Глава 53. ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ

Комментарий к главе 53

1. Как правовой институт, доверительное управление имуществом находит свое закрепление впервые. Однако отдельные нормы об отношениях, сходных с отношениями доверительного управления, существовали в законодательстве и ранее. Так, в соответствии со ст. 19 ГК 1964 для охраны имущества гражданина, признанного безвестно отсутствующим, мог быть назначен специальный опекун. Последний совершал в интересах безвестно отсутствующего все необходимые действия по поддержанию этого имущества, в т.ч. по выдаче средств гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан был содержать.

После вступления в силу части первой ГК в гражданском законодательстве появился ряд специальных оснований, по которым может учреждаться доверительное управление. К ним относится доверительное управление имуществом подопечного в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 38 ГК); гражданина, признанного безвестно отсутствующим (ст. ст. 42 и 43 ГК); совершеннолетнего гражданина, над которым назначено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК). Часть вторая ГК завершила общую картину регулирования этих отношений, введя гл. 53. Кроме того, ею, а также ст. 1173 ГК дополнен перечень случаев доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом (см. ст. 1026 и коммент. к ней).

2. Со вступлением в силу ГК РФ фактически утратил силу ранее принятый Указ Президента РФ от 24.12.93 N 2296 "О доверительной собственности (трасте)" (СА РФ, 1994, N 1, ст. 6). Хотя он формально и не отменен, подобный вывод вытекает из следующих соображений:

а) согласно п. 3 Указа доверительный собственник на срок, определенный договором, приобретал вещные права на переданное ему имущество. В целом к праву доверительной собственности в соответствии с п. 4 Указа должны были применяться нормы о праве собственности.

Эти положения прямо противоречат п. 4 ст. 209 и абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК, согласно которым передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности. Между сторонами договора возникают лишь обязательственные отношения, и на этой посылке строится вся гл. 53;

б) институт доверительной собственности (траста) характерен для англо-американской системы права. Именно она допускает "сосуществование" двух и более различных прав собственности на один и тот же объект (в данном случае у собственника и доверительного собственника); она же предполагает особый, доверительный характер взаимоотношений между ними, который оценивается с помощью специфического источника права - прецедентного "права справедливости". Континентальная система, к которой относится и российское право, напротив, эти принципы отвергает. Поэтому сосуществование в нем двух институтов - доверительной собственности и доверительного управления - представляется нецелесообразным;

в) согласно п. 21 Указа от 24.12.93 N 2296 возможность его действия в полном объеме увязывалась со вступлением в силу нового ГК. Поскольку ГК придает иной характер регулированию аналогичных отношений, должна действовать ст. 4 Вводного закона, согласно которой ранее принятые на территории Российской Федерации акты не применяются, если они противоречат ГК.

3. На практике еще до принятия ГК РФ имели место случаи заключения договоров о передаче в доверительную собственность (траст) отдельного имущества, включая деньги. Кроме того, на основании Указа Президента РФ от 24.12.93 N 2296 ГКИ РФ был разработан и принят Типовой договор об учреждении траста (доверительной собственности) на пакет акций, находящихся в государственной собственности (распоряжение ГКИ РФ от 15.02.94 N 343-р), в соответствии с которым также были заключены конкретные договоры.

Правовая природа таких сделок во многих случаях не соответствует их названию. Например, многочисленные договоры о передаче денег граждан в трастовое управление финансовых компаний сочетают в себе элементы поручения и комиссии. Их заключение не противоречило ранее действовавшему законодательству Российской Федерации, а содержание должно оцениваться с учетом п. 3 ст. 421 ГК о смешанных договорах.

Статья 1012. Договор доверительного управления имуществом

Комментарий к статье 1012

Анализ текста статьи, а также конкретных видов передачи имущества в доверительное управление позволяет выделить ряд отличительных черт договора:

а) это особый договор по управлению имуществом собственника в интересах самого собственника либо названного им другого лица - выгодоприобретателя. В свою очередь, само понятие "доверительное управление" обладает определенными особенностями: хотя оно и не достигает столь высокой степени доверительности, как в англо-американской системе права, значение личности участников договора, а также личности третьего лица - выгодоприобретателя для него достаточно велико. Особенно это заметно при анализе оснований прекращения договора (см. ст. 1024 и коммент. к ней); доверительное управление по данному договору необходимо отличать от "внутреннего" управления обществом, товариществом, унитарным предприятием их директором, а также иными уставными органами. Директор (правление общества и т.п.) хотя и имеет право распоряжения (в той или иной степени) имуществом таких организаций, но действует при этом от их имени и в их интересах, никогда не принимает имущество, которым распоряжается, на свой отдельный баланс, а если и несет гражданско-правовую ответственность перед обществом (товариществом, предприятием), то только в случаях, предусмотренных законом или договором (п. 3 ст. 53 ГК). Как орган юридического лица, а не его доверительный управляющий, призваны действовать и те коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели, с которыми в силу п. 3 ст. 103 ГК (п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах) по решению общего собрания акционеров был заключен договор о передаче полномочий исполнительного органа акционерного общества.

К управлению хозяйственным обществом (товариществом) его органом примыкает управление внешним или конкурсным управляющим, а также ликвидационной комиссией (ликвидатором) юридического лица. В отличие от доверительного управляющего эти лица управляют имуществом юридического лица не столько в интересах юридического лица, не говоря о назначенном им выгодоприобретателе, сколько в интересах кредиторов.

Отсутствие непосредственного управления имуществом дочернего или зависимого общества, которое является обязательным признаком доверительного управления, позволяет отличать последнее и от "внешнего" управления, в частности, холдинговой компанией (ст. ст. 105, 106 ГК, ст. 6 Закона об акционерных обществах; приложение N 1 к Указу Президента РФ от 16.11.92 N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (СЗ РФ, 1992, N 21, ст. 1731)).

Есть еще одно обстоятельство, на которое необходимо обращать внимание при разграничении прав из доверительного управления имуществом и личных прав участников (товарищей), связанных с управлением обществом или товариществом. ООО "Изотермика" обратилось в арбитражный суд с иском об отмене решений общего собрания участников ООО "Луч-С". В качестве подтверждения своих полномочий истец сослался на договоры доверительного управления долями в ООО "Луч-С", заключенные с каждым из участников общества. В Постановлении от 30.03.2004 N КГ-А40/1983-04 ФАС Московского округа справедливо указал, что сам по себе договор управления долей в ООО "Луч-С" не дает доверительному управляющему права участвовать в управлении обществом вместо его участников. С подобным иском ООО "Изотермика" могло обратиться только от имени участников и на основании выданной им доверенности.

Исключение из общего правила предусмотрено в п. 3 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах. Согласно последнему управляющая компания - доверительный управляющий паевым инвестиционным фондом осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, включая право голоса по голосующим ценным бумагам;

б) передача имущества в доверительное управление есть форма реализации собственником своих правомочий, предоставленных ему п. 4 ст. 209 ГК. Именно собственник определяет цель доверительного управления, объем передаваемых правомочий, а также лицо, в интересах которого доверительный управляющий должен действовать. В качестве такового собственник может назвать самого себя, а также, за определенными исключениями, любое другое лицо. В последнем случае договор доверительного управления имуществом становится разновидностью договора в пользу третьего лица (см. ст. 430 ГК).

