§ 2. Общее собрание участников общества

 Компетенция общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью определяется уставом общества в соответствии с Законом (п. 1 ст. 33 Закона). Участники общества вправе самостоятельно определить, какие именно вопросы они будут рассматривать на своих собраниях, если на этот счет отсутствуют предписания императивных правовых норм, установленных в ГК РФ, Законе и других федеральных законах.

 При этом участники общества, определяя в уставе компетенцию общего собрания, обязаны отнести к ней вопросы, которые по Закону должны решаться только общим собранием участников общества. Речь идет прежде всего о вопросах, относящихся к исключительной компетенции общего собрания, которые перечислены в п. 2 ст. 33 Закона.

 К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся:

 1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

 2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

 3) внесение изменений в учредительный договор;

 4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

 5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

 6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

 7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

 8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

 9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

 10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

 11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

 12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

 13) решение иных вопросов, предусмотренных Законом.

 Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом, а также на решение исполнительных органов общества.

 На практике нередки случаи, когда участники некритически относятся к проекту раздела устава, в котором определяются вопросы, рассматриваемые общим собранием. В результате перегруженность компетенции общего собрания второстепенными вопросами, не имеющими принципиального характера, может отрицательно сказаться на их оперативном решении. И наоборот, при определении компетенции общего собрания следует учитывать особенности конкретной организации, предприятия (имущественного комплекса), общие интересы всех участников общества.

 Важно учитывать и то, что чем больше полномочий будет иметь общее собрание, тем меньше будет объем компетенции других управленческих органов. В связи с этим целесообразно найти такую "золотую середину", которая давала бы возможность полноценно функционировать совету директоров (наблюдательному совету) и генеральному директору (директору), не снижая их ответственности за решение соответствующих вопросов управления обществом *(53).

 Как уже отмечалось, общее собрание участников общества может быть очередным и внеочередным. Статья 34 Закона устанавливает конкретные правила проведения очередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. В ГК РФ подобные нормы отсутствуют. В ст. 34 Закона сочетаются императивные нормы, устанавливающие обязательные для хозяйственного общества правила, и диспозитивные нормы, относящие решение определенных вопросов к ведению общего собрания участников общества. Подобным же образом регулируются отношения, возникающие в связи с ежегодным общим собранием акционеров (см., например, ст. 47 ФЗ "Об акционерных обществах").

 Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Такое собрание созывается исполнительным органом общества.

 Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

 Следует обратить внимание на то, что положения ст. 34 Закона должны рассматриваться в комплексе с прочими правилами, установленными другими статьями гл. IV Закона. Статус общего собрания участников общества (очередного и внеочередного) как высшего органа общества определен правилами ст. 32 Закона, о которых говорилось выше. Компетенция общего собрания, в том числе исключительная, регулируется ст. 33 Закона. Порядок созыва и проведения общего собрания, принятия им решений определяются по правилам ст. 36-38 Закона.

 Право на участие в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и учредительными документами общества с ограниченной ответственностью, относится к числу важнейших прав его участников (см. ст. 8 Закона). Поэтому на очередном общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью имеют право присутствовать с правом решающего голоса и участвовать в обсуждении вопросов повестки дня все участники соответствующего общества (их представители). Положения учредительных документов или решения органов общества, ограничивающие данные права участников общества, ничтожны, т.е. являются недействительными и не подлежащими применению с момента утверждения учредительных документов или принятия подобных решений.

 В обязательном порядке очередное общее собрание участников общества должно проводиться, как минимум, один раз в год. При этом Закон допускает, что такое собрание может проводиться и чаще, если участники общества с ограниченной ответственностью установят соответствующие правила в уставе общества.

 Право созыва очередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью по общему правилу принадлежит исполнительному органу общества. Данное правило сформулировано как императивная норма, однако нужно учитывать, что в случае, предусмотренном Законом и уставом общества, соответствующие полномочия реализует совет директоров (наблюдательный совет) общества (см. ст. 32 Закона). Закон не определяет, какой именно исполнительный орган общества созывает общее собрание участников общества - единоличный или коллегиальный. Поэтому в случае образования в обществе помимо единоличного также коллегиального исполнительного органа данный вопрос необходимо четко разрешить в уставе общества.

 Целесообразно иметь в виду, что созыв общего собрания участников общества - не только право, но и обязанность исполнительного органа. Поэтому при приближении срока проведения очередного общего собрания участников общества исполнительный орган общества обязан не позднее чем за 30 дней до даты его проведения уведомить об этом всех участников общества и совершить иные действия, предусмотренные ст. 36 Закона.

