§ 2. Хозяйственные товарищества и общества

 1. Общие положения

 Статья 66. Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах

 1. В п.1 ст.66 ГК сформулированы отличительные признаки хозяйственных товариществ и обществ - это коммерческие организации, уставный (складочный) капитал которых разделен на доли (вклады) учредителей (участников). О понятии коммерческих организаций см. ст.50 ГК и  комментарий к ней. Имущество хозяйственных товариществ и обществ принадлежит им на праве собственности. Возможность создания одним лицом предусмотрена только для обществ. Товарищество должно иметь не менее двух учредителей.

 2. Приведенный в п.2, 3 ст.66 ГК перечень видов хозяйственных обществ и товариществ является исчерпывающим.

 3. Под иными правами в п.6 ст.66 ГК следует понимать исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, могущие быть предметом денежной оценки, например, по договору простого товарищества (ст.1042 ГК) или коммерческой концессии (ст.1027 ГК).

 4. Из всех видов перечисленных в ст.66 ГК хозяйственных товариществ и обществ право выпуска акций предоставлено лишь акционерному обществу.

 Статья 67. Права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества

 В ст.67 ГК содержатся общие положения, регулирующие правовой статус участников хозяйственного товарищества и общества. Эти положения конкретизируются и дополняются специальными законами, регулирующими деятельность отдельных видов хозяйственных товариществ и обществ, например, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" (СЗ РФ, 1996, N 1, ст.1), Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" (СЗ РФ, 1998, N 7, ст.785).

 Статья 68 Преобразование хозяйственных товариществ и обществ

 При преобразовании хозяйственных обществ и товариществ подлежат применению общие правила ст.57-60 ГК. См. также ст.71, 84, 92, 104 ГК и  комментарий к ним.

 2. Полное товарищество

 Статья 69. Основные положения о полном товариществе

 1. Характерный признак полного товарищества - ответственность его участников по обязательствам товарищества своим имуществом. Таким образом, имущественный риск участников полного товарищества наиболее высок. Вследствие такого объема ответственности каждого полного товарища он может быть участником только одного товарищества. О содержании и форме договора, заключаемого полными товарищами, см. ст.70 ГК.

 2. Участниками полного товарищества могут быть граждане и коммерческие организации. Реквизиты фирменного наименования полного товарищества призваны подчеркнуть личную имущественную ответственность полных товарищей и вследствие этого информировать контрагентов о личности хотя бы одного из полных товарищей.

 Статья 70. Учредительный договор полного товарищества

 1. Из указания п.1 ст.70 ГК о необходимости подписания учредительного договора всеми его участниками следует, что он должен заключаться в простой письменной форме и быть составлен в виде одного документа. Применение иных аналогов письменной формы (ст.434 ГК) следует считать недопустимым.

 2. Перечисленные в п.2 ст.70 ГК условия относятся к числу существенных условий учредительного договора. Отсутствие любого из них влечет признание учредительного договора незаключенным.

 Статья 71. Управление в полном товариществе

 1. По общему правилу п.1 ст.71 ГК решение всех вопросов управления полным товариществом требует общего согласия всех участников. Иное может быть предусмотрено учредительным договором, но участник не может быть вовсе лишен права голоса.

 2. Сделки, направленные на ограничение права участника знакомиться с документацией по ведению дел полного товарищества, являются ничтожными.

 Статья 72. Ведение дел полного товарищества

 1. Общее правило п.1 ст.72 ГК, согласно которому каждый участник полного товарищества вправе представлять товарищество в отношениях с третьими лицами, в наибольшей степени соответствует определению полного товарищества.

 Учредительным договором может быть установлено, что для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества, либо ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них. Однако и в этом случае третьи лица вправе исходить из презумпции способности каждого участника представлять товарищество, если до их сведения не доведено обратное.

 2. В отличие от полномочий представителя в договоре поручения, которые могут быть прекращены доверителем односторонним волеизъявлением (ст.977 ГК), полномочия на ведение дел товарищества, основанные на учредительном договоре, могут быть прекращены лишь в судебном порядке с одновременным соответствующим изменением учредительного договора.

