§ 5. Управляющий

 Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему предусмотрена ст. 42 Закона. Согласно данной статье, общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества.

 Практическая реализация правомочия по передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему отнесена к исключительной компетенции общего собрания участников общества, которое принимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждает такого управляющего и условия договора с ним.

 Правила, подобные установленным в ст. 42 Закона, предусмотрены и в акционерном законодательстве, допускающем возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества управляющему - организации или индивидуальному предпринимателю.

 Управляющим может быть как физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя и действующее на основании свидетельства о государственной регистрации, так и юридическое лицо (управляющая организация).

 Общество вправе самостоятельно решать вопрос о передаче полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему, выбирать конкретного управляющего, заключать с ним договор, но лишь в том случае, если соответствующая возможность предусмотрена уставом общества. В уставе общества следует установить, в каких случаях целесообразно иметь управляющего, кто вносит соответствующий вопрос в повестку дня общего собрания, кто докладывает, как проходит обсуждение кандидатуры, каким образом принимается решение об управляющем и как оно оформляется.

 На основе решения общества готовится и подписывается договор с управляющим. Такой договор подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

 В принципе договор с управляющим по своей природе является, скорее, трудовым договором, если управляющий - физическое лицо. Однако Закон не случайно говорит о том, что управляющим может быть не любой гражданин, а лишь тот, который является индивидуальным предпринимателем. Предпринимательская деятельность без образования юридического лица, в отличие от работы по найму, предполагает самостоятельно организуемую инициативную деятельность субъекта на свой риск без подчинения правилам трудового распорядка, принятым в той или иной организации *(62).

 Следовательно, законодатель в данном случае предполагает установление не трудовых, а гражданско-правовых отношений, хотя и заключение трудового договора с управляющим, являющимся физическим лицом, строго говоря, не будет противоречить Закону. Представляется, что определение типа договора - трудового или гражданско-правового - с управляющим-гражданином должно происходить с учетом пожеланий сторон.

 Договор с управляющей организацией о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа общества по своей природе является гражданско-правовым договором. В нем присутствуют отдельные элементы договоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказания услуг, безвозмездного пользования (например, имуществом общества, предоставляемым управляющему) и др. Поэтому данный договор следует относить к смешанным гражданско-правовым договорам (см. ст. 421 ГК РФ). При желании такой договор можно заключить и с гражданином-предпринимателем.

 Договор с управляющим подписывается теми же лицами, что и при подписании договора с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа из числа участников общества.

 Вопрос о расторжении договора с управляющим может быть поставлен советом директоров (наблюдательным советом), любым участником общества и рассматривается на общем собрании участников общества. Договор считается расторгнутым с даты, указанной в решении общества.