 Подчеркнем, что срок проведения ежегодного общего собрания участников общества (т.е. общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества) обязательно должен быть установлен в уставе общества с ограниченной ответственностью. Данное правило является императивным. Одновременно во втором абзаце ст. 34 Закона содержится диспозитивная норма - дата проведения собрания может быть установлена в определенном временном диапазоне, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года. Введение конкретных правил о сроке проведения ежегодного общего собрания зависит от ряда условий, в частности, от объема финансово-хозяйственной деятельности общества, его структуры (наличия филиалов, представительств, других структурных подразделений), существования отношений зависимости, сложности хозяйственных связей и т.п.

 Для акционерных обществ сроки проведения годового общего собрания акционеров тоже определяются уставом, но такое собрание должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества (ст. 47 ФЗ "Об акционерных обществах").

 В зарубежной и отечественной практике для обозначения периода, за который готовится годовая отчетность, используют термин "финансовый год". Например, в Великобритании применяются две даты окончания финансового года - 31 марта и 31 декабря. В США для подавляющего большинства компаний 31 декабря является концом финансового года, который соответствует "налоговому году".

 Законодательство Российской Федерации о бухгалтерском учете оперирует понятием "отчетный год". Согласно ст. 14 ФЗ от 21.11.1996 г. "О бухгалтерском учете" *(54) отчетным годом для всех организаций является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно.

 Первым отчетным годом для вновь созданных организаций считается период с даты их государственной регистрации по 31 декабря соответствующего года, а для организаций, созданных после 1 октября, - по 31 декабря следующего года. Данные о хозяйственных операциях, проведенных до государственной регистрации организаций (например, связанные с формированием уставного капитала, закупкой оборудования, арендой помещений и т.п.), включаются в их бухгалтерскую отчетность за первый отчетный год. Бухгалтерская отчетность составляется за отчетный год. Для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. Соответственно для составления годовой бухгалтерской отчетности отчетной датой считается 31 декабря.

 Решения на очередном общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью принимаются по правилам, установленным ст. 37, 38 и другими статьями Закона, в также в уставе соответствующего общества.

 Внеочередное общее собрание участников общества, как и очередное общее собрание, является высшим органом общества (ст. 32 Закона) и реализует компетенцию общего собрания участников общества, установленную в ст. 33 и других статьях Закона, а также в уставе общества. В то же время к компетенции внеочередного общего собрания вряд ли целесообразно относить рассмотрение вопросов, которые логично рассматривать на ежегодном общем собрании участников общества (например, об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов и др.).

 Согласно п. 1 ст. 35 Закона внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

 Таким образом, конкретный перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должен быть установлен в уставе соответствующего общества. Кроме того, Закон допускает, что если проведения внеочередного общего собрания требуют интересы общества или его участников, то внеочередное общее собрание участников общества проводится и в иных случаях. Следовательно, в уставе общества нельзя установить закрытый (исчерпывающий) перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества.

 Инициатива созыва внеочередного общего собрания участников общества может принадлежать субъектам, исчерпывающим образом перечисленным в первом абзаце п. 2 ст. 35 Закона, - исполнительному органу общества, совету директоров (наблюдательному совету), ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору, а также участникам общества, обладающим в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества. Другие лица не вправе инициировать созыв внеочередного общего собрания участников общества.

 Правило о том, что участники общества, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества, вправе требовать проведения внеочередного общего собрания, по нашему мнению, недопустимо толковать расширительно. Исходя из буквального толкования данной нормы, она не распространяется на случай, когда указанным количеством голосов обладает один участник общества с ограниченной ответственностью. Подтверждение данного вывода мы найдем, в частности, в п. 4 ст. 37 Закона, в котором установлено, что собрание, созванное участниками общества, открывает "один из участников, созвавших данное собрание".

 Разъясняемое правило установлено Законом в целях обеспечения интересов меньшинства участников общества и позволяет реально участвовать в управлении тем его участникам, доли которых в уставном капитале такого хозяйственного общества сравнительно невелики. В этом заключается одно из отличий общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества, где в большей мере защищаются интересы крупных инвесторов. Для сравнения можно напомнить, что аналогичный вопрос в акционерном законодательстве Российской Федерации решается иначе. ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает право акционеров (акционера), владеющих не менее чем 10% голосующих акций, потребовать созыва общего собрания акционеров (п. 1 ст. 55). Иными словами, в акционерном обществе общее собрание может быть созвано по инициативе как одного, так и нескольких акционеров, обладающих достаточным для этого количеством голосов.

