§ 2. Элементы структуры судебного доказывания

Процесс доказывания осуществляется в строгой последовательности по определенным ступеням, которые создают переход от незнания к знанию, от вероятных суждений к достоверным.

"Ступени" познания можно называть элементами доказывания2. Элементы доказывания не совпадают по объе-

1 Судебная практика по гражданским делам 1993-1996 гг. М., 1997. С. 17.

И. В. Решетникова рассматривает эти явления как этапы доказывания (см.: Решетникова И.В. Доказательственное право в гражданском судопроизводстве. С. 31—33).

Доказывание                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                   41

му процессуальных действий и границам со стадиями процесса по гражданскому делу или делу, находящемуся в производстве арбитражного суда.

В одной стадии процесса, например, при подготовке дела к судебному разбирательству могут иметь место несколько элементов доказывания (утверждение стороны о фактических обстоятельствах, указание на доказательства, представление доказательств). Поэтому никакого тождества в понятиях "элемент" доказывания и стадия гражданского (арбитражного) процесса нет.

Утверждение о фактах. Судебное доказывание начинается с утверждений сторон, других заинтересованных лиц о фактах, с которыми связывается возникновение, изменение или прекращение субъективных прав.

На этой ступени доказывания знания о фактических обстоятельствах по делу со стороны суда имеют форму вероятных суждений. Судья предполагает, что факты имели место в действительности в том виде, в каком о них утверждает заинтересованное лицо.

Вероятное суждение не дает завершенную истину, но оно — путь к ней. Не истина подчинена вероятности, а вероятность является одной из форм достижения достоверного знания1.

Без утверждений о фактах, подлежащих установлению, доказывание было бы беспредметным, не имеющим четких границ.

В исковом заявлении, говорится в законе, должны быть указаны обстоятельства, на которых истец основывает свои исковые требования (ст. 102 АПК РФ).

В связи с изучением "первого" элемента доказывания возникает интересный и в научном, и в практическом отношении вопрос о восполнительной функции суда по определению фактического состава по делу, если сторона не утверждает о каких-либо фактах, а они в силу приме-

Копнин П.В. Диалектика, логика, наука. М., 1973. С. 215.

няемого закона (нормы права) имеют значение для разрешения дела. Если исходить из представления о состязательности, как механизме проявления инициативы и процессуальной деятельности только сторон по отстаиванию своих интересов, то следует вывод о невозможности со стороны суда действий, восполняющих деятельность сторон по определению фактического состава.

Такая концепция проведена в ст. 53 АПК РФ. В ч. 2 ст. 53 АПК РФ говорится, что арбитражный суд вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства и не говорится о праве суда обратить внимание сторон на юридические факты, о которых стороны не утверждали в исковом заявлении либо отзыве на него.

В ч. 2 ст. 50 ГПК (ч. 2 ст. 58 проекта ГПК РФ) проводится иная концепция: суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, ставит их на обсуждение, если даже стороны и другие лица, участвующие в деле, на какие-либо из них не ссылались.

Эта формулировка свидетельствует о поиске наиболее гармоничного сочетания принципа состязательности с принципом законности с тем, чтобы идея состязательности активизировала деятельность заинтересованных лиц по доказыванию, но не препятствовала реализации принципа законности, т. е. защиты действительно существующего в реальности права.

В проекте ГПК РФ проводится мысль, что если сторона, другое участвующее в деле лицо, не точно понимает закон, затрудняется определить объем фактов, имеющих значение для защиты права, то суд обязан помочь в определении предмета доказывания и указать, какой стороной должны быть представлены доказательства в подтверждение имеющих значение по делу фактов.

Указание заинтересованных лиц на доказательства. Указанием на доказательства называется сообщение лиц, участвующих в деле, относительно наличия доказательств, ко-

торые, по мнению этих лиц, необходимо приобщить к делу для их исследования и оценки.

Р^ормы гражданского (арбитражного) процессуального правда обязывают истца на стадии возбуждения граждан-скоїД дела представлять лишь определенный объем документов (ст. 104 АПК РФ и ст. 121 проекта ГПК РФ).

Для возбуждения дела достаточно, что истец при подаче искового заявления указал на наличие доказательств, подтверждающих изложенные им обстоятельства. В ст. 102 АПК РФ записано, что в исковом заявлении должны быть указаны доказательства, подтверждающие основания исковых требований (п. 5 ч. 2 ст. 102 АПК РФ).

В порядке подготовки дела к судебному разбирательству судья в необходимых случаях вызывает ответчика, выясняет, какие имеются возражения против иска и какими доказательствами эти возражения могут быть подтверждены. Следовательно, ответчику судья предлагает указать доказательства.

Процессуальное действие по указанию на доказательство в законе иногда называется обозначением доказательства. Например, лицо, ходатайствующее перед судом об истребовании письменного доказательства от лиц, участвующих или не участвующих в деле, должно обозначить это доказательство.