 Статья 73. Обязанности участника полного товарищества

 Пункт 3 ст. 73 ГК является примером допускаемого законом добровольного ограничения на основании сделки, в данном случае - учредительного договора, правоспособности участника полного товарищества. См. также п. 3 ст. 22 ГК.

 Статья 74. Распределение прибыли и убытков полного товарищества

 1. Соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках является ничтожной сделкой.

 2. Понятие чистых активов и порядок их определения применительно к полному товариществу законодательством до настоящего времени не установлен. Представляется, что до установления такого порядка п.2 ст.74 ГК применяться не может.

 Статья 75. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам

 Солидарное несение участниками товарищества субсидиарной ответственности означает, что до предъявления требования к участникам оно должно быть предъявлено к самому товариществу, и лишь при отказе или уклонении товарищества от исполнения обязанности требование может быть предъявлено самим участникам, причем в полном объеме как всем вместе, так и каждому в отдельности.

 Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества

 1. Перечисленные в п.1 ст.76 ГК случаи влекут прекращение товарищества. Иные последствия наступления указанных в этом пункте обстоятельств возможны, если это специально предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников.

 2. Исключение участника является разновидностью расторжения учредительного договора в отношении исключаемого участника в судебном порядке. Требование п.2 ст.76 ГК о наличии единогласного решения остающихся участников как предпосылки для обращения в суд с требованием об исключении участника является императивным и не может быть изменено учредительным договором.

 Статья 77. Выход участника из полного товарищества

 Хотя право выхода участника из полного товарищества не существует всегда, осуществление этого права зависит от наличия в учредительном договоре условия о сроке его действия. Если срок действия в учредительном договоре не установлен, своевременно сделанное заявление о выходе из товарищества подлежит удовлетворению независимо от мотивов выхода. При наличии условия о сроке участнику может быть отказано в досрочном выходе из полного товарищества в случае отсутствия уважительных причин для такого выхода.

 Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества

 1. Правило п.1 ст.78 ГК о выплате выбывшему участнику денежной суммы в соответствии с его долей в складочном капитале является диапозитивным и может быть изменено учредительным договором.

 2. Участие в полном товариществе имеет личный и доверительный характер, поэтому без согласия других участников замена участника учредительного договора в порядке универсального правопреемства не допускается. Применительно к физическим лицам это правило является императивным, а к юридическим лицам - диапозитивным.

 Статья 79. Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества

 Полная или частичная замена участника товарищества путем передачи доли в складочном капитале или ее части допускается лишь с согласия других участников. Это правило является императивным независимо от статуса заменяемого участника.

 Статья 80. Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества

 Необходимым условием для обращения взыскания по собственным долгам участника на его долю в складочном капитале полного товарищества является недостаточность иного имущества этого участника. Обращение взыскания возможно только после выдела соответствующей части имущества товарищества.

 Статья 81. Ликвидация полного товарищества

 1. Статья 81 ГК дополняет перечень основании ликвидации полного товарищества, установленный в ст.61 и 76 ГК, случаем, когда в товариществе остается единственный участник.

 2. Установленный в ст.81 ГК шестимесячный срок, в течение которого оставшийся участник вправе произвести преобразование товарищества, является пресекательным. Он исчисляется с момента, когда участник становится единственным, независимо от того, когда он об этом узнал или должен был узнать, и не подлежит приостановлению или восстановлению независимо от причин его пропуска.

 3. Товарищество на вере

 Статья 82. Основные положения о товариществе на вере

 1. Отличительный признак коммандитного товарищества, занимающего промежуточное положение между полным товариществом и обществом с ограниченной ответственностью, - наличие в нем как полных товарищей, так и коммандитивистов, ответственность которых ограничена пределами их вклада.

 2. Об обязательственном статусе полных товарищей см. ст.69-80 ГК и  комментарий к ним.

 3. Реквизиты фирменного наименования полного товарищества призваны оповестить потенциальных контрагентов о личности хотя бы одного из полных товарищей.