 Зарубежное законодательство о корпорациях предусматривает возможность участников хозяйственных обществ, обладающих и меньшим, по сравнению с установленным Законом числом голосов, требовать проведения внеочередного общего собрания, если это необходимо в интересах их организации. Например, согласно 122 Акционерного закона ФРГ право потребовать созыва общего собрания принадлежит акционерам, участие которых в основном капитале общества составляет не менее 1/20 части (5%) размера этого капитала, причем уставом общества необходимая сумма общего участия заявителей в основном капитале может быть снижена и составить менее 5%. Правом требовать созыва чрезвычайного общего собрания пользуются также, согласно ст. 394 Торгового кодекса Республики Польша, акционеры, представляющие не менее 1/10 части уставного капитала, хотя уставом указанная сумма может быть снижена.

 Обратим внимание, что Закон не допускает возможности установления в уставе меньшего, чем указано в п. 2 ст. 35, количества голосов, минимально необходимого для возникновения у участников общества с ограниченной ответственностью права требовать созыва внеочередного собрания.

 Право созыва внеочередного общего собрания участников общества принадлежит исполнительному органу общества - единоличному или коллегиальному, в зависимости от того, к компетенции какого исполнительного органа данное право отнесено уставом общества с ограниченной ответственностью. Данное право является одновременно обязанностью исполнительного органа.

 Исполнительный орган общества должен в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в случае:

 если не соблюден установленный Законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества;

 если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

 Таким образом, в п. 2 ст. 35 Закона в императивной норме установлены только два основания для принятия исполнительным органом решения об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества. Данные основания не подлежат расширительному толкованию.

 Следует обратить внимание на то, что поскольку в указанном пункте говорится о соответствии вопросов, подлежащих включению в повестку дня, требованиям федеральных законов, то оценивать эти вопросы на предмет соответствия требованиям подзаконных правовых актов недопустимо. Компетенция общего собрания участников общества определяется по правилам ст. 32, 33 и др. Закона, а также устава общества.

 В соответствии с указанными критериями принимается решение о проведении или об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества. Особое правило установлено на случай, если один или несколько вопросов, предложенных инициатором внеочередного общего собрания для включения в повестку дня, не относятся к компетенции общего собрания или не соответствуют требованиям федеральных законов. Такие вопросы не включаются в повестку дня, хотя решение о проведении внеочередного общего собрания исполнительный орган общества все же обязан принять.

 В случае, если исполнительным органом в установленный срок не принято решение о созыве внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, созвать внеочередное общее собрание могут совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор), аудитор, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, - в зависимости от того, кому принадлежит инициатива созыва соответствующего внеочередного общего собрания.

 Если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, то данные вопросы не включаются в повестку дня.

 Закон четко не определяет содержание требования о созыве внеочередного общего собрания участников общества. Представляется, что оно должно включать точные формулировки вопросов, подлежащих вынесению на решение внеочередного собрания, мотивы, обусловившие постановку этих вопросов, и предложение о форме инициируемого внеочередного общего собрания, дате и времени его проведения. При этом требование, исходящее от участников общества, должно содержать также сведения о размерах их долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

 Требование о проведении внеочередного общего собрания направляется исполнительному органу общества, управомоченному созвать такое собрание. Форма проведения внеочередного собрания (совместное присутствие или заочное голосование) устанавливается решением исполнительного органа в соответствии с формой, предложенной инициатором собрания. Такое требование рассматривается исполнительным органом в 5-дневный срок, и если в этот срок решение о созыве внеочередного общего собрания не будет им принято, то применяются правила, установленные в п. 4 ст. 35 Закона.

 Формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, должны быть сохранены исполнительным органом в редакции, предложенной соответствующим инициатором такого собрания. Не может быть изменена и предложенная инициатором собрания форма проведения внеочередного общего собрания (совместное присутствие или заочное голосование). Однако исполнительный орган общества вправе помимо вопросов, предложенных инициатором собрания, включить в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества также любые дополнительные вопросы по собственной инициативе. Тематика указанных дополнительных вопросов определяется только по усмотрению органа, созывающего внеочередное собрание.

 В п. 3 ст. 35 Закона установлен максимальный срок, в течение которого (начиная со дня получения исполнительным органом соответствующего требования) собрание должно быть проведено обязательно: в случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.

