§ 1. Заинтересованность в совершении обществом сделки

 В соответствии с п. 1 ст. 45 Закона сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества.

 Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица:

 являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

 владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

 занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

 в иных случаях, определенных уставом общества.

 В специальных актах гражданского законодательства Российской Федерации имеются аналоги норм, содержащихся в ст. 45 Закона. Так, правила о заинтересованности в совершении сделки акционерным обществом содержатся в гл. XI (ст. 81-84) ФЗ "Об акционерных обществах". Именно положения акционерного законодательства о заинтересованности в совершении сделок в целом восприняты Законом, хотя такого рода правила установлены не только для коммерческих, но и для некоммерческих организаций (см., например, ст. 27 ФЗ от 12.01.1996 г. "О некоммерческих организациях" *(69), ст. 16 ФЗ от 03.11.2006 г. "Об автономных учреждениях" *(70).

 В ст. 45 Закона определяются круг лиц, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении сделки, а также условия, при наличии любого из которых лицо признается заинтересованным в ее совершении. При необходимости перечень указанных условий может быть дополнен в уставе общества. Условия, указанные в п. 1 ст. 45 Закона, должны рассматриваться в качестве обязательных и не могут быть изменены уставом.

 Сделки, в отношении которых имеется заинтересованность, совершаются только с согласия общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. Если сделка, в отношении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной сделкой, связанной с приобретением или передачей обществом имущества, то к порядку ее совершения применяются также положения ст. 46 Закона.

 Если лицо, указанное в первом и втором абзацах п. 1 ст. 45 Закона, выступает в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (т.е. участвует в сделке, например, в качестве представителя), то оно в силу п. 3 ст. 182 ГК РФ не вправе совершать сделки от имени представляемого (в данном случае - от имени общества или его контрагента) в отношении себя лично. Указанные в п. 1 ст. 45 лица, выступая в интересах третьих лиц, могут действовать и в качестве посредника (лица, действующего в качестве поверенного по договору поручения или выступающего в роли агента по агентскому договору (соглашению). В широком смысле к посреднической деятельности иногда относят и действия комиссионера на основании договора комиссии.

 Юридическим лицом, которое упоминается в третьем и четвертом абзацах п. 1 ст. 45, может быть аффилированное лицо любого из лиц, указанных в первом абзаце п. 1 данной статьи. Поэтому при заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, необходимо учитывать не только требования ст. 45 и в ряде случаев ст. 46 Закона, но и требования антимонопольного законодательства. Юридическим лицом, являющимся стороной сделки в контексте третьего и четвертого абзацев ст. 45 Закона, может быть и контрагент общества в дву- или многосторонней сделке, и само общество с ограниченной ответственностью, выступающее стороной в сделке, в совершении которой имеется заинтересованность.

 Термин "аффилированное лицо", которым оперируют ст. 45 и другие статьи Закона, в ГК РФ не употребляется, но в специальных актах законодательства он используется.

 Указанный термин происходит от английского глагола "affiliate" - присоединять(ся), соединять(ся), связывать(ся). Понятие "аффилиация" в широком смысле означает прием в члены, присоединение хозяйствующего субъекта.

 Впервые в российском законодательстве понятие "аффилированное лицо" было использовано в нормативных документах, утвержденных Указом Президента РФ от 07.10.1992 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий" *(71). В дальнейшем данный термин был воспринят акционерным законодательством Российской Федерации, но содержание соответствующего понятия в нем не раскрывалось (ст. 93 и др. ФЗ "Об акционерных обществах"). Позднее Указом Президента РФ от 23.02.1998 г. N 193 "О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов" *(72), в целях данного Указа было определено содержание понятий "аффилированное лицо юридического лица", "аффилированное лицо физического лица". Однако соответствующие определения не были универсальными и применялись только в отношениях, которые регулировались указанными нормативными правовыми актами.

 В настоящее время содержание понятия "аффилированные лица" раскрывает ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" *(73), которая применяется в редакции, установленной ст. 53 ФЗ от 26.07.2006 г. "О защите конкуренции" *(74).

 Аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

 При этом аффилированными лицами юридического лица являются:

 член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

 лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

 лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

 юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

 если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;

 Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

 лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

 юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

 Содержание понятия "группа лиц" определяется по правилам ст. 9 ФЗ от 26.07.2006 г. "О защите конкуренции".

 Обществам, осуществляющим специфические виды деятельности, указанные в п. 2 ст. 1 Закона, необходимо также учитывать правила, установленные специальным законодательством. Например, кредитные организации в отношениях с участием аффилированных лиц должны руководствоваться также ФЗ в редакции ФЗ от 03.02.1996 г. "О банках и банковской деятельности" *(75), Положением ЦБР от 14.05.2003 г. N 227-П "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций" *(76).

 Целесообразно обратить внимание на то, что необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между юридическим или физическим лицом и аффилированным лицом этого юридического или физического лица. Данная зависимость может иметь место: а) в случае принадлежности юридическому или физическому лицу определенной части уставного капитала юридического лица, обусловливающей участие в органе управления с правом голоса; б) в случае, когда физическое лицо в силу своей должности (например, член совета директоров, генеральный директор общества), а юридическое лицо в силу своего правового статуса (например, управляющий) имеют право давать обязательные для исполнения обществом указания и (или) имеют возможность иным образом определять его действия; в) в случае наличия определенных семейных связей между физическими лицами.

 Следует отметить, что понятие аффилированного лица, по нашему мнению, предполагает наличие отношений не столько имущественной, сколько управленческой и личной зависимости между субъектами, предполагающей ту или иную степень воздействия на деятельность органов управления юридического лица и на юридическое лицо как субъект предпринимательской деятельности. Имущественная зависимость, которая в этом случае тоже неизбежна, как правило, является все же следствием, а не условием наличия управленческой зависимости.