Обозначенным, т.е. указанным, доказательство считается тогда, когда определены обстоятельства, которые оно способно подтвердить, дано описание доказательства и установлены место, лицо, адрес, откуда оно может быть получено.

Без процессуальных действий по указанию на доказательства суд не может определить относимость и допустимость доказательств и решить вопрос относительно помощи в их собирании, если сторона или иное лицо затрудняются представить доказательства.

Закон четко разграничивает указание на доказательства от другого элемента доказывания — представления дока-

44                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                 Глава вторая

зательств. В тех случаях, когда для возбуждения гражданского дела недостаточно одного указания на доказательства, а требуется еще и представление их — закон содержит прямое указание на необходимость совершения дейдтвий по представлению доказательств. Например, по делам об усыновлении требуется представить при подаче заявления указанные в законе (ст. 2633 ГПК) документы.

Стороны и другие заинтересованные лица указывают на доказательства обычно в стадии возбуждения дела и его подготовке к судебному разбирательству.

Однако лица, участвующие в деле, могут указать на доказательства и в стадии судебного разбирательства и просить суд об истребовании указанных доказательств в стадии кассации.

Представление доказательств. Представление доказательств как процессуальное действие состоит в фактической передаче их в распоряжение суда. Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Представители, поскольку полномочие на ведение дела в суде дает им право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме действий распорядительного характера, связанных с правом самого доверителя, могут совершать действия по передаче доказательств в суд так же, как и стороны или другие заинтересованные лица, т. е. их доверители.

Имеется особенность представления сторонами доказательств в суд кассационной инстанции по сравнению с представлением их в суд первой инстанции. В настоящее время в связи с изменениями, внесенными в ГПК РСФСР 1964 г. Федеральным законом от 27 октября 1995 г.1, суд кассационной инстанции наделен в определенной степени апелляционными полномочиями.

Он имеет право исследовать новые доказательства, представленные заинтересованными лицами, давать дока-Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. № 49. Ст. 4696.

зательствам свою оценку, устанавливать новые факты и выносить новое решение без направления дела на рас-смйтрение в суд первой инстанции.

Дри изменении функций суда кассационной инстанции потребовались нормы, обеспечивающие "добросовестную игру сторон", особенно их представителей в суде первой инстанции.

Не секрет, что в качестве тактического приема за выигрыш процесса всеми способами иногда используется метод "придерживания" доказательств стороной или ее представителем до нужного момента и нанесение решительного "удара" процессуальному противнику при рассмотрении дела по кассационной жалобе в вышестоящем суде.

Это — вечная проблема гражданского процесса.

В качестве меры защиты против недобросовестных действий в законе установлено, что представление новых доказательств в суд кассационной инстанции допускается лишь в случае обоснования невозможности представления их в суд первой инстанции или когда в исследовании доказательств необоснованно отказано судом первой инстанции (ст. 286 ГПК РСФСР 1964 г. в редакции Федерального закона от 27 октября 1995 г.).

Истребование доказательств судом по ходатайству лиц, участвующих в деле. В современный период из гражданского процессуального законодательства как противоречащие принципу состязательности, исключены две нормы, которые в течение почти сорока лет являлись классической иллюстрацией принципа объективной истины: норма, в соответствии с которой суд был обязан, не ограничиваясь представленными материалами и объяснениями, принимать все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного выяснения действительных обстоятельств дела, прав и обязанностей сторон (ч. 1 ст. 14 ГПК) и норма, в соответствии с которой, если представленные доказательства недостаточны, суд собирал их по своей инициативе (ч. 2 ст. 50 ГПК).

46                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Глава вторая

Обязанность суда собирать доказательства по сво^й инициативе для объективного выяснения всех обстоятельств дела в гражданском (и арбитражном) процессе заменена функцией суда по содействию лицам, участвующим в деле", в получении доказательств путем их истребования от участвующих и не участвующих в процессе лиц.

В случае, когда представление необходимых доказательств для сторон и других лиц, участвующих в деле, затруднительно, суд по их ходатайству оказывает им содействие в истребовании доказательств (ч. 1 ст. 59 проекта ГПК РФ). Аналогичная норма включена в ч. 2 ст. 54 АПК РФ.

Для содействия в получении доказательств судом требуется: а) проявление инициативы заинтересованных лиц в форме ходатайства; б) невозможность или затруднительность по различным причинам получения доказательства самим заинтересованным лицом; в) относимость и допустимость истребуемого доказательства.

Истребование доказательств по ходатайству лиц, участвующих в деле, проводится, как правило, двумя способами. Во-первых, путем передачи запроса суда на руки заинтересованной стороне для получения доказательств и представления их в суд. Во-вторых, путем истребования письменных либо вещественных доказательств непосредственно от лиц, участвующих в деле, и от организаций или отдельных граждан, не участвующих в деле.