Когда это прямо предусмотрено законом (см., например, ст. ст. 38, 43 ГК), учредителем доверительного управления вправе выступить не сам собственник, а другое лицо (орган опеки и попечительства, душеприказчик и т.п.). Однако и в этом случае указанные лица действуют исключительно в интересах собственника;

в) договор доверительного управления порождает обязательственные отношения между учредителем управления и доверительным управляющим. Он не влечет перехода права собственности к последнему;

г) договор носит "длящийся" характер, т.е. заключается на определенный срок для совершения целого ряда, а не одного конкретного действия (подробнее см. п. п. 3 и 4 комментария к ст. 1016);

д) доверительный управляющий вправе совершать не только юридические, но и любые фактические действия в интересах собственника или выгодоприобретателя, если только эти действия не запрещены законом или договором.

Этим договор доверительного управления существенно отличается от договора поручения, по которому поверенный вправе совершать только юридические действия в интересах поручителя. В то же время договоры близки тем, что и поверенный, и управляющий действуют не в своих интересах, а в интересах других лиц. Поэтому в ряде случаев закон предлагает самому собственнику выбрать, какой из договоров наиболее соответствует его целям (см., например, ст. 41 ГК).

Возможностью совершать не только сделки, но и иные юридические действия, не говоря о фактических, договор доверительного управления отличается также от договора комиссии;

е) по договору управления имуществом доверительный управляющий должен действовать от своего имени, но обязательно указывая, что он является управляющим. В случаях, не требующих письменного оформления, он делает это устно, а при подписании письменных документов, включая сделки, после своего имени или наименования ставит отметку "Д.У.".

Обязанность управляющего, действуя от своего имени, извещать всех третьих лиц о своем особом положении также отличает договор доверительного управления от договоров поручения, комиссии и от агентского договора;

ж) договор доверительного управления имуществом является, по общему правилу, возмездным.

Статья 1013. Объект доверительного управления

Комментарий к статье 1013

1. Объектами доверительного управления может служить большинство объектов гражданских прав, перечисленных в ст. 128 ГК. Это, прежде всего, различные виды имущества (предприятия, другие имущественные комплексы, недвижимое имущество, ценные бумаги и т.п.), имущественные права, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, а также исключительные права (авторские права на произведения науки, литературы, искусства, права на фирменное наименование и т.п.). По одному из дел арбитражный суд пришел к выводу, что собственнику действующим законодательством не запрещено передавать в доверительное управление имущество, даже если оно находится в арендованном помещении (см.: Долженко А.Н., Резников В.Б., Хохлова Н.Н. Судебная практика по гражданским делам. М., 2001. С. 837 - 839).

Нематериальные блага (гл. 8 ГК), напротив, объектом доверительного управления договора считаться не могут.

Говоря о доверительном управлении предприятием, следует иметь в виду, что речь идет о передаче его в управление как объекта права (ст. 132 ГК). Сохранение предприятия в качестве самостоятельного юридического лица невозможно практически, т.к. передаваемое в управление имущество должно отражаться у доверительного управляющего на отдельном балансе, по нему ведется самостоятельный учет, для расчетов открывается отдельный банковский счет (см. ст. 1018 и коммент. к ней).

2. Передача в доверительное управление определенных объектов требует соблюдения ряда дополнительных условий. Так, в соответствии со ст. 61 Закона о ЦБР приобретение и (или) получение в доверительное управление одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми организациями, более 5% акций (долей) кредитной организации требуют уведомления ЦБР. Те же действия, но связанные с получением или приобретением в доверительное управление более 20% акций (долей) кредитной организации, требуют уже получения предварительного согласия ЦБР.

3. При передаче в доверительное управление исключительных прав (объектов интеллектуальной собственности) в качестве общей предпосылки могут быть использованы отношения по передаче исключительных прав в коллективное управление некоммерческих организаций, складывающиеся на основании ст. ст. 44 - 47 Закона об авторском праве. Сами по себе эти отношения доверительным управлением не являются, поскольку Закон об авторском праве был принят до принятия ГК РФ, но содержание договора вполне может быть трансформировано с учетом требований ГК в договор доверительного управления.

Передачу в доверительное управление исключительных прав (объектов интеллектуальной собственности) необходимо отличать от передачи их же по договору коммерческой концессии (гл. 54 ГК). В последнем случае исключительные права передаются пользователю для его собственной предпринимательской деятельности.

4. В законе, за исключением п. 2 комментируемой статьи, не содержится прямого запрета на передачу в доверительное управление вещей, определяемых родовыми признаками. Однако сама структура договора, характер взаимоотношений, складывающихся между участниками, а также примерный перечень объектов, данный в этой статье, не оставляют сомнений в том, что в доверительное управление, как правило, должно передаваться индивидуально-определенное имущество.

Дополнительной характеристикой объекта доверительного управления, на которую справедливо указал в Постановлении от 30.01.2001 по делу N КГ-А41/112-01 ФАС Московского округа, является возможность его неоднократного использования. Поскольку передача на 3 года права получать денежные средства по исполнительному листу с целью реализации в последующем такого права этим характеристикам не отвечала, суд кассационной инстанции решение первой инстанции о признании договора ничтожным оставил в силе.

В любом случае имущество, передаваемое в управление, должно быть максимально обособлено от других вещей самого собственника и личного имущества доверительного управляющего (п. 1 ст. 1018 ГК). Поэтому даже вещи, определяемые родовыми признаками (например, комплекты белья в составе наследуемого имущества), в известной мере становятся индивидуально-определенными.

В ряде случаев объект будущего договора прямо называется в законе. Так, согласно ст. 38 ГК в доверительное управление может быть передано только недвижимое и ценное движимое имущество подопечного. Что касается остального имущества, то в отношении него сохраняются полномочия опекуна или попечителя.

5. По общему правилу передача в доверительное управление денежных средств не допускается. Исключение составляют случаи, предусмотренные законом:

а) согласно п. 3 ч. 2 ст. 5 Закона о банках кредитная организация, т.е. юридическое лицо, которое на основании специального разрешения (лицензии) ЦБР имеет право осуществлять банковские операции, в числе прочих может заключать договоры доверительного управления денежными средствами и иным имуществом физических и юридических лиц.

Организации, не являющиеся кредитными, могут доверительно управлять денежными средствами только на основании лицензии, выдаваемой в установленном федеральным законом порядке (ст. 7 Федерального закона от 03.02.96 N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" (СЗ РФ, 1996, N 6, ст. 492)). Отсутствие соответствующей лицензии лишает организацию права осуществлять такую деятельность. Так, Президиум ВАС РФ в своем Постановлении от 30.07.96 N 1606/96 предписал суду рассмотреть вопрос о праве страхового общества заключать договоры о доверительном управлении денежными средствами, т.к. Закон о банках относит доверительное управление денежными средствами к банковским операциям (Вестник ВАС РФ, 1996, N 10, ст. 97).

В развитие положений Закона о банках ЦБР утверждена Инструкция от 02.07.97 N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (Вестник Банка России, 1997, N 43) (далее - Инструкция N 63). В соответствии с Инструкцией N 63 объектами доверительного управления для кредитной организации могут быть денежные средства в валюте РФ и иностранной валюте (п. 3.1).