 Согласно п. 2 ст. 45 Закона, лица, указанные в абзаце первом п. 1 данной статьи, должны доводить до сведения общего собрания участников общества информацию:

 о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица владеют 20 и более процентами акций (долей, паев);

 о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;

 об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.

 Указанная информация в обязательном порядке должна быть доведена до сведения общего собрания участников общества. Из смысла п. 2 ст. 45 непосредственно не вытекает обязанность представления соответствующей информации совету директоров (наблюдательному совету) или исполнительному органу общества либо иным лицам. Заметим, однако, что аналогичная информация о заинтересованности в совершении сделки акционерным обществом в обязательном порядке доводится до сведения совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора акционерного общества (ст. 82 ФЗ "Об акционерных обществах").

 Объем информации, подлежащей представлению в соответствии с п. 2 ст. 45 Закона, определен в данном пункте исчерпывающим образом. Поэтому общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью не имеет формальных оснований требовать представления ему дополнительных, помимо указанных в рассматриваемом пункте, сведений о заинтересованности в совершении обществом сделки, если особые правила на этот случай не будут предусмотрены в уставе соответствующего общества.

 Следует отметить, что обязанность представления информации в соответствии с п. 2 ст. 45 Закона подкреплена юридическими механизмами, обеспечивающими ее исполнение. Последствия несоблюдения требований к сделке, в отношении которой имеется заинтересованность, предусмотренные в п. 5 ст. 45 Закона, могут применяться и в случае непредставления информации, указанной в п. 2 данной статьи.

 В п. 3 ст. 45 Закона в императивной норме установлены исключительные, по сравнению с общим порядком, правила принятия общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью решений о совершении любой сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Решение о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.

 Практически лица, заинтересованные в совершении соответствующей сделки, при принятии таких решений могут участвовать в общем собрании участников общества только с правом совещательного голоса. Согласно приведенной специальной норме, в указанном в ней случае в порядке исключения из правил, установленных в ст. 38 Закона, ограничивается право решающего голоса для лиц, заинтересованных в совершении соответствующей сделки.

 Согласно п. 4 ст. 45 Закона, совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения общего собрания участников общества, предусмотренного п. 3 ст. 45, в случаях, если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого лицо, заинтересованное в совершении сделки, признается таковым в соответствии с п. 1 ст. 45 (решение не требуется до даты проведения следующего общего собрания участников общества).

 Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника (п. 5 ст. 45 Закона).

 Критерии наличия заинтересованности в совершении обществом с ограниченной ответственностью сделки определяются в соответствии с правилами п. 1 ст. 45. Требования, нарушение которых может служить основанием для признания сделки недействительной, определяются императивными нормами ст. 45 Закона (пп. 1-3). К таким требованиям следует относить и требования ст. 46 Закона, но только в тех случаях, когда сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной сделкой, связанной с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, отвечающего критериям, указанным в ст. 46 Закона. О недействительности сделок см. 2 гл. 9 ГК РФ.

 Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, заключенная от имени общества генеральным директором (директором) или уполномоченным им лицом с нарушением требований, предусмотренных рассматриваемой статьей, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску общества или его участника. Если к моменту рассмотрения такого иска общим собранием участников, а в соответствующих случаях советом директоров (наблюдательным советом) общества будет принято решение об одобрении сделки, то иск о признании ее недействительной не подлежит удовлетворению (см. п. 20 Постановления N 90/14 от 09.12.1999 г.).

 Если действиями заинтересованных лиц, указанных в первом абзаце п. 1 ст. 45 Закона, обществу причинены убытки, то при условии нарушения указанными лицами требований данной статьи общество с ограниченной ответственностью или любой из его участников вправе требовать от соответствующего лица (лиц) возмещения таких убытков. Под убытками в соответствии со ст. 15 ГК РФ понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

 Следует иметь в виду, что организация, не участвующая в сделке, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, названных в законе, не вправе оспаривать эту сделку в судебном порядке (см. Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Информационное письмо от 13.03.2001 г. N 62) *(77).

 Пункт 6 ст. 45 Закона ограничивает действие установленных в ней норм для случая, указанного в данном пункте ст. 45 не применяется к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества. Следует обратить внимание на то, что если функции единоличного исполнительного органа в обществе с одним участником осуществляет руководитель, не являющийся участником общества, то к такому обществу применимы положения п. 1-5 и 7 ст. 45 Закона.

 В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (п. 7 ст. 45 Закона).

 В крупных обществах с ограниченной ответственностью, имеющих совет директоров (наблюдательный совет), часть полномочий общего собрания участников может быть реализована этим органом управления. Пункт 7 ст. 45 Закона допускает, в частности, возможность передачи совету директоров (наблюдательному совету) общества правомочий общего собрания, связанных с принятием решений о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. В таких случаях соответствующее правомочие совета директоров (наблюдательного совета) должно быть недвусмысленно предусмотрено в уставе общества.

 При этом для случаев, когда стоимость имущества, являющегося предметом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, или сумма платежа по такой сделке превышает 2% стоимости имущества общества, сохраняется исключительное право общего собрания участников общества на принятие решений, указанных в п. 3 ст. 45 Закона. Поэтому в уставах обществ, где образован совет директоров (наблюдательный совет), соответствующие правила должны определяться и в разделе, устанавливающем компетенцию общего собрания, и в разделе о компетенции совета директоров (наблюдательного совета) с соблюдением правил п. 7 ст. 45 Закона.