§ 2. Осуществление родительских прав отдельно проживающим родителем

Объем прав родителей не зависит и от того, проживают они с ребенком или нет. Если родители проживают раздельно, с кем из них будет проживать ребенок, определяется соглашением между ними. Если родители не могут прийти к соглашению, вопрос о том, с кем будут проживать несовершеннолетние дети, решается судом с учетом" того, кто из родителей может создать более благоприятные условия для их воспитания1. Суд выясняет мнение ребенка на этот счет. В необходимых случаях органы опеки и попечительства обследуют ус­ловия жизни у каждого из родителей.

Разрешение этого вопроса всегда представляет собой значитель­ную сложность, поскольку большое значение здесь имеют не матери­альные обстоятельства, а чувства и эмоции родителей и детей. Поэтому невозможно вынести решение чистомеханически,, сопоставив размеры жилища и заработную плату родителей. Во внимание прежде всего принимаются отношения, складывающиеся между каждым из родите­лей и ребенком, привязанность ребенка к каждому из родителей, бра­тьям и сестрам, дедушке и бабушке, .если они проживают с одним из родителей.       .

Большое значение придается личным и нравственным качествам каждого из родителей. Под личными качествами прежде всего понима­ются их качества как воспитателей: образование, состояние физичес­кого и психического здоровья. Нравственньми качествами, которые могут оказать отрицательное влияние на решение суда, являются зло­употребление спиртными напитками или наркотическими вещества­ми, занятие запрещенными видами деятельности (проституцией, свод­ничеством), привлечение родителя к судебной или административной ответственности, пренебрежение родительскими обязанностями, со­вершение в отношении ребенка действий, которые могут послужить основанием для лишения родительских прав, и т.д. Не могут прини­маться во внимание такие обстоятельства, как оставление одним из родителей семьи или супружеская измена.

Важную роль играет и возраст ребенка. Малолетние дети, как пра­вило, более нуждаются в материнской заботе, а передача отцу ребенка, вскармливаемого грудным молоком, просто невозможна. В отношении подростков большее значение придается их желанию. Только в исклю-

* См.: п. 5 постановления № 10 Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. <0 применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитани­ем детей».

200

Раздел VI. Правоотношения родителей и детей

чительных случаях и при наличии серьезных оснований суд может передать такого ребенка одному из родителей против воли подростка.

Условиям, которые каждый из родителей может создать для вос­питания и развития ребенка, также уделяется внимание. Уровень до­хода родителя не является определяющим, поскольку ребенок имеет право на получение содержания от второго родителя. Гораздо более существенно количество времени, которое каждый из родителей может уделить ребенку, что чаще всего обусловлено профессией, мес­том и режимом работы.

Не последнюю роль играют и жилищные условия, например воз­можность выделения ребенку отдельной комнаты для занятий. Ре­шающим фактором может оказаться и семейное положение родите­лей. В частности, целесообразнее передать ребенка тому из них, с кем проживает бабушка, которая поможет обеспечить уход за малолетним ребенком, чем тому родителю, который вынужден будет поместить ребенка в детское учреждение. Напротив, если один из родителей со­здал новую семью и у ребенка складываются неприязненные отно­шения с его новым супругом, помещение ребенка в такую семью не­желательно.

При решении вопроса о передаче ребенка одному из родителей ни один из них по закону не имеет преимущества перед другим. Однако на практике суды в подавляющем большинстве случаев отдают пред­почтение матери ребенка, что нередко вызывает справедливое возму­щение отцов. Безусловно, нельзя не Принимать во внимание то обсто­ятельство, что чаще всего психологическая связь между матерью и ребенком сильнее. Тем не менее это не может служить оправданием для сложившейся ситуации. Необходимо признать, что столь явное предпочтение интересов одного из родителей интересам другого явля­ется не чем иным, как нарушением прав отцов. '

После тщательного анализа всех перечисленных обстоятельств суд решает вопрос о передаче ребенка одному из родителей. Второй роди­тель при этом сохраняет практически все свои правомочия. Согласно ст. 66 СК, он имеет право на общение с ребенком, участие в его воспи­тании и решении вопросов, касающихся ребенка.

Естественно, что отдельно проживающий родитель, как правило, не может осуществлять свои правомочия в том же объеме просто пото­му, что проводит с ребенком значительно меньше времени. Во многом его положение зависит от отношений, складывающихся между ним и родителем, с которым проживает ребенок. Природа семейных отноше­ний такова, что заставить одного из их участников совершить те или иные действия помимо его воли практически невозможно.

Глава 22 Права и обязанности родителей                  201

Несмотря на то что в Семейном кодексе разработан целый меха­низм обеспечения прав отдельно проживающего родителя, если со­вместно проживающий родитель активно этому препятствует, его права остаются записанными только на бумаге.