 Предметом рассмотрения внеочередного общего собрания участников общества обычно являются вопросы, подлежащие оперативному разрешению, поэтому срок для его проведения является достаточно жестким. В указанный срок включаются 5-дневный срок для принятия решения о проведении собрания, установленный п. 2 ст. 35, а также сроки, предусмотренные ст. 36 Закона.

 Если в течение пяти дней со дня получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью исполнительный орган не принял решение о проведении такого собрания или отказал в его проведении, то созыв собрания вправе осуществлять органы или лица, направившие исполнительному органу соответствующее требование. В этом случае они должны выполнить требования ст. 36 Закона, а исполнительный орган общества обязан снабдить их списком участников общества с их адресами (см. второй абзац п. 4 ст. 35 Закона).

 В случае, если созыв такого внеочередного общего собрания в дальнейшем будет признан участниками общества необходимым или целесообразным, данное внеочередное общее собрание или очередное общее собрание участников общества вправе принять решение о компенсации инициатору (инициаторам) созыва внеочередного собрания расходов, связанных с его подготовкой, созывом и проведением. Указанная компенсация производится за счет средств общества.

 Общее собрание вправе также не одобрить действия инициатора проведения внеочередного общего собрания, например, в случаях, когда участники общества сочтут, что вынесенные на рассмотрение вопросы не имеют существенного значения для деятельности общества либо их допустимо было решать не оперативно, а на очередном общем собрании. В этих случаях расходы на проведение внеочередного общего собрания участников общества могут не возмещаться органам или лицам, потребовавшим его проведения.

 Порядок созыва общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью детально регулирует ст. 36 Закона. Отметим, что ГК РФ такого рода правила не установлены, но похожие нормы содержит акционерное законодательство Российской Федерации (например, ст. 52, 53 и др. ФЗ "Об акционерных обществах").

 Правила ст. 36 Закона применяются в равной мере к порядку созыва очередного и внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. Большинство норм данной статьи являются императивными, но в ней содержатся и диспозитивные нормы.

 В соответствии с п. 1 ст. 36 орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

 Органом или лицами, которым принадлежат права и обязанности, связанные с созывом общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, могут быть единоличный или коллегиальный исполнительный орган общества, управляющий (если ему переданы полномочия единоличного исполнительного органа), совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества, аудитор общества, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.

 Очередное общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью созывается исполнительным органом общества или управляющим, если ему переданы полномочия единоличного исполнительного органа общества и правомочия по созыву очередного собрания не отнесены уставом общества к компетенции коллегиального исполнительного органа общества.

 Таковы же субъекты права созыва внеочередного общего собрания участников общества, кроме случая, указанного в п. 4 ст. 35 Закона, когда правомочия по созыву такого собрания Закон передает соответствующему инициатору внеочередного общего собрания - совету директоров (наблюдательному совету) общества, ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества, участникам общества, обладающим в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.

 В п. 1 ст. 36 Закона императивно установлена обязанность обладателей правомочий по созыву общего собрания участников общества в указанный в данном пункте срок персонально уведомить о проведении собрания всех участников общества. Если уставом общества с ограниченной ответственностью не будет предусмотрен иной способ такого уведомления, то оно осуществляется способом, указанном в данном пункте.

 Пункт 2 ст. 36 Закона определяет содержание уведомления о проведении общего собрания и устанавливает правила формирования повестки дня этого собрания: в уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

 Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за 15 дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества.

 Таким образом, правом внесения предложений о включении дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания участников общества обладают в равной мере все участники общества, независимо от количества принадлежащих им голосов. Главное условие здесь - соблюдение установленного в данной норме 15-дневного срока до даты проведения соответствующего общего собрания.

 Предложенные участниками общества дополнительные вопросы в обязательном порядке подлежат включению в повестку дня созываемого общего собрания участников общества, если соблюдены два условия: а) соответствующие предложения внесены (т.е. стали известны органу или лицам, созывающим собрание) не позднее чем за 15 дней до дня проведения общего собрания; б) дополнительные вопросы относятся к компетенции общего собрания участников общества и соответствуют требованиям федеральных законов.

 Дополнительные вопросы, предложенные к включению в повестку дня созываемого общего собрания участников общества, если соблюдены указанные выше условия, включаются в повестку дня собрания именно в той редакции, в какой они были внесены участниками общества. Закон прямо запрещает органу или лицам, созывающим общее собрание участников общества, изменять формулировки предлагаемых к повестке дня вопросов. Поэтому данный вопрос не может быть решен иначе в уставе или внутреннем документе общества.

 Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества.

 В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 10 дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях.

 Под изменениями в повестке дня созываемого общего собрания, о которых идет речь в четвертом абзаце п. 2 ст. 36 Закона, прежде всего следует понимать изменения, связанные с включением в повестку дня дополнительных вопросов, о которых говорилось выше. Кроме того, орган или лица, созывающие собрание, в случаях, допускаемых Законом, могут внести иные изменения в первоначальную повестку дня общего собрания, например, если это обусловлено сущностью дополнительного вопроса, включаемого в повестку дня.

 Если в первоначальную повестку дня созываемого общего собрания вносятся изменения, то орган или лица, созывающие соответствующее собрание, обязаны уведомить всех участников общества об этих изменениях не позднее чем за 10 дней до даты созыва общего собрания. По-видимому, в контексте данной нормы Закона термин "уведомить" означает обязанность соответствующего органа или лица иметь доказательства отправки сообщений об изменениях повестки дня, датированные не позднее указанного срока. Способ такого уведомления может быть определен в уставе общества, а если устав соответствующие правила не устанавливает, то каждое уведомление направляется заказным письмом.

 При рассмотрении жалоб участников общества на отказ в удовлетворении их требований о созыве внеочередного собрания либо о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов судам необходимо учитывать, что перечень оснований, по которым участнику общества может быть отказано в удовлетворении названных требований, содержащихся в ст. 35 и 36 Закона, является исчерпывающим. Если отказ в удовлетворении таких требований дан по основаниям, не предусмотренным Законом, то суд должен признать его неправомерным и обязать общество (совет директоров) выполнить соответствующие требования участника - созвать внеочередное общее собрание, внести дополнительные вопросы в повестку дня собрания (см. п. 21 Постановления N 90/14 от 9.12.1999 г.).

 В п. 3 ст. 36 Закона предусмотрены требования к информации и материалам, которые должны получить все участники общества при подготовке к общему собранию, правила их представления и ознакомления с содержащимися в них сведениями. К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы общества, или проекты учредительных документов общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

 В приведенном перечне информации и материалов, установленном в первом абзаце п. 3 ст. 36, приводятся информация и материалы, которые следует, с одной стороны, рассматривать как минимально необходимые при проведении очередного общего собрания, например, ежегодного (первые три вида материалов), а с другой - как факультативные в зависимости от вопросов, включенных в повестку дня очередного или внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью (остальные виды информации и материалов и, при необходимости, - первые три вида).

 Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, то орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении.

 Указанные информация и материалы в течение 30 дней до проведения общего собрания участников общества должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.

 Правило об ознакомлении участников общества с ограниченной ответственностью с материалами и информацией, установленное в третьем абзаце п. 3 ст. 36 Закона, означает, что за 30 дней до начала общего собрания и в дальнейшем вплоть до даты его созыва указанные материалы и иная информация должны находиться в помещении исполнительного органа общества в месте, доступном для всех участников общества. Данное правило корреспондирует нормам ст. 50 Закона, определяющей общие правила хранения документов общества.

 В соответствии с п. 4 ст. 36 Закона уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в данной статье. Эта диспозитивная норма действует в отношении всех сроков, упоминаемых в ст. 36. Ограничение здесь применяется только одно - сроки, предусмотренные уставом, не могут быть большими, чем установленные в ст. 36 Закона.

 Статья 36 Закона весьма подробно регулирует порядок созыва общего собрания участников общества. Если при подготовке собрания будут допущены отступления от ее норм, то правомочность собрания можно констатировать только при условии регистрации на таком собрании всех участников (представителей участников) общества.

 ГК РФ не содержит норм о порядке проведения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, указывая лишь, что компетенция органов управления таким хозяйственным обществом, а также порядок принятия этими органами решений определяются в соответствии с ГК РФ законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества (п. 2 ст. 91 ГК РФ).

 Детальное правовое регулирование порядка проведения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью осуществляется ст. 37 Закона. Согласно п. 1 данной статьи, общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном Законом, уставом общества и его внутренними документами (например, положением об общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью, регламентом общего собрания участников общества, положением о порядке принятия решений общим собранием участников общества и правилах их исполнения и др.). В части, не урегулированной Законом, уставом и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников устанавливается решением общего собрания участников общества.

