производится также на общих основаниях (п.3 комментируемой статьи);

она в равной степени должна быть признана имеющей право подать совместное

заявление о регистрации ребенка с мужчиной, желающим быть записанным отцом

данного ребенка.

     Принимая во внимание те сложности, которые могут возникнуть в приведенной

выше ситуации, а также в целях обеспечения максимально возможной определенности

в правовом положении ребенка, рожденного в результате применения метода имплантации

эмбриона, в целях его вынашивания и максимально полной защиты его интересов

выбирать в качестве суррогатной матери женщину, не состоящую в браке, крайне

нежелательно.

     Что касается такого фундаментального права ребенка, закрепленного в Конвенции

ООН о правах ребенка, как его право, насколько это возможно, знать своих родителей,

то оно в общей форме получило закрепление в п.2 ст.54 СК, тем самым открыв

путь для дальнейшего совершенствования российского права в данном отношении.

Большего в настоящее время нам не позволяет сделать ни состояние медицины,

ни состояние права, ни уровень правосознания населения. Отметим, что и в странах

Запада этот вопрос также еще не решен и принадлежит к числу дискуссионных.

Комментарий к статье 52 кодекса

     1. Комментируемая статья расширяет круг лиц, которые вправе оспорить

запись родителей в книге записей рождений. Теперь к ним принадлежат не только

лица, записанные в качестве родителей, но также и лица, являющиеся фактическими

отцом или матерью, но не зарегистрированные в качестве таковых в органах загса.

В соответствии с прежним законодательством они в принципе имели возможность

обратиться в суд с иском о признании записи о родителях (или об одном из них)

недействительной, но прямо в тексте КоБС это их право нигде не было зафиксировано.

По достижении совершеннолетия эта запись может быть оспорена и самим ребенком,

а до тех пор - его опекуном.

     Несовершеннолетние родители вправе оспаривать отцовство и материнство

на общих основаниях (см. п.3 ст.62 СК и комментарий к нему).

     2. В целях охраны прав и интересов родителей и детей СК отменил годичный

срок для оспариваний отцовства (п.5 ст.49 КоБС). Теперь возможность подачи

в суд иска об оспариваний отцовства и материнства не ограничена никаким сроком.

     3. В пункте 1 ст.52 СК речь идет об оспаривании записи о родителях, произведенной

только в соответствии с пп.1 и 2 ст.51 СК (см. комментарий к ним), когда родителями

ребенка записываются лица, состоящие в браке, либо когда лица, не состоящие

между собой в браке, подают совместное заявление в органы загса, либо когда

запись об отце производится по решению суда. Исключение из этого правила установлено

в п.2 комментируемой статьи.

     4. Лицо, отцовство которого было установлено на основании добровольно

поданного им в органы загса письменного заявления (см. п.2 ст.51 СК), не лишается

полностью права на защиту. Его требование об оспариваний отцовства может быть

удовлетворено только в том случае, если суд установит, что ему было неизвестно

в момент записи его отцом, что он фактически им не является. В интересах ребенка

такая норма была введена в семейное законодательство Законом СССР "О внесении

изменений и дополнений в некоторые законодательные акты СССР по вопросам,

касающимся женщин, семьи и детства", и практика ее применения полностью себя

оправдала.

     5. Ситуация, предусмотренная в п.3 комментируемой статьи, является частным

случаем более общей ситуации, о которой речь шла выше, в п.2, т.е. когда лицо

в момент записи его отцом знает, что оно на самом деле таковым не является.

Если супруг дает свое согласие на применение метода искусственного оплодотворения

или на имплантацию эмбриона, при котором он может не являться генетическим

отцом (и чаще им не является), то совершенно очевидно, что в момент регистрации

ребенка он знает, что не является его "кровным" отцом, и поэтому в данном

случае никакого нарушения его права не происходит. В целях максимального обеспечения

правовой определенности в семейных отношениях такое лицо не вправе оспаривать

свое отцовство по этому основанию. Это не исключает, однако, возможности оспаривать

отцовство в общем порядке по иным основаниям.

     Аналогичным образом по той же причине ч.2 п.3 комментируемой статьи не

допускает возможность оспаривания записи о родителях ни супругами (или одним

из них), давшими свое согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях

его вынашивания, ни самой женщиной, родившей ребенка (суррогатной матерью)

на основании того, что ребенок был рожден с применением методов искусственной

репродукции человека.

Комментарий к статье 53 кодекса

     1. Основанием возникновения прав и обязанностей родителей и детей является

удостоверенное в установленном порядке происхождение детей. Таким порядком

является регистрация рождения ребенка в органах загса. Поэтому дети, рожденные

вне брака, но чье происхождение было надлежащим образом удостоверено, имеют

те же права и обязанности по отношению к своим родителям и их родственникам,

что и дети, рожденные в браке (см. главу 11 СК и комментарий к ней). В том

случае, если отцовство в отношении ребенка было установлено в предусмотренном

законом порядке, правоотношения с отцом ребенка и его родственниками считаются

возникшими с момента рождения ребенка.

     2. Происхождение ребенка, не удостоверенное в соответствии с требованиями

закона, не является основанием возникновения взаимных прав и обязанностей

родителей и детей.

     У ребенка, рожденного женщиной, не состоящей в браке, отцовство в отношении

которого не было установлено ни в добровольном, ни в судебном порядке (см.

ст.48-50 СК и комментарий к ним), правоотношения возникают только с его матерью

и ее родственниками.