 4. Включение в фирменное наименование товарищества на вере имени коммандитивиста превращает его в полного товарища в случае, если это сделано с его согласия.

 Статья 83. Учредительный договор товарищества на вере

 1. Товарищество на вере создается волеизъявлением полных товарищей, выраженном в учредительном договоре. Коммандитивисты в договорных отношениях с полными товарищами не состоят, поэтому изменение их состава не влечет изменения учредительного договора.

 2. В п.2 ст.83 ГК названы существенные условия договора об учреждении коммандитного товарищества. Недостижение соглашения по любому из этих условий влечет признание учредительного договора незаключенным.

 Статья 84 Управление в товариществе на вере и ведение его дел

 О правомочиях полных товарищей по управлению полным товариществом см. ст.71 ГК и  комментарий к ней. В отличие от полных товарищей, каждый из которых вправе выступать от имени товарищества без доверенности, если иное не установлено учредительным договором, коммандитивисты могут выступать от имени товарищества только на основании доверенности.

 Статья 85. Права и обязанности вкладчика товарищества на вере

 1. Круг перечисленных в ст.85 ГК прав коммандитивиста не может быть сужен учредительным договором; он может быть только расширен.

 2. Передача коммандитивистом своей доли или ее части третьему лицу не требует согласия остальных участников товарищества. Право преимущественной покупки возникает лишь при возмездном отчуждении доли и только у остальных коммандитивистов. Полные товарищи правом преимущественной покупки доли коммандитивиста не обладают. Об осуществлении права преимущественной покупки см. ст.93 ГК и  комментарий к ней.

 Статья 86. Ликвидация товарищества на вере

 1. Специальное условие ликвидации коммандитного товариществавыбытие всех коммандитивистов, поскольку это событие устраняет необходимый признак коммандитного товарищества.

 2. Правило п.2 ст.86 ГК отражает меньшую по сравнению с полными товарищами степень имущественного риска коммандитивистов и компенсирует отсутствие у коммандитивиста права участвовать в управлении товариществом.

 4. Общество с ограниченной ответственностью

 Статья 87. Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью

 1. В отличие от товарищества, общество может быть учреждено как несколькими, так и одним лицом. Отличительный признак общества с ограниченной ответственностью состоит в отсутствии ответственности участников по обязательствам общества и ограничении их риска стоимостью внесенных вкладов.

 2. Помимо ГК отношения, возникающие в связи с созданием и деятельностью общества с ограниченной ответственностью, регулируются Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" (СЗ РФ, 1998, N 7, ст.785).

 Статья 88. Участники общества с ограниченной ответственностью

 1. Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане и юридические лица, за исключением случаев, предусмотренных законом. Согласно п.3 ст.7 Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью, число участников общества не может быть более пятидесяти.

 2. Хотя ст.87 ГК предусматривает возможность создания общества одним лицом, такое лицо не должно быть хозяйственным обществом, состоящим в свою очередь также из одного лица.

 Статья 89. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью

 1. В состав учредительных документов общества с ограниченной ответственностью могут входить устав и учредительный договор или только устав.

 2. В п.2 ст.89 ГК названы существенные условия договора об учреждении коммандитного товарищества. Недостижение соглашения по любому из этих условий влечет признание учредительного договора незаключенным.

 Статья 90. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью

 1. Назначение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью - создать имущество в размере, гарантирующем интересы кредиторов общества. Согласно п.1 ст.14 Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью размер уставного капитала общества не может быть менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату представления документов для регистрации общества.

 2. Установленный в п.2 ст.90 ГК запрет на освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу, является императивным и не может быть отменен его учредительными документами.

 3. Понятие чистых активов и порядок их определения применительно к обществу с ограниченной ответственностью законодательством до настоящего времени не установлен. Представляется, что до установления такого порядка п.4 ст.90 ГК применяться не может.