 Отметим, что рассматриваемой статьей установлен единый порядок проведения как очередного, так и внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

 Если при проведении общего собрания участников общества выяснится, что норм Закона и перечисленных выше документов не достаточно для определения каких-либо процедурных или иных аспектов проведения собрания, то разрешить возникающие вопросы вправе само общее собрание по установленным им правилам. Важно только, чтобы эти правила не противоречили соответствующим положениям Закона, устава и внутренних документов общества.

 Перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества (п. 2 ст. 37 Закона).

 Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), быть оформлена в соответствии с требованиями п. 4 и 5 ст. 185 ГК РФ или удостоверена нотариально.

 Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

 Таким образом, п. 2 ст. 37 Закона устанавливает императивное правило, согласно которому регистрация прибывших на общее собрание участников общества является обязательной. Такая регистрация предшествует открытию общего собрания участников общества. Из указанного правила должны исходить участники общества с ограниченной ответственностью при разработке соответствующих положений устава общества и его внутренних документов. Отсутствие регистрации участника общества или его представителя лишает соответствующее лицо права участвовать в голосовании на общем собрании.

 Закон прямо предусматривает возможность участия в общем собрании участников общества как лично, так и через представителя, никак не ограничивая право выбора участников общества. Причем участнику общества не запрещается при необходимости заменить своего представителя и доверить реализацию своих правомочий на общем собрании новому представителю. В уставе и внутренних документах общества эти вопросы тоже целесообразно разрешать в духе диспозитивного регулирования, присущего данной норме Закона.

 Отношения представительства могут быть основаны на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Целесообразно иметь в виду, что согласно п. 2 ст. 182 ГК РФ не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (например, коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и др.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

 Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Закон требует соблюдения п. 4 и 5 ст. 185 ГК РФ при оформлении доверенности. Доверенность, выдаваемая гражданином, являющимся участником общества, может быть удостоверена организацией, в которой он работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства, администрацией стационарного лечебного учреждения, если гражданин находится в нем на излечении. Доверенность от имени юридического лица (участника общества с ограниченной ответственностью) выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

 Если по каким-либо причинам доверитель не выполнит эти условия, то доверенности обязательно должна быть придана нотариальная форма.

 Норма, содержащаяся в п. 3 ст. 37 Закона, содержит указание на время открытия общего собрания участников общества: общее собрание участников общества открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или, если все участники общества уже зарегистрированы, ранее.

 При условии, что все участники общества (их представители) прошли процедуру регистрации, общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью может быть открыто в любое время после окончания регистрации вплоть до наступления времени, указанного в уведомлении о проведении собрания.

 В соответствии с п. 4 ст. 37 общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Общее собрание участников общества, созванное советом директоров (наблюдательным советом) общества, ревизионной комиссией (ревизором) общества, аудитором или участниками общества, открывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, председатель ревизионной комиссии (ревизор) общества, аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание.

 Следовательно, очередное общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Конкретные правила об этом устанавливаются в уставе и внутренних документах соответствующего общества с ограниченной ответственностью. Если функции единоличного исполнительного органа общества в порядке ст. 42 Закона переданы управляющему, то общее собрание участников общества открывает физическое лицо, являющееся управляющим, либо руководитель управляющей организации (доверенное лицо управляющей организации). Так же открывается и внеочередное общее собрание участников общества, созванное по инициативе его исполнительного органа.

 Внеочередное общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью, созванное не исполнительным органом общества, а иным органом или лицами, указанными в п. 2 ст. 35 Закона, согласно правилам п. 4 ст. 37 открывается лицом, возглавляющим орган или выступающим от имени участников общества, которые созвали данное общее собрание, либо другим лицом, созвавшим это общее собрание (ревизором или аудитором общества).

 Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании (п. 5 ст. 37 Закона).

 Таким образом, председательствующий на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью избирается только из числа участников данного хозяйственного общества. Второе предложение п. 5 ст. 37 Закона для голосования по вопросу об избрании председательствующего на собрании устанавливает исключение из общего правила принятия решений участниками общества, согласно которому каждый участник общества обладает количеством голосов, пропорциональным его доле в уставном капитале общества (см. также ст. 32 Закона). При избрании председательствующего на общем собрании голосуют участники общества, а не доли в его уставном капитале. Впрочем, диспозитивная норма Закона допускает возможность предусмотреть в уставе общества иные, по сравнению с изложенными в ней, правила. Обратим внимание, что это может быть сделано только в уставе, а не в соответствующем внутреннем документе общества.