Договор доверительного управления денежными средствами может предусматривать управление имуществом учредителя без объединения его с имуществом других лиц (индивидуальный договор) или с объединением в Общий фонд банковского управления (п. 2.4). Общий фонд банковского управления (далее - ОФБУ) - это имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления (п. 2.5);

б) ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг к доверительному управлению ценными бумагами отнесено не только управление собственно ценными бумагами, но и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, а также денежными средствами и ценными бумагами, полученными в процессе управления ценными бумагами. В развитие Закона Постановлением ФКЦБ от 17.10.97 N 37 утверждено Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги (Экономика и жизнь, 1997, N 48) (далее - Положение ФКЦБ N 37).

Согласно Положению передача в доверительное управление средств инвестирования в виде наличных денежных средств осуществляется путем их фактического вручения управляющему с учетом действующего порядка кассового обслуживания физических и юридических лиц (п. 3.3). Денежные средства со счета учредителя управления передаются путем выдачи учредителем письменного распоряжения банку о перечислении средств на счет доверительного управления, открываемый управляющим специально. При этом моментом получения средств управляющим считается момент их зачисления на счет (п. 3.4);

в) согласно ст. 13 Закона об инвестиционных фондах в доверительное управление управляющей компании открытым или интервальным паевыми инвестиционными фондами (далее - ПИФ) могут быть переданы только денежные средства, а в доверительное управление закрытым ПИФом - денежные средства, а также, если это предусмотрено правилами доверительного управления данного ПИФа, иное имущество. Следовательно, и в этом случае речь идет о доверительном управлении денежными средствами по основаниям, предусмотренным законом.

Согласно Закону ПИФ - это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем ПИФа с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей и имуществом, полученным в процессе доверительного управления. ПИФ юридическим лицом не является (ст. 10).

В связи с принятием Закона об инвестиционных фондах Указом Президента РФ от 06.06.2002 N 562 (СЗ РФ, 2002, N 23, ст. 2134) признаны утратившими силу Указы Президента РФ от 26.07.95 N 765 и от 23.02.98 N 193, регламентировавшие ранее правовое положение этих фондов. Во исполнение Закона Правительством РФ приняты: Типовые правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом (утв. Постановлением Правительства РФ от 25.07.2002 N 564 (СЗ РФ, 2002, N 31, ст. 3113)); Типовые правила доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом (утв. Постановлением Правительства РФ от 27.08.2002 N 633 (СЗ РФ, 2002, N 35, ст. 3385)); Типовые правила доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом (утв. Постановлением Правительства РФ от 18.09.2002 N 684 (СЗ РФ, 2002, N 39, ст. 3788)).

6. В доверительное управление может быть передано и государственное, и муниципальное, и частное имущество. Однако то государственное или муниципальное имущество, которое ранее было передано на вещном праве хозяйственного ведения или оперативного управления унитарному предприятию или государственному либо муниципальному учреждению, до передачи его в доверительное управление должно утратить свой предыдущий правовой статус.

Это объясняется тем, что такое имущество уже передано на ограниченном вещном праве указанным субъектам (ст. ст. 294 и 296 ГК). Передача его в руки доверительного управляющего означала бы невозможность для унитарного предприятия или учреждения осуществлять предоставленное им право.

Статья 1014. Учредитель управления

Комментарий к статье 1014

1. К тексту статьи необходимо добавить, что учредителем доверительного управления может выступить как единоличный собственник, так и обладатели имущества на праве общей или совместной собственности. Так, супруги вправе передать в доверительное управление принадлежащий им жилой дом. В этих случаях помимо гл. 53 необходимо руководствоваться также правилами гл. 16 ГК о праве общей собственности и ст. 35 Семейного кодекса.

Другим случаем учреждения доверительного управления долевыми собственниками следует считать передачу имущества в состав паевого инвестиционного фонда. Согласно п. 2 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах имущество, составляющее ПИФ, является общей долевой собственностью учредителей, но с определенными особенностями. Присоединяясь к договору доверительного управления ПИФом, который заключается между физическим или юридическим лицом, с одной стороны, и управляющей ПИФом компанией - с другой, учредитель управления право преимущественной покупки доли, а также право на раздел и выдел этой доли в имуществе ПИФа теряет (п. 2 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах).

В соответствии с п. 2 ст. 15 Закона об инвестиционных фондах и п. 4 ст. 24 Закона о регистрации прав на недвижимость право общей долевой собственности владельцев инвестиционных паев на недвижимое имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, подлежит государственной регистрации. При этом в ЕГРП указывается, что собственниками конкретного объекта недвижимости, входящего в состав ПИФа, являются владельцы инвестиционных паев конкретного фонда без указания их фамилий и размеров принадлежащих им долей.

2. В случаях, предусмотренных законом, в роли учредителя управления, а следовательно, стороны по договору вправе выступить не сам собственник, а другое лицо - орган опеки и попечительства (ст. ст. 38, 42, 43 ГК), нотариус или исполнитель завещания (душеприказчик) (ст. 1173 ГК) и др. Однако и в этих случаях учредитель управления действует в интересах самого собственника, реализуя одно из предоставленных ему п. 4 ст. 209 ГК правомочий.

3. В роли учредителя управления, не являющегося собственником имущества, может выступить и обладатель исключительного права, а также обязательственного права, удостоверенного бездокументарной ценной бумагой (ст. 1013 ГК). Сюда же следует отнести лицо, передавшее в доверительное управление те денежные средства, которые размещены в кредитной организации. Поскольку находящаяся на банковском счете сумма представляет собой обязательственное право требования, а не саму вещь, учредитель управления - вкладчик выступает в этом случае не как собственник, а как обладатель обязательственного права. Сказанное не влияет на объем его прав как учредителя доверительного управления. Они в данном случае близки по объему к правам собственника.

4. Передать в доверительное управление государственное или муниципальное имущество может от лица собственника (Российской Федерации в целом, субъекта Российской Федерации, муниципального образования) лишь орган, уполномоченный собственником управлять его имуществом.

В частности, в соответствии с п. 3 Постановления Правительства РФ от 07.08.97 N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями" (СЗ РФ, 1997, N 45, ст. 5193) при передаче в доверительное управление принадлежащих Российской Федерации акций приватизированных предприятий таким органом являлось Министерство имущественных отношений РФ. В настоящее время на основании Указа Президента РФ от 09.03.2004 N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" (СЗ РФ, 2004, N 11, ст. 945) и Постановления Правительства РФ от 08.04.2004 N 200 "Вопросы Федерального агентства по управлению федеральным имуществом" (СЗ РФ, 2004, N 15, ст. 1492) таковым следует считать Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом РФ, при передаче в доверительное управление аналогичных акций угольных компаний - Министерство топлива и энергетики РФ (п. 3 Постановления Правительства РФ от 11.12.96 N 1485 (СЗ РФ, 1996, N 52, ст. 5919)), в настоящее время Федеральное агентство по энергетике РФ (Указ Президента РФ от 09.03.2004 N 314 и Постановление Правительства РФ от 08.04.2004 N 197 "Вопросы Федерального агентства по энергетике" (СЗ РФ, 2004, N 15, ст. 1489)).

Выгодоприобретателем по такому договору также являются Российская Федерация, субъект РФ либо муниципальное образование в лице соответствующего финансового органа либо органа, уполномоченного управлять соответствующим имуществом.