Запрос или определение суда об истребовании доказательств обязательны для организаций и лиц, к которым обращается суд. Не участвующие в деле организации, граждане, если они не имеют возможности представить требуемое доказательство вообще или в установленный срок, обязаны известить об этом суд с указанием причин.

Помощь суда в собирании доказательств направлена на выяснение фактических обстоятельств дела, а в конечном итоге — на безошибочное разрешение дела в полном соответствии с законом.

^ Сохраняется ли у суда общей юрисдикции в современный период функция по собиранию доказательств, хотя бы\в ограниченных пределах? На данный вопрос следует ответить утвердительно. Да, сохраняется.

Суд по своей инициативе может назначить экспертизу (ст. Y4 ГПК, ч. 1 ст. 81 проекта ГПК РФ), направить в другой суд судебное поручение (п. 10 ст. 138 проекта ГПК РФ). \

К сожалению, подобных прав собирать в редких, но необходимых случаях доказательства по своей инициативе не закреплено у арбитражных судов в АПК РФ.

Исследование доказательств. Исследование доказательств есть непосредственное восприятие, изучение судом информации о фактах, извлекаемой из предусмотренных в законе средств доказывания.

Исследование доказательств состоит в восприятии судом фактических данных, выяснении условий сохранения информации, факторов, влияющих на достоверность доказательств, в сопоставлении, сравнении отдельных доказательств, ликвидации противоречий между ними.

В этом элементе судебного доказывания переплетаются логические, эмпирические и процессуальные операции.

Исследование доказательств проводится только в судебном заседании на основе закрепленных в законе принципов устности, непосредственности, непрерывности.

Строгий процессуальный порядок исследования доказательств имеет глубокий смысл: он призван гарантировать получение качественного доказательственного материала, на основании которого суд может прийти к безошибочным выводам о существовании или отсутствии фактов по делу, с которыми нормы материального права связывают возникновение, изменение либо прекращение прав и обязанностей.

Исследование отдельных средств доказывания (объяснений сторон, свидетельских показаний, заключений экспертов, письменных и вещественных доказательств, видео-, звукозаписей) имеет свою специфику, поэтому в законе

отдельно указано, в каком порядке и каким способом исследуется то или иное средство доказывания.                                                                                                                                                                                 ,

Способом исследования доказательств называют, те процессуальные действия, с помощью которых доказательства становятся доступными для непосредственного восприятия их в судебном заседании судом и всеми участниками процесса.

Способ исследования судебных доказательств предопределяется носителем (источником) фактических данных, способом хранения информации, т.е. тем видом, к которому относится доказательство.

В законе (в проекте ГПК РФ) предусмотрены следующие способы исследования доказательств:

..   1) получение объяснений сторон, третьих лиц;

2)        допрос свидетелей и экспертов;

3)          оглашение письменных доказательств и предъявление их участникам процесса;

4)           осмотр вещественных доказательств;

5)воспроизведение видео-, звукозаписей.

Оценка доказательств. Оценка доказательств пронизывает все другие элементы доказывания и в то же время завершает весь процесс судебного познания фактических обстоятельств дела.

Результаты оценки доказательств находят свое отражение в мотивировочной части судебного решения, в которой суд обязан указать, какие факты судом установлены, на основании каких доказательств, какие доказательства отвергнуты судом и по каким мотивам.

Ряд ученых не включал оценку доказательств в содержание судебного доказывания (А.Ф. Клейнман, СВ. Ку-рылев и др.). Какие основные аргументы высказывались в обоснование того, что оценка доказательств не является элементом судебного доказывания?

Основной аргумент сводится к тому, что оценка доказательств — акт мыслительный, подчиненный не правовому регулированию, а законам мышления, т. е. оценка доказательств — это сфера логики, а не права.

49

Другой аргумент состоит в том, что суд не выступает в Ячестве субъекта доказывания, а поэтому и оценка, которую он дает доказательствам, не входит в структуру судебного доказывания.

против обозначенных аргументов можно высказать про-толожные суждения.

Оценка судебных доказательств — элемент доказывания, щементирующий и завершающий весь познавательный процесс итоговыми выводами. Без оценки процесс доказывания носит незавершенный, бесполезный характер. Оценка доказательств — не только акт мысли судей, который нельзя урегулировать нормами процессуального права. Она в общих чертах, но подчиняется правовому регулированию.

Закон устанавливает общие правила оценки доказательств (ст. 59 АПК РФ, ст. 56 ГПК , ст. 69 проекта ГПК РФ), а также обязанность суда отразить результаты оценки в судебном решении.

Следовательно, в нормах процессуального закона имеется определенный правовой регламент этого элемента судебного доказывания.

Процессуальный закон действительно не устанавливает порядка логических рассуждений при оценке доказательств. Однако условия, при которых происходит оценка, внешнее оформление результатов оценки доказательств, имеют нормативное выражение, и поэтому оценка доказательств входит в состав доказывания как его элемент.