 Обязанность организации ведения протокола очередного и внеочередного общего собрания участников общества п. 6 ст. 37 Закона возлагает на исполнительный орган общества. При наличии в обществе одновременно двух видов исполнительных органов в уставе нужно определить, обязанностью какого из них (единоличного или коллегиального) является организация ведения протокола общего собрания участников общества.

 В отличие от акционерного законодательства Российской Федерации, детально регулирующего требования к содержанию и правилам оформления протокола общего собрания акционеров (ст. 63 ФЗ "Об акционерных обществах"), Закон предоставляет решение данных вопросов на усмотрение участников общества с ограниченной ответственностью. В качестве некоторого ориентира можно рекомендовать использовать здесь правила указанной статьи ФЗ "Об акционерных обществах" с учетом, конечно, особенностей общества с ограниченной ответственностью.

 Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

 Протоколы общего собрания участников общества являются документами, имеющими юридическое значение. Поэтому к их надлежащему оформлению в соответствии с принятыми в конкретном обществе правилами и хранению книги протоколов необходимо отнестись очень внимательно.

 Книга протоколов общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относится к числу документов общества, подлежащих обязательному хранению (см. ст. 50 Закона) по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, доступном и известном всем его участникам. Выписки из книги протоколов в обязательном порядке выдаются участникам общества на основании их требований. Исполнительный орган общества не вправе отказать в удостоверении выдаваемой выписки из книги протоколов.

 На практике стали обыкновением случаи, когда на общем собрании участников хозяйственного общества по тем или иным причинам отсутствуют некоторые его участники. Для таких случаев действует императивная норма, установленная в п. 7 ст. 37 Закона - общее собрание, на котором отсутствует хотя бы один участник (представитель участника) соответствующего общества, вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, известным всем участникам этого общества. Если в общем собрании участвуют все участники общества (их представители), то такое общее собрание вправе в пределах своей компетенции принимать решения по любым вопросам, в том числе по таким, о которых участники общества не были уведомлены заблаговременно.

 В п. 8 ст. 37 Закона установлены специальные и общие правила принятия решений общим собранием участников общества.

 Квалифицированным большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов всех участников общества принимаются решения об изменении устава общества, в том числе изменении (увеличении или уменьшении) размера его уставного капитала, а также по иным важным вопросам, указанным в уставе общества, кроме тех случаев, когда Законом или уставом общества для решения соответствующих вопросов предусмотрена необходимость большего числа голосов. При подсчете голосов учитываются голоса всех участников общества, а не только тех, которые присутствовали на общем собрании при принятии соответствующего решения.

 Единогласно всеми участниками общества с ограниченной ответственностью принимаются решения по вопросам о внесении изменений в учредительный договор общества, о реорганизации или ликвидации общества. Закон не допускает возможности предусмотреть в уставе общества иные правила принятия решений по вопросам, требующим единогласия. В то же время целесообразно иметь в виду, что перечень вопросов, требующих единогласного решения всеми участниками общества, в уставе может быть расширен путем включения в него и иных вопросов.

 Простым большинством от общего числа голосов всех участников общества (а не только голосов тех участников, которые зарегистрированы на общем собрании) могут приниматься любые решения, кроме указанных в первом и втором абзацах п. 8 ст. 37 Закона. Это общее правило применяется всегда, за исключением случаев, когда необходимость большего числа голосов для решения отдельных вопросов предусмотрена Законом или уставом общества. Меньшее, чем указано в рассматриваемой норме, число голосов, необходимое для принятия таких решений (например, простое большинство голосов участников общества, зарегистрированных на общем собрании, и т.п.), в уставе общества не может быть определено.

 Норма, установленная в первом абзаце п. 9 ст. 37 Закона, допускает возможность предусмотреть в уставе общества с ограниченной ответственностью проведение кумулятивного голосования при принятии решений по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества.

 При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов.

 Обратим внимание, что вопросы, по которым допускается кумулятивное голосование, изложены в исчерпывающем перечне. Данное обстоятельство не предполагает возможности расширить этот перечень в уставе конкретного общества. Правила подсчета голосов при кумулятивном голосовании и правила определения избранных кандидатов не могут быть иными по сравнению с правилами, установленными во втором абзаце п. 9 ст. 37 Закона.

 На случай, если уставом общества по тем или иным вопросам не определен порядок проведения голосования (тайное или открытое), диспозитивная норма п. 10 ст. 37 Закона предусматривает общее правило, согласно которому общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью принимает решения путем открытого голосования.