Оптимальной является ситуация, когда родители решают вопросы участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка по взаимному согласию. Они вправе заключить об этом письменное со­глашение (п. 2 ст. 66 СК). В соглашении можно определить, какое время и в какие конкретно дни недели ребенок проводит с отдельно проживающим родителем. С кем он остается в праздники, кто забирает его во время' каникул, в каком порядке рассматриваются вопросы, касающиеся ребенка.

Если родители готовы сотрудничать друг с другом, они могут ре­шить все эти вопросы таким образом, что и ребенок, и отдельно прожи­вающий родитель пострадают из-за распада семьи в наименьшей сте­пени. Прежде всего это связано с тем, что подобные соглашения не могут быть жесткими, они постоянно будут требовать тех или иных изменений, связанных с различными обстоятельствами. Например, ребенок был болен во время, которое должен был провести с другим родителем, или сам родитель вынужден был уехать в командировку в это время и т.д. Если между родителями сохраняются нормальные отношения, все эти трудности легко преодолимы.

Если из-за конфликтных отношений между родителями соглаше­ние заключить невозможно, спор разрешается судом с участием орга­нов опеки и попечительства. С участием органов опеки и попечитель­ства и родителей можно разработать более или менее реальный поря­док участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка. Но этот порядок по причинам, указанным выше, тоже будет нуждаться в постоянной корректировке. И если родители находятся в конфликт­ных отношениях, сделать это по взаимному согласию будет невозмож­но. Обращаться в суд каждый раз, когда нужно изменить время встречи ребенка и родителя, тоже немыслимо. Поэтому его права во многом останутся нереализованными.

Совместно проживающий родитель обязан следовать решению суда. Он не вправе препятствовать другому родителю осуществлять свои родительские права, если только его общение с ребенком не при­чиняет вреда физическому и психическому здоровью и нравственному развитию ребенка. В случае, даже если он находит, что осуществление отдельно проживающим родителем родительских прав противоречит интересам ребенка, он не может самостоятельно принимать каких-либо решений. В такой ситуации совместно проживающий родитель

202          Раздел VI. Правоотношения родителей и детей

должен обратиться в суд с требованием об изменении порядка участия другого родителя в воспитании ребенка. При невыполнении решения суда родитель, с которым проживает ребенок, несет ответственность, предусмотренную гражданским процессуальным законодательством, которая выражается в уплате штрафа за неисполнение судебного ре­шения.

Законодательство долгое время было неспособно обеспечить за­щиту интересов отдельно проживающего родителя. Для того чтобы побудить совместно проживающего родителя не нарушать права дру­гого родителя, предлагались различные меры. Прежде всего речь шла о прекращении выплаты алиментов родителем, которому не дают воз­можность осуществлять свои родительские права. Но прекращение уплаты алиментов нарушит в первую очередь интересы ребенка, кото­рый и так всегда оказывается жертвой конфликтов между родителями. Поэтому применение такой меры, на наш взгляд, совершенно недопус­тимо.

В п. 3 ст. 66 СК предусмотрена санкция, одна угроза применения которой может заставить родителя, проживающего совместно с ребен­ком, серьезно задуматься о последствиях своего поведения. Так, при злостном невыполнении решения суда о порядке участия отдельно про­живающего родителя в воспитании ребенка, последний имеет право предъявить иск о передаче ему ребенка. Естественно, что решить этот вопрос нелегко. Суды будут идти на применение подобной меры только в особых случаях, когда'это прежде всего соответствует интересам ре­бенка. Однако само наличие данной нормы имеет важное психологичес­кое значение: это заставит совместно проживающего родителя понять, что он не может нарушать права другого родителя безнаказанно.

Осуществление родительских прав невозможно без обладания све­дениями, касающимися ребенка. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, также имеет право на информацию о своем ребенке. Он вправе требовать представления такой информации от должностных лиц вос­питательных, учебных, лечебных и других учреждений. Эти учрежде­ния не вправе отказать в предоставлении информации. Согласия вто­рого родителя или самого ребенка на раскрытие такой информации не требуется.

Единственный случай, когда должностные лица вправе отказать в предоставлении информации, сформулирован в Семейном кодексе таким образом, что трудно себе представить, что он когда-нибудь встретится на практике. В окончательном варианте п. 4 ст. 66 СК гово­рится об отказе от предоставления информации при «наличии угрозы для жизни или здоровья ребенка со стороны родителя». И даже при

Глава 22. Права и обязанности родителей                   203

наличии такой угрозы отказ может быть оспорен в судебном порядке. В реальной же действительности раскрытие информации о ребенке против его воли, например медицинскими или правоохранительными органами, могут причинить ребенку существенный моральный вред. Поэтому следовало бы предоставить право самому ребенку, достигше­му 14 лет, и тому из родителей, с которым он проживает, ходатайство­вать перед органами опеки и попечительства о сохранении той или иной информации в тайне от другого родителя.