При разрешении конкретных дел необходимо тщательно выяснять, какие органы исполнительной власти выступали от лица РФ учредителями управления и какие - представителями РФ как выгодоприобретателя. В Постановлении от 15.04.2002 по делу N КГ-А41/2077-02 ФАС Московского округа, отменяя решения нижестоящих инстанций, справедливо указал на то, что учредителем управления от лица РФ выступало Минимущество РФ. Удовлетворяя иск третьего лица о возврате Минимуществу РФ акций, указанных в договоре, суд первой инстанции, по существу, проигнорировал содержание ст. 4 АПК. По смыслу этой статьи в арбитражный суд за защитой своих прав могут обратиться лишь лица, чьи права непосредственно нарушены, а иные лица - только в случаях, предусмотренных законом.

Государственные или муниципальные унитарные предприятия и учреждения выступать в качестве учредителя доверительного управления имуществом не вправе (см. ст. 1015 и коммент. к ней).

Статья 1015. Доверительный управляющий

Комментарий к статье 1015

1. По общему правилу передача имущества в доверительное управление - это передача его в руки профессионала. Таковым в хозяйственном обороте является предприниматель. Именно он (индивидуальный предприниматель - ст. 23 ГК или одна из коммерческих организаций, перечисленных в п. 2 ст. 50 ГК) вправе выступить в роли доверительного управляющего чужим имуществом.

Не исключен вариант, когда собственник либо иное заинтересованное в получении имущества лицо учреждает специальную коммерческую организацию, которой в дальнейшем будет передано имущество. В зависимости от вида имущества и характера деятельности доверительного управляющего будет решаться вопрос о необходимости специального разрешения (лицензии) на занятие такой деятельностью (см. ст. 49 ГК)

Наличие у индивидуального предпринимателя или юридического лица лицензии на занятие такими видами деятельности, как доверительное управление денежными средствами или ценными бумагами, является обязательным (ст. ст. 5 и 6 Закона о банках, ст. ст. 5 и 39 Закона о рынке ценных бумаг, ст. 38 Закона об инвестиционных фондах). По одному из дел Президиум ВАС РФ прямо указал: "Как видно из договоров, объектом доверительного управления являлись денежные средства. Однако доказательств, подтверждающих правомочия истца на осуществление указанных операций, в деле не имеется. Между тем решение вопроса о правомерности деятельности истца как доверительного управляющего связано с правовой природой денежных средств, получаемых им от физических или юридических лиц на основании упомянутых договоров" (Вестник ВАС РФ, 1999, N 10, ст. 5 - 7). Применительно к доверительному управлению денежными средствами и ценными бумагами в составе ПИФов Правительством РФ утверждено Положение о лицензировании деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (Постановление Правительства РФ от 04.07.2002 N 495 (СЗ РФ, 2002, N 27, ст. 2707)).

2. В силу п. 1 ст. 49 ГК и ст. 3 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях унитарное предприятие обладает специальной правоспособностью. Последняя не охватывает возможности заниматься доверительным управлением чужим имуществом. Кроме того, запрет для унитарного предприятия выступать в роли доверительного управляющего позволит избежать скрытой передачи государственного или муниципального имущества в "доверительное" управление кому-либо из должностных лиц унитарного предприятия.

По этим же причинам существует запрет на передачу имущества в доверительное управление государственному органу (министерству, ведомству, управлению, инспекции и т.п.) или органу местного самоуправления (выборному органу, главе муниципального образования, иным выборным должностным лицам). В связи с запросом в Конституционный Суд РФ администрации Московской области о конституционности положений п. п. 1 и 2 комментируемой статьи КС РФ в Определении от 01.10.98 указал следующее: "По смыслу пунктов 1 и 2 ст. 1015 ГК РФ, из круга лиц, наделенных правом осуществлять права и обязанности доверительных управляющих, исключены публично-правовые образования, государственные органы и органы местного самоуправления, однако это не препятствует владельцам частной собственности заключать договоры доверительного управления имуществом с другими субъектами гражданского права, профессионально занимающимися предпринимательской деятельностью" (Сборник постановлений Конституционного Суда РФ (гражданское и налоговое право). М., 2000. С. 46 - 49). В основе выводов Конституционного Суда РФ по этому вопросу - положение о недопустимости совмещения властной деятельности в сфере государственного и муниципального управления и предпринимательской деятельности.

3. В отдельных случаях, предусмотренных законом, доверительное управление учреждается, главным образом, не для приумножения имущества собственника, а для его сохранности или распределения, т.е. для некоммерческих целей. Таковыми, в частности, являются случаи управления имуществом подопечного (ст. 38 ГК), безвестно отсутствующего (ст. 42 и ст. 43 ГК). Здесь в роли доверительного управляющего может выступить и гражданин, не являющийся предпринимателем, и некоммерческая организация (например, фонд), за исключением учреждения.

Статья 1016. Существенные условия договора доверительного управления имуществом

Комментарий к статье 1016

1. В статье прямо перечислены те условия договора, без согласования которых он считается незаключенным. Это т.н. существенные условия договора, непосредственно указанные в законе. В п. 6 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах содержатся дополнительные к названным существенные условия договоров доверительного управления паевыми инвестиционными фондами.

В соответствии со ст. 432 ГК к числу существенных отнесены также условия, названные в иных правовых актах. Так, по Указу Президента РФ от 09.12.96 N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" (СЗ РФ, 1996, N 51, ст. 5764) доверительный управляющий не вправе распоряжаться акциями (дарить, продавать, передавать в залог и т.п.); его голосование по важнейшим вопросам деятельности акционерного общества, перечисленным в Указе, должно быть письменно согласовано с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на это Правительством РФ.

Дополнительные существенные условия договора о доверительном управлении акциями приватизированных предприятий угольной промышленности, находящихся в федеральной собственности, содержатся в разд. VIII приложения 1 к Постановлению Правительства РФ от 11.12.96 N 1485 (СЗ РФ, 1996, N 52, ст. 5919), а акциями других акционерных обществ, созданных в процессе приватизации и находящихся в федеральной собственности, - в Постановлении Правительства РФ от 07.08.97 N 989 (СЗ РФ, 1997, N 45, ст. 5193).

2. Пункт 6 ст. 3 ГК к числу иных правовых актов относит исключительно указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. Поэтому нельзя признать существенными те дополнительные условия договоров, которые содержатся в Положении ФКЦБ N 37 и в Инструкции ЦБР N 63.

Сказанное, однако, не означает, что в соответствии со ст. 432 ГК стороны не могут сами согласовать те или иные существенные условия заключенного ими договора.

3. Одним из существенных условий договора является его срок. С одной стороны, договор доверительного управления имуществом не может быть заключен для совершения какого-либо разового действия (например, для прикрытия сделки по купле-продаже автомобиля), с другой - срок его действия, как правило, не должен превышать 5 лет. Достаточно длительный срок договора создает дополнительные гарантии для выполнения доверительным управляющим своих обязанностей. В ст. 12 Закона об инвестиционных фондах говорится о том, что срок действия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом не должен превышать 15 лет.

4. Длящийся характер отношений по доверительному управлению лишний раз подчеркивается возможностью пролонгировать его на прежних условиях. При несогласии сторон с прежними условиями договора они вправе его изменить или расторгнуть по правилам гл. 29 и ст. 1024 ГК.