 Статья 38 Закона определяет правила принятия решения общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью путем их опроса без проведения общего собрания в форме совместного присутствия участников общества. В ГК РФ подобные правила отсутствуют. В то же время ст. 38 Закона воспринимает определенные нормы, регулирующие соответствующие отношения в акционерных обществах (см., например, ст. 50 ФЗ "Об акционерных обществах").

 В соответствии с п. 1 ст. 38 решение общего собрания участников общества может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем). Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.

 В отличие от акционерного законодательства, предъявляющего к заочному голосованию более жесткие требования, в частности, об обязательном использовании при таком голосовании бюллетеня установленной формы, п. 1 ст. 38 Закона допускает проведение заочного голосования путем обмена документами. Имеются в виду любые документы, предусмотренные для таких случаев соответствующим внутренним документом общества с ограниченной ответственностью. Не запрещено при этом и использование бюллетеней для голосования.

 Термин "аутентичность" происходит от греческого слова authentikos, означающего подлинность, соответствие подлинному, первоисточнику. Например, аутентичными текстами документа являются тексты, составленные на одном или более языках, рассматриваемые как одинаково подлинные и имеющие равную юридическую силу.

 Правила принятия решений общего собрания участников общества определяются соответствующей корпорацией самостоятельно с учетом правил, установленных в рассматриваемой статье. При этом путем опроса не могут приниматься решения по вопросам утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов (подп. 6 п. 2 ст. 33 Закона), т.е. по одному из обязательных вопросов повестки дня ежегодного общего собрания участников общества. Теоретически иные вопросы, включенные в повестку дня такого общего собрания, в обществе с ограниченной ответственностью могут быть решены путем опроса, хотя вряд ли это оправдано. Для сравнения заметим, что п. 2 ст. 50 ФЗ "Об акционерных обществах" запрещает принимать путем проведения заочного голосования решения по указанным в этом пункте вопросам.

 Целесообразно обратить внимание на то, что п. 2 ст. 38 Закона устанавливает два специальных правила, применяемых при принятии решения общего собрания общества с ограниченной ответственностью опросным путем: а) для таких случаев полностью исключается применение норм, установленных в п. 2, 3, 4, 5 и 7 ст. 37 Закона; б) исключается применение сроков, установленных в п. 1, 2 и 3 ст. 36 Закона, но остальные правила соответствующих норм применяются в обязательном порядке.

 Согласно п. 3 ст. 38 Закона общество с ограниченной ответственностью вправе и одновременно обязано урегулировать порядок проведения заочного голосования в своем внутреннем документе. Это может быть содержащий локальные нормы самостоятельный документ, специально посвященный регулированию соответствующих отношений. В то же время порядок проведения заочного голосования при принятии решений общего собрания участников общества вполне правомерно урегулировать и в отдельном разделе внутреннего документа, имеющего более общее значение (например, в положении об общем собрании участников общества, регламенте общего собрания и т.п.).

 В п. 3 ст. 38 установлен перечень обязательных требований к содержанию указанного внутреннего документа или раздела внутреннего документа общества. Такие документы должны предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

 В части установления сроков обмена указанной в ст. 38 Закона информацией в качестве определенных ориентиров можно руководствоваться, например, постановлениями Правительства РФ: от 24.03.2006 г. N 160 "Об утверждении нормативов частоты сбора из почтовых ящиков, обмена, перевозки и доставки письменной корреспонденции, а также контрольных сроков пересылки письменной корреспонденции" *(55); от 15.04.2005 г. N 222 "Об утверждении Правил оказания услуг телеграфной связи" *(56); от 15.04.2005 г. N 221 "Об утверждении Правил оказания услуг почтовой связи" *(57).

 Статья 39 Закона содержит специальные правила, регулирующие принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, единственным участником общества с ограниченной ответственностью.

 В обществе с ограниченной ответственностью, состоящем из одного участника, все вопросы, отнесенные ГК РФ, Законом, а также уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, решаются единолично единственным участником общества и оформляются письменно.

 В связи с этим ст. 39 Закона исключает применение для обществ с одним участником норм, содержащихся в ст. 34, 35, 36, 37, 38 и 43 Закона, поскольку иное решение несовместимо с самой организацией хозяйственного общества, имеющего только одного участника. Однако положения, касающиеся сроков проведения годового общего собрания участников общества для обществ с единственным участником продолжают применяться. Дело в том, что в сроки, установленные ст. 34 Закона, обязательно должны быть утверждены годовые результаты деятельности общества с ограниченной ответственностью.