 Статья 91. Управление в обществе с ограниченной ответственностью

 1. Помимо ст.91 ГК порядок управления в обществе с ограниченной ответственностью регулируется нормами главы 4 Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью. В частности, структура органов управления обществом установлена в ст.32 упомянутого Федерального закона.

 2. Высшим органом общества является общее собрание участников общества, которое может быть очередным или внеочередным. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения учредительных документов общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

 3. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок и других вопросов в соответствии с Федеральным законом об обществах с ограниченной ответственностью.

 4. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

 5. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть и лицо, не являющееся участником общества.

 Статья 92. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

 Для реорганизации или ликвидации общества с ограниченной ответственностью в добровольном порядке необходимо согласие всех участников общества, выраженное в единогласном решении общего собрания участников.

 Статья 93. Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу

 1. В ст.93 ГК установлены правила перехода доли участника в уставном капитале общества в порядке универсального и сингулярного правопреемства. Запрет на отчуждение доли участника третьим лицам может быть установлен в уставе общества. Если такого запрета в уставе общества не установлено, участник в силу закона имеет право на свободное отчуждение доли третьему лицу.

 2. Установленный п.2 ст.93 ГК или уставом общества срок для осуществления преимущественного права покупки является пресекательным и не подлежит приостановлению и восстановлению. В ст.93 ГК не установлены специальные последствия нарушения права преимущественной покупки, что часто имеет место на практике. Представляется, что в данном случае в порядке аналогии закона следует руководствоваться п.3 ст.250 ГК (см.  комментарий к ней).

 Статья 94. Выход участника общества с ограниченной ответственностью из общества

 1. Согласно п.1 ст.26 Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества.

 2. В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.

 3. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

 Действительная стоимость доли участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества. В случае, если такой разницы недостаточно для выплаты участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительной стоимости его доли, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

 4. Выход участника из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в его имущество, возникшей до подачи заявления о выходе из общества.

 5. Общество с дополнительной ответственностью

 Статья 95. Основные положения об обществах с дополнительной ответственностью

 За исключением правил п.1 ст.95 ГК о более высоком объеме возможной имущественной ответственности общества с дополнительной ответственностью и последствий банкротства одного из его участников, к такому обществу в полной мере применимы правила ст.87-94 ГК и, соответственно Федеральный закон об обществах с ограниченной ответственностью.

 6. Акционерное общество

 Статья. 96. Основные положения об акционерном обществе

 1. Подробное правовое регулирование деятельности акционерных обществ установлено в Федеральном законе об акционерных обществах. В постановлении N 4/8 даны разъяснения по применению Федерального закона об акционерных обществах.

 2. Акционерное общество обладает общей правоспособностью. Его уставный капитал разделен на определенное число равных акций. В соответствии со ст.143 ГК акция является ценной бумагой. О понятии ценной бумаги см. ст.142 ГК и  комментарий к ней. Поскольку поступающие в уставный капитал денежные средства акционер вносит в оплату акции, получивший ее акционер не вправе требовать возврата денежных средств, поступивших в уставный капитал общества. Акционер не отвечает по обязательствам общества, его риск ограничен стоимостью принадлежащей ему акции.

 Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества

 1. Статья 97 ГК предусматривает возможность создания акционерных обществ двух типов - открытого и закрытого.

 2. К особенностям открытого акционерного общества следует отнести его право проводить открытую подписку на выпускаемые акции и размещать их среди неограниченного круга лиц.

 Акционеры такого общества вправе без ограничений отчуждать принадлежащие им акции. Минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату регистрации общества. Такое общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

 3. Акции закрытого общества могут распределяться только среди заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции, а число его участников не должно превышать пятидесяти. В случае превышения этого предела закрытое общество должно быть в течение одного года преобразовано в открытое. Минимальный размер уставного капитала закрытого общества должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, действующего на дату государственной регистрации общества.

 Статья 98. Образование акционерного общества

 1. В п.1 ст.98 ГК определены существенные условия договора между учредителями о создании акционерного общества. Недостижение соглашения хотя бы по одному из этих условий влечет признание договора незаключенным.