Внешнеэкономическое объединение "Нефтехимэкспорт" обратилось в кассационный суд с жалобой на решение и постановление нижестоящих судебных инстанций, которыми его иск к ОАО "Российский Банк реконструкции и развития" был отклонен. Иск был заявлен о возврате в натуре предмета договора доверительного управления - облигаций внутреннего валютного займа. Оставляя кассационную жалобу истца без удовлетворения, ФАС Московского округа в Постановлении от 11.02.2000 по делу N КГ-А40/379-00 справедливо обратил внимание на длящийся характер отношений по доверительному управлению как одну из особенностей договора. Суд подчеркнул, что по смыслу п. 2 ст. 1016 ГК заявление о прекращении договора за истечением срока должно быть направлено доверительному управляющему до окончания срока действия договора, чего истец не сделал.

В этих условиях договор доверительного управления, заключенный сторонами на один год, считается продленным еще на год на условиях, предусмотренных договоров. Истец не лишается права расторгнуть договор до истечения года, но по иным основаниям.

Статья 1017. Форма договора доверительного управления имуществом

Комментарий к статье 1017

1. Пункт 1 комментируемой статьи требует, чтобы договор доверительного управления движимым имуществом был совершен в письменной форме. Стороны вправе не составлять единого письменного документа; достаточно, чтобы и оферта (предложение заключить договор) и акцепт соответствовали правилам п. п. 2 и 3 ст. 434, ст. 435, ст. 436 и п. 3 ст. 438 ГК.

В отличие от общих последствий несоблюдения простой письменной формы сделки (п. 1 ст. 162 ГК), п. 3 комментируемой статьи содержит правило о том, что несоблюдение формы договора доверительного управления влечет его недействительность.

2. Заключение отдельных видов договоров доверительного управления имуществом имеет свои особенности. Так, договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом заключается только как договор присоединения, который имеет стандартную форму (договор доверительного управления в этом случае именуется Правилами доверительного управления ПИФ).

Как уже отмечалось, Правительством РФ утверждены Типовые правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом, Типовые правила доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом и Типовые правила доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом.

Управляющая компания ПИФ вправе предлагать заключить договор доверительного управления инвестиционным фондом только при условии регистрации федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (в настоящее время - это Федеральная служба по финансовым рынкам) правил доверительного управления данным конкретным фондом (ст. 19 Закона об инвестиционных фондах). Правила доверительного управления конкретным ПИФом готовятся на основании Типовых правил. Положение о регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и изменений и дополнений в них утверждено Постановлением ФКЦБ от 11.09.2002 N 35/ПС (БНА, 2002, N 46, ст. 63).

В соответствии со ст. 11 Закона об инвестиционных фондах присоединение к правилам конкретного фонда (к договору доверительного управления ПИФом) осуществляется путем приобретения особой ценной бумаги - инвестиционного пая, который выдается управляющей компанией ПИФа.

Индивидуальный договор доверительного управления денежными средствами заключается с кредитной организацией в порядке и в форме, предусмотренных комментируемой статьей. Что же касается договоров доверительного управления общими фондами банковского управления (ОФБУ), то они могут заключаться либо как договоры присоединения (ст. 428 ГК), либо в порядке, предусмотренном комментируемой статьей. При этом текст Общих условий создания ОФБУ используется кредитной организацией как примерный договор (ст. 427 ГК, п. 6.4 Инструкции N 63).

Об особенностях заключения договора доверительного управления ценными бумагами см. коммент. к ст. 1025.

3. Анализ содержащегося в законе определения договора (п. 1 ст. 1012 ГК) позволяет прийти к выводу, что договор доверительного управления по общему правилу считается заключенным с момента передачи имущества управляющему (реальный договор - п. 2 ст. 433 ГК). Так, в соответствии с п. 4.3 Положения о доверительном управлении ценными бумагами от 17.10.97 договор управления указанными объектами считается заключенным с момента передачи их учредителем управления доверительному управляющему.

Из общего правила имеются отдельные исключения. Согласно п. 31 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, утв. Постановлением Правительства РФ от 07.08.97 N 989, и п. 44 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний), утв. Постановлением Правительства РФ от 11.12.96 N 1485, соответствующие договоры считаются заключенными с даты их подписания. ВАС РФ информационным письмом от 20.01.97 N С5-7/03-39 подтвердил правомерность вступления их в силу с момента подписания (Вестник ВАС РФ, 1997, N 4, ст. 123).

4. Пункт 2 комментируемой статьи предъявляет два специальных требования к форме договора доверительного управления недвижимым имуществом:

а) она должна соответствовать форме договора продажи недвижимости. Это означает, что договор должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа;

б) передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности. С учетом положений, содержащихся в § 7 и 8 гл. 30 ГК, а также ст. 30 Закона о регистрации прав на недвижимость, это означает, что государственной регистрации подлежит не сам договор (см. об этом, в частности, Постановление Президиума ВАС РФ от 17.04.2001 N 2554/99 (Вестник ВАС РФ, 2001, N 8)), а передача недвижимого имущества в доверительное управление. С точки зрения процедуры, она аналогична государственной регистрации перехода права собственности при продаже недвижимости и начинается с подачи учредителем управления и доверительным управляющим заявлений о регистрации передачи имущества в доверительное управление. К заявлениям должны быть приложены подписанные оригиналы договора и актов приема-передачи имущества, а также оригиналы правоустанавливающих документов, подтверждающих право собственности учредителя управления на передаваемое в управление имущество.

В договоре обязательно должны присутствовать его существенные условия (ст. 1016 ГК).

Государственная регистрация передачи имущества в доверительное управление должна заканчиваться внесением записи об этом в Единый государственный реестр прав и удостоверяется штампом регистрационной надписи на оригинале договора доверительного управления имуществом (п. п. 77 и 78 Правил ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утв. Постановлением Правительства РФ от 18.02.98 N 219 (СЗ РФ, 1998, N 8, ст. 963)).

Важно иметь в виду, что для регистрации передачи в доверительное управление предприятия к акту или иному документу о его передаче должны быть приложены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и срока их требований (ст. ст. 561 и 563 ГК).

Доверительное управление недвижимым имуществом как вид ограничения (обременения) права собственности по общему правилу возникает на основании сделки. Поэтому запись о нем необходимо производить в подразд. III.4 Единого государственного реестра прав.

Об иных особенностях государственной регистрации доверительного управления недвижимым имуществом см. также: Постатейный комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Спарк. С. 243 - 246.

5. При определении последствий несоблюдения правил о государственной регистрации передачи недвижимости в доверительное управление в п. 3 комментируемой статьи проявлена известная непоследовательность. Согласно п. 2 ст. 433 ГК, если для заключения договора необходима передача имущества (реальный договор), то он считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. К такой передаче по общему правилу (п. 2 ст. 223 ГК) приравнивается государственная регистрация передачи недвижимости. Соответственно, до проведения государственной регистрации передачи договор доверительного управления недвижимостью должен был бы признаваться незаключенным.

Вместо этого в п. 3 комментируемой статьи говорится о недействительности договора. Следовательно, чтобы избежать на практике споров о моменте заключения конкретного договора, необходимо выяснить, передавалась (вручалась) ли недвижимость доверительному управляющему. Реальная передача ему недвижимости дает основание считать договор заключенным, но сохраняет возможность для подачи иска либо о понуждении стороны к государственной регистрации передачи имущества в доверительное управление, либо о признании договора недействительным при отсутствии государственной регистрации передачи.

Статья 1018. Обособление имущества, находящегося в доверительном управлении

Комментарий к статье 1018

1. В процессе заключения договора о доверительном управлении (в виде исключения - после его заключения) имущество, которое является его объектом, должно быть реально передано доверительному управляющему. Даже в тех случаях, когда закон не требует государственной регистрации передачи такого имущества, желательно, чтобы стороны оформили акт приема-передачи (передаточный акт).

Именно он вместе с договором ляжет в основу юридического и фактического обособления имущества как от личных вещей самого управляющего, так и от имущества собственника (учредителя управления). Средствами такого обособления являются отдельный баланс, самостоятельный учет, отдельный банковский счет.

Порядок обособления имущества, передаваемого в состав ПИФ, закреплен в ст. 15 Закона об инвестиционных фондах; принимаемого в доверительное управление кредитными организациями - в Инструкции N 63; порядок обособления принимаемых в доверительное управление ценных бумаг и средств инвестирования в ценные бумаги - в Положении ФКЦБ N 37 и в Постановлении ФКЦБ от 20.10.97 N 38 "Об утверждении Положения о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами" (Экономика и жизнь, 1997, N 48); в остальных случаях - в Приказе Минфина России от 28.11.2001 N 97н "Об утверждении Указаний об отражении в бухгалтерском учете организаций операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом" (БНА РФ, 2002, N 1).

2. Из общего правила о полном юридическом обособлении имущества, находящегося в доверительном управлении, существуют три исключения:

а) в случае признания учредителя управления несостоятельным (банкротом) взыскание по долгам может быть обращено на его имущество, переданное в доверительное управление (ст. 1018). Согласно п. 3 ст. 15 Закона об инвестиционных фондах обращение взыскания по долгам владельцев инвестиционных паев - учредителей управления, в т.ч. при их несостоятельности (банкротстве), на имущество ПИФа не допускается. В случае несостоятельности (банкротства) владельцев инвестиционных паев в конкурсную массу включаются принадлежащие и инвестиционные паи;

б) взыскание может быть обращено на заложенное имущество, переданное в доверительное управление (ст. 1019 ГК);

в) при недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, для покрытия убытков от деятельности управляющего взыскание в субсидиарном порядке может быть обращено на имущество сначала доверительного управляющего, а затем - учредителя управления (п. 3 ст. 1022 ГК).

Статья 1019. Передача в доверительное управление имущества, обремененного залогом

Комментарий к статье 1019

1. Пункт 1 комментируемой статьи подчеркивает вещный характер права залога. Обладая правомочием следования (см. ст. ст. 216, 353 ГК), залогодержатель сохраняет свое право на вещь и тогда, когда она переходит к новому собственнику или владельцу. В этом случае имущество переходит к новому владельцу, поскольку его собственником и залогодателем остается тот, кто учредил доверительное управление. Основания и порядок обращения взыскания на заложенное имущество, в т.ч. переданное в доверительное управление, предусмотрены ст. ст. 348 - 351 ГК.

2. Поскольку доверительный управляющий принимает имущество на длительный срок, он должен иметь определенные гарантии стабильности своего управления (владения). Одной из таких гарантий является обязанность учредителя управления (собственника) известить его о том, что имущество обременено залогом. В случае возможного спора бремя доказывания того, что управляющий был извещен, возлагается на учредителя управления (собственника).

Доверительный управляющий, напротив, обязан доказать, что он не знал и в силу обстановки, профессиональных навыков, иных обстоятельств не должен был знать о залоге.

3. Предусмотренное комментируемой статьей основание расторгнуть договор охватывается п. 2 ст. 450 ГК. При отсутствии вины управляющего он вправе потребовать выплаты ему вознаграждения, причитающегося за один год.

Статья 1020. Права и обязанности доверительного управляющего

Комментарий к статье 1020

1. В соответствии с п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК доверительный управляющий не приобретает право собственности на переданное имущество. Однако в пределах, предоставленных ему законом и договором, управляющий может владеть, пользоваться, распоряжаться этим имуществом, в т.ч. передавать его в собственность других лиц, сдавать в аренду, отдавать в залог.

Распоряжаться недвижимостью (продавать, сдавать в аренду, в безвозмездное пользование, передавать в залог и т.п.) управляющий вправе лишь в случаях, предусмотренных договором, - под страхом применения к соответствующей сделке последствий недействительности ничтожной сделки (ст. ст. 166 - 168 ГК).

По одному из дел ФАС Московского округа (Постановление от 05.08.2004 по делу N КГ-А40/6587-04) пришел к выводу, что сдача доверительным управляющим недвижимого имущества в аренду без согласия учредителя управления при условии, что по договору сдача имущества в аренду требует письменного согласия собственника, является оспоримой сделкой (ст. 174 ГК). Как представляется, основания для признания такой сделки оспоримой по ст. 174 ГК отсутствовали, т.к., сдавая имущество в аренду, доверительный управляющий выходил за пределы полномочий, которые были в одинаковой степени ограничены для него и законом, и договором.

Ссылки арендатора на то, что он не знал об ограничениях прав доверительного управляющего по распоряжению недвижимостью, выглядят неубедительно, т.к. последний обязан был проверить полномочия доверительного управляющего по распоряжению недвижимостью, переданные ему учредителем управления (п. 1 комментируемой статьи).

2. Поскольку общее бремя содержания имущества, переданного в доверительное управление, лежит на собственнике (ст. 210 ГК), именно он несет риск приращения и уменьшения такого имущества, включая возникновение прав и обязанностей из доверительного управления. По общему правилу плоды, продукция и доходы от имущества, находящегося в доверительном управлении, поступают в распоряжение учредителя (ст. 136 ГК).

3. Пункты 1 и 2 комментируемой статьи посвящены, главным образом, отношениям управляющего с третьими лицами. Что же касается его "внутренних" отношений с учредителем управления, то они должны быть четко регламентированы в договоре. Общая обязанность управляющего - проявление должной заботливости об интересах учредителя и выгодоприобретателя и своевременное представление отчета о своей деятельности; основные права - получение вознаграждения и покрытие расходов по управлению имуществом (см. ст. 1023 и коммент. к ней). Этим правам и обязанностям корреспондируют права и обязанности учредителя управления. В тех случаях, когда учредитель и выгодоприобретатель в одном лице не совпадают, право требовать исполнения договора переходит к выгодоприобретателю (ст. 430 ГК).

Перечень дополнительных прав и обязанностей сторон в рамках отдельных видов договора доверительного управления имуществом содержится в Законе об инвестиционных фондах, в Постановлениях Правительства РФ от 11.12.96 N 1485 "О проведении конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний)", от 07.08.97 N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями", в Инструкции N 63 и в Положении ФКЦБ N 37.

4. Будучи законным (титульным) владельцем переданного ему имущества, управляющий использует любые вещно-правовые способы защиты своих прав против любых третьих лиц, включая учредителя управления, собственника имущества и выгодоприобретателя. В частности, он может предъявить иск о признании своего права на имущество; об истребовании имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск); об устранении всяких нарушений своего права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с потерей владения (негаторный иск).

В случае, когда в доверительное управление было передано имущество, определяемое родовыми признаками (например, деньги), данные способы защиты не применяются.