 2. Учредителями акционерного общества могут быть физические и юридические лица. О предельном количестве участников закрытого общества см.  комментарий к ст.97 ГК.

 Статья 99. Уставный капитал акционерного общества

 1. О минимальном размере уставного капитала открытого и закрытого акционерных обществ см.  комментарий к ст.97 ГК.

 2. Правило п.2 ст.99 ГК о недопустимости освобождения акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе путем зачета его требований к обществу, имеет императивный характер и полностью исключает возможность неуплаты денежных средств за акции по каким бы то ни было основаниям.

 Статья 100. Увеличение уставного капитала акционерного общества

 1. Пункт 1 ст.100 ГК предусматривает два способа увеличения уставного капитала: увеличение номинальной стоимости акций или выпуск дополнительных акций. Право выбора конкретного способа принадлежит общему собранию акционеров.

 2. Необходимым условием увеличения уставного капитала акционерного общества является его полная оплата. Препятствием к увеличению уставного капитала является его направленность на покрытие понесенных обществом убытков.

 Статья 101. Уменьшение уставного капитала акционерного общества

 1. Пункт 1 ст.101 ГК предусматривает два способа уменьшения уставного капитала акционерного общества: путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки и погашения части акций в целях сокращения их общего количества.

 Право выбора конкретного способа принадлежит общему собранию акционеров, однако второй из указанных способов допускается, если это предусмотрено уставом общества.

 2. Необходимым условием уменьшения уставного капитала общества является предварительное уведомление об этом всех кредиторов общества в порядке, определенном Федеральным законом об акционерных обществах. Согласно ст.30 этого закона, такое уведомление должно быть сделано в письменной форме не позднее тридцати дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала.

 Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества

 1. По общему правилу отличие привилегированных акции от обыкновенных состоит в том, что их владельцы имеют преимущество в части фиксированного размера и очередности выплаты дивидендов, а также очередности выплат при ликвидации акционерного общества, но не имеют права голоса на общем собрании акционеров.

 2. Условиями объявления и выплаты дивидендов являются полная оплата всего уставного капитала и соблюдение установленного в п.3 ст.102 ГК соотношения стоимости чистых активов и уставного капитала. В соответствии со ст.35 Федерального закона об акционерных обществах Министерством финансов РФ и Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг был издан совместный Приказ N 71/149 от 5 августа 1996 г., которым был утвержден Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ.

 Статья 103. Управление" в акционерном обществе

 В ст.103 ГК сформулированы наиболее общие положения об органах управления акционерным обществом и их компетенции.

 Более детально эти вопросы урегулированы в ст.47-71 Федерального закона об акционерных обществах.

 Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества

 Реорганизация и ликвидация акционерного общества осуществляются в соответствии со ст.57-65 ГК, а также ст.15-24 Федерального закона об акционерных обществах.

 7. Дочерние и зависимые общества

 Статья 105. Дочернее хозяйственное общество

 1. Признак дочернего общества - способность другого (основного) общества или товарищества определять решения, принимаемые таким обществом.

 2. То обстоятельство, что решения дочернего общества оказываются обусловлены действиями основного общества, объясняет правило п.2 ст.105 ГК о солидарной с дочерним обществом ответственности по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указании, а также субсидиарную ответственность основного общества по долгам дочернего в случае его банкротства.

 Статья 106. Зависимое хозяйственное общество

 1. В отличие от дочернего общества, основным по отношению к которому может быть признано как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество (п.1 ст.105 ГК), зависимость в смысле ст.106 ГК возможна только между хозяйственными обществами (п.1 ст.106 ГК). Статья 106 ГК не устанавливает ответственности преобладающего общества по обязательствам зависимого.

 2. Признак зависимого общества, установленный в п.1 ст.106, имеет большую количественную определенность, чем признак дочернего. Согласно п.4 ст.6 Федерального закона об акционерных обществах при приобретении обществом более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества, первое общество обязано незамедлительно опубликовать об этом сведения в порядке, определенном постановлением ФКЦБ от 14 мая 1996 г. N 10.