Сказанное не дает, однако, оснований считать право доверительного управляющего на переданное ему имущество вещным. Оно остается обязательственным, поскольку, помимо прочих необходимых признаков вещных прав, у его владельца отсутствует т.н. правомочие следования (п. 3 ст. 216 ГК). Если учредитель управления (собственник) решит, например, продать переданное в управление имущество, то переход прав и обязанностей по договору доверительного управления к новому собственнику возможен не иначе как в порядке уступки прав и перевода долга, предусмотренном гл. 24 ГК. В противном случае доверительный управляющий вправе расторгнуть договор ввиду отказа от него учредителя (п. 1 ст. 1024 ГК).

Напротив, если речь идет о вещном праве, то переход права собственности на имущество к другому лицу не может служить основанием для прекращения этого вещного права.

Статья 1021. Передача доверительного управления имуществом

Комментарий к статье 1021

1. Комментируемая статья предусматривает три основания передачи доверительного управления третьему лицу. Этот перечень исчерпывающий и расширению в конкретных договорах доверительного управления имуществом не подлежит.

2. Основное отличие этого действия от передоверия по ст. 187 ГК состоит в том, что доверительный управляющий даже после передачи управления продолжает нести ответственность за действия поверенного. Кроме того, поверенный совершает юридические и фактические действия с перешедшим к нему имуществом от имени доверительного управляющего, а не от своего имени либо имени учредителя управления.

Статья 1022. Ответственность доверительного управляющего

Комментарий к статье 1022

1. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает общие основания и порядок ответственности доверительного управляющего в его "внутренних" отношениях с учредителем управления и выгодоприобретателем.

Нельзя не отметить, что содержание комментируемого пункта является несколько противоречивым. С одной стороны, речь идет об ответственности доверительного управляющего за отсутствие должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, т.е. о виновной ответственности. С другой - имеется норма, согласно которой доверительный управляющий освобождается от ответственности только при наличии обстоятельств непреодолимой силы либо соответствующих действий выгодоприобретателя или учредителя управления, т.е. об ответственности без вины.

Думается, что общим правилом служит ответственность без вины (п. 3 ст. 401 ГК), поскольку в качестве доверительных управляющих выступают, главным образом, предприниматели. Однако управляющий вправе доказать, что убытки наступили не только вследствие непреодолимой силы, но и действий учредителя управления и (или) выгодоприобретателя.

В тех случаях, когда доверительный управляющий - некоммерческая организация или гражданин, не являющийся предпринимателем, их ответственность наступает по правилам п. 1 ст. 401 ГК при наличии вины.

2. Другой характерной чертой ответственности доверительного управляющего по договору служит обязанность возместить убытки не только учредителю управления, но и выгодоприобретателю - в виде упущенной выгоды. При определении размера причиненных убытков необходимо руководствоваться ст. ст. 15 и 393 ГК.

3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает общий порядок ответственности управляющего, действовавшего в пределах предоставленных ему полномочий. Долги по обязательствам перед третьими лицами должны погашаться за счет имущества, переданного в управление, а далее в субсидиарном порядке сначала из личного имущества управляющего, а затем при недостаточности и его - из личного имущества учредителя управления.

Исключение из общего правила о двухступенчатой системе субсидиарной ответственности составляет ответственность управляющей компании ПИФа, предусмотренная п. 2 ст. 16 Закона об инвестиционных фондах. Согласно названной статье после возмещения долгов за счет имущества фонда взыскание может быть обращено только на имущество управляющей компании.

Такая сложная структура требует выяснения, кто отвечает в том случае, когда в отношения с третьими лицами вступает доверительный управляющий, а долги в конечном итоге погашаются за счет имущества учредителя, хотя и переданного управляющему. Бремя ответственности в такой ситуации возлагается на учредителя (собственника имущества), однако в процессуальном плане и он, и доверительный управляющий должны привлекаться к делу в качестве соответчиков. Привлечение их в качестве соответчиков сразу, еще до наступления субсидиарной ответственности, можно объяснить также тем, что основания такой ответственности (наличие или отсутствие вины и т.п.) будут во многом зависеть от того, кто выступал в роли доверительного управляющего (ст. 401 ГК).

4. Если при совершении сделок с третьими лицами доверительный управляющий либо назначенный им поверенный (п. 2 ст. 1021 ГК) выходит за пределы предоставленных полномочий либо действует с нарушением установленных для него ограничений, ответственность по сделкам должен нести сам управляющий своим личным имуществом.

Однако, если третьим лицам удастся доказать, что они не знали и не должны были знать о превышении управляющим (его поверенным) полномочий или об установленных для него ограничениях, возникшие обязательства исполняются в общем порядке (п. 3 ст. 1022). В дальнейшем учредитель управления вправе потребовать в порядке регресса возмещения понесенных им убытков от доверительного управляющего.

Статья 1023. Вознаграждение доверительному управляющему

Комментарий к статье 1023

1. Комментируемая статья предусматривает выплату вознаграждения и возмещение доверительному управляющему понесенных им расходов, что позволяет сделать вывод о возмездном характере договора в целом (см., например, Постановление Правительства РФ от 27.05.2002 N 350 "Об утверждении предельного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом" (СЗ РФ, 2002, N 22, ст. 2096)).

2. Вместе с тем содержащаяся в статье норма не носит императивного характера, следовательно, во-первых, доверительный управляющий вправе выполнять свои обязанности безвозмездно, а во-вторых, в договоре может быть изменен порядок выплаты ему вознаграждения и покрытия расходов. В частности, вряд ли можно говорить о получении прибыли или доходов от управления имуществом подопечного (ст. 38 ГК), безвестно отсутствующего (ст. 43 ГК), при патронаже (ст. 41 ГК) и т.п. Речь, скорее, идет о его поддержании или распределении, что тем не менее предполагает значительные усилия и расходы со стороны управляющего.

Предлагаемая в статье система выплаты вознаграждения подходит, главным образом, для управляющих-предпринимателей. Что же касается расходов, то возмещению подлежат лишь необходимые, подкрепленные соответствующими документами или отчетом управляющего (п. 33 приложения N 1 к Постановлению Правительства РФ от 11.12.96 N 1485; п. 27 приложения к Постановлению Правительства РФ от 07.08.97 N 989).

Статья 1024. Прекращение договора доверительного управления имуществом

Комментарий к статье 1024

1. Содержащиеся в статье основания прекращения договора подчеркивают, насколько значим здесь личностный (доверительный) фактор. Поэтому смерть гражданина, являющегося доверительным управляющим, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признание гражданина-предпринимателя, являющегося доверительным управляющим, несостоятельным (банкротом) влекут прекращение договора. К аналогичным последствиям приводит и ликвидация юридического лица - управляющего, в т.ч. в случае его банкротства (ст. 419 ГК).

2. К прекращению договора может привести также признание несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя или ликвидация юридического лица, являющихся учредителями управления (п. 1 ст. 1024, ст. 419 ГК). Однако смерть гражданина-учредителя не приводит к прекращению договора, поскольку его права переходят к наследникам. Последние вправе будут сами решать, расторгать им договор с доверительным управляющим или нет.

3. Смерть гражданина или ликвидация юридического лица - выгодоприобретателя влечет прекращение договора. При этом договор может быть оставлен в силе по соглашению сторон.

Если выгодоприобретатель откажется от причитающегося ему по договору, то это также ведет к прекращению последнего, если иное не предусмотрено в самом договоре (например, выгодоприобретателем по договору станет учредитель управления - п. 4 ст. 430 ГК).

4. В комментируемой статье в качестве оснований для прекращения договора называются также две формы отказа от исполнения договора. Они соответствуют общим требованиям, изложенным в п. 3 ст. 450 ГК, и включают:

а) отказ доверительного управляющего или учредителя управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего осуществлять свои обязанности лично. При этом управляющий не вправе требовать выплаты ему вознаграждения за весь срок;

б) отказ учредителя управления по иным обстоятельствам, нежели невозможность исполнения договора доверительным управляющим лично. В этом случае управляющий вправе, при расторжении договора, потребовать выплаты всей суммы причитающегося ему вознаграждения.

Если договором не предусмотрен иной срок, то необходимо уведомить другую сторону об отказе его исполнять не позднее чем за 3 месяца до момента прекращения договора. Однако данное правило не распространяется на отказ выгодоприобретателя, который стороной по договору не является и вправе отказаться от участия в нем и ранее.

5. Помимо изложенных оснований договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон. Так, по одному из дел арбитражный суд пришел к выводу, что нарушение доверительным управляющим условий договора о доверительном управлении судном, выразившееся в реализации рыбопродукции без участия учредителя управления, заключении договоров без проставления в них отметки "Д.У.", наличии реальной угрозы утраты судна в связи с наложением на него ареста, является существенным и дает право учредителю управления расторгнуть договор по п. 2 ст. 450 ГК (см.: Долженко А.Н., Резников В.Б., Хохлова Н.Н. Указ. соч. С. 834 - 837).

6. Если доверительному управляющему удастся доказать, что он не знал и не должен был знать об обременении имущества, переданного ему в управление, залогом, он вправе в судебном порядке потребовать расторжения договора и выплаты причитающегося ему вознаграждения за год (см. коммент. к ст. 1019).

7. По общему правилу после прекращения договора имущество, находящееся в доверительном управлении, должно быть передано учредителю управления - собственнику. Однако учредитель и доверительный управляющий вправе предусмотреть в договоре иное (выкуп имущества, дарение его доверительному управляющему и т.п.).

Статья 1025. Передача в доверительное управление ценных бумаг

Комментарий к статье 1025

1. Передача в доверительное управление ценных бумаг обладает рядом особенностей, которые должны быть определены в специальном законе.

Впредь до его принятия необходимо руководствоваться ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг, а также рядом подзаконных нормативных актов: Указом Президента РФ от 09.12.96 N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации", Постановлениями Правительства РФ от 11.12.96 N 1485 и от 07.08.97 N 989, Положением ФКЦБ N 37, Инструкцией N 63.

В случае расхождения между указанными правовыми актами и нормами ГК должен применяться последний (п. п. 5 и 7 ст. 3 ГК).

2. Согласно ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг к объектам доверительного управления относятся: сами ценные бумаги; денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги; денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе управления ценными бумагами.

В соответствии с п. 1.1 Положения ФКЦБ N 37 оно распространяется на все виды доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, за исключением ценных бумаг и средств инвестирования в ценные бумаги, входящих в состав имущества ПИФов, а также на деятельность общих фондов банковского управления (ОФБУ).

Положением ФКЦБ N 37 регулируется передача в доверительное управление акций и облигаций, т.е. эмиссионных ценных бумаг. Большинство других видов ценных бумаг, а именно векселя, чеки, сберегательные сертификаты банков и т.п., используются в обороте на основании других договоров.

В соответствии с п. 4.1 Положения ФКЦБ N 37 деятельность по доверительному управлению ценными бумагами и деятельность по доверительному управлению средствами инвестирования в ценные бумаги строятся, как правило, на основании единого договора, однако стороны вправе заключить и несколько - отдельно по ценным бумагами и отдельно по средствам инвестирования в ценные бумаги.

Договор считается заключенным в части управления ценными бумагами с момента передачи их учредителем доверительному управляющему.

Составной частью договора доверительного управления признается инвестиционная декларация (п. п. 7.1 и 7.2 Положения ФКЦБ N 37). Поскольку заключение договора означает согласие учредителя со всеми изложенными в декларации положениями (п. 7.2), то в конкретном договоре должно присутствовать положение о том, что стороны считают инвестиционную декларацию доверительного управляющего неотъемлемой частью договора.

Права и обязанности сторон закрепляются в договоре, причем в нем также могут быть отражены ограничения на действия управляющего, о которых говорится в разд. 8 Положения ФКЦБ N 37.

3. Коммерческие банки и другие кредитные организации осуществляют доверительное управление ценными бумагами, главным образом, в виде объединения ценных бумаг разных лиц в ОФБУ.

Порядок осуществления такой деятельности регулируется Инструкцией N 63. Как и договоры доверительного управления денежными средствами, договоры доверительного управления ценными бумагами, входящими в ОФБУ, заключаются кредитными организациями в письменной форме. При этом они могут заключаться либо как договоры присоединения (ст. 428 ГК), либо в форме, при которой текст общих условий создания ОФБУ используется как примерная форма договора.

Общие условия договора изложены в п. 6.5 Инструкции N 63. Поскольку и в этом случае инвестиционная декларация является составной частью договора, условие о том, что стороны признают ее неотъемлемой частью, должно присутствовать в тексте договора. Ценные бумаги, передаваемые в ОФБУ, должны быть свободны от залога и иных обременений.

Доверительный управляющий - банк обязан передавать учредителям, а также ЦБР отчеты о своей работе по установленной форме (разд. 7 Инструкции N 63).

4. Порядок доверительного управления ценными бумагами, переданными в состав имущества ПИФа, определяется Законом об инвестиционных фондах, Типовыми правилами доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом, Типовыми правилами доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом и Типовыми правилами доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом.

Статья 1026. Доверительное управление имуществом по основаниям, предусмотренным законом

Комментарий к статье 1026

1. В комментируемой статье перечислены особые виды доверительного управления имуществом. Их можно дополнить случаями доверительного управления имуществом безвестно отсутствующего (ст. ст. 42 и 43 ГК), имуществом лица, над которым назначено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК), а также случаем, предусмотренным ст. 1173 ГК. Согласно последней, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в капитале хозяйственного общества, ценные бумаги и т.п.), то договор доверительного управления имуществом с управляющим заключает нотариус.

Перечень не является исчерпывающим. Так, в соответствии с Федеральным конституционным законом от 17.12.97 N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" (СЗ РФ, 1997, N 51, ст. 5712) члены Правительства РФ обязаны передавать в доверительное управление под гарантию государства находящиеся в их собственности доли (пакеты акций) в порядке, установленном федеральным законом.

2. Несмотря на специфику, которой обладает каждый, эти случаи имеют определенные общие черты:

а) они предусматриваются отдельно в ГК или специальном законе;

б) в основе правоотношения в этих случаях лежит, как правило, не просто договор, а сложный юридический состав - решение органа опеки и попечительства о назначении попечительства и договор, завещание и договор душеприказчика с доверительным управляющим и т.д.;

в) в подобных случаях, как правило, доверительное управление учреждает не сам собственник, а другое лицо (орган опеки и попечительства, душеприказчик и т.п.);

г) доверительное управление формируется в целом по правилам гл. 53, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений. Так, ст. ст. 37 и 38 ГК предусматривают дополнительные пределы действий доверительного управляющего, вытекающие из существа отношений попечительства. Здесь же говорится об особом случае прекращения договора - прекращении самого попечительства.