Раздел 9. Заключение торговых договоров

Товарное обращение регулируется наряду с законодательством таким важнейшим правовым средством, как договор. Договор играет главную роль в установлении торгово-хозяйственных связей между субъектами. Он обеспечивает юридическую организацию действий субъектов путем установления их взаимных прав и обязанностей в обязательствах, связанных с отчуждением и приобретением товаров.

Своевременное и квалифицированное заключение договоров выступает предпосылкой надлежащего их исполнения. На стадии заключения договоров создаются условия для успешной работы фирмы, повышения прибыли и предупреждения потерь от неисполнения договорных обязательств.

В отношении формы торговых договоров действует общее правило, согласно которому договоры между юридическими лицами или с их участием заключаются в простой фирменной форме. Отрицательным последствием нарушения требований к форме договора согласно ст. 162 ГК РФ служит недопустимость ссылаться на свидетельские показания в случае возникновения спора. Лишь по некоторым видам договоров закон предусматривает их недействительность в случае несоблюдения простой письменной формы. Таковы все внешнеэкономические договоры (ст. 162 ГК РФ), договоры страхования (ст. 940 ГК РФ) и коммерческой концессии (ст. 1028 ГК РФ).

Закон не предусматривает необходимости заключения договоров на специальных бланках, а также скрепления подписей печатями. Сами стороны могут предусмотреть обязательность использования специальных бланков и скрепления подписей печатями. Несоблюдение этих условий не влечет недействительности договора. Однако сами стороны могут предусмотреть иные последствия таких нарушений, в том числе признание договора незаключенным.

Сторона, заинтересованная в заключении договора, делает предложение об этом. Предложение может адресоваться конкретному лицу или неопределенному кругу лиц. В пос-

леднем случае оно должно содержать существенные условия договора. При отсутствии существенных условий такое обращение не признается предложением о договоре, а рассматривается как деловая информация или реклама.

Предложение о заключении договора может делаться следующими основными способами; а) направлением другой стороне подготовленного проекта договора, б) направлением письма или телеграммы, содержащих предложение о договоре. Статьи 160 и 434 ЛЕС РФ предусматривают возможность заключения договора также путем обмена телефонограммами, радиограммами или с помощью средств электронной связи. Однако для этого в силу п. 2 ст. 160 ГК РФ стороны должны предварительно предусмотреть порядок факсимильного воспроизведения подписей уполномоченных лиц.

Одним из важных моментов стала проверка того, какой орган юридического лица правомочен принимать решение о заключении договора. В федеральных законах "Об акционерных обществах" (ст. 78–79) и "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ст. 46) выделена категория крупных сделок, которые могут совершаться лишь по решению наблюдательного органа или общего собрания участников общества.

Закон не устанавливает, какое лицо вправе подписывать договоры от имени организации. На практике допустимым признается подписание договора первым руководителем организации (ее исполнительного органа). Все остальные лица могут подписывать договоры лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе организации, или выданной доверенности. На уполномочивающие документы должна делаться ссылка в договоре, а их заверенная копия (или выписка) – прилагаться к договору.

Сторона, получившая предложение о заключении договора, нередко согласна заключить договор на иных условиях. Соответствующие дополнения или возражения должны быть высказаны ею. Когда договор заключается путем подписания сторонами составленного текста, то оправданным является подписание договора с отметкой в нем о наличии разногласий и приложения к возвращаемому экземпляру договора протокола разногласий. При заключении договора путем обмена письмами (телеграммами и т.п.) в даваемых ответах указывается на вносимые дополнения и возражения.

В силу ст. 443 ГК РФ ответ, содержащий иные, условия по сравнению с предложенным, не считается согласием заключить договор. Он рассматривается как встречное предложение заключить договор на иных условиях.

В коммерческой практике сторона, получившая ответ с разногласиями, поступает одним из следующих способов.

1. Сторона может принять меры к урегулированию разногласий. Статьи 507 и 528 ГК РФ предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закупки для государственных нужд. Однако он пригоден для всех видов

торговых договоров.

Рассмотрение разногласий проводится руководителями организаций с участием специалистов. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования, служащим приложением к договору, либо составлением нового текста договора. При невозможности переговоров из-за отдаленного нахождения контрагентов возможно направление другой стороне письма с мотивированным изложением причин отклонения разногласий. Такие действия во многих случаях ведут к снятию заявленных разногласий и достижению соглашения.

2. Второй вариант действий может состоять в том, что сторона, получившая ответ с разногласиями, направляет письменное подтверждение о принятии требований, выдвинутых контрагентом, соглашается на включение их в договор. Сообщение о таком согласии влечет признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий.

3. Третий возможный вариант действий состоит в том,

что полученные разногласия рассматриваются в качестве предложения заключить договор на новых условиях. Здесь субъекты фактически меняются местами. Сторона, получившая ответ (акцепт) с разногласиями, в свою очередь сообщает приемлемую для нее редакцию спорных пунктов.

4. Для сторон не исключена возможность передачи спора по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда. Такие действия допустимы в двух случаях: когда стороны достигли соглашения о передаче спора на разрешение суда либо когда подобная возможность

предусмотрена законом.

Важную роль в торговом обороте выполняют средне- и долгосрочные договоры, порядок заключения которых отли-

чается существенными особенностями. Распространенной является практика заключения двухуровневых договоров. Первый уровень составляют рамочные (основные) договоры. Рамочный договор заключается на продолжительный срок, и в нем урегулируются основные вопросы взаимоотношений сторон. Второй уровень образуют отдельные договоры, заключаемые на соответствующие краткие периоды либо на поставку каждой партии товара. В них определяются объемы предстоящих поставок, конкретизируется ассортимент, уточняются цены на товар и иные условия отношений на частный срок.

В рамочных договорах крайне важно определять, какая из сторон и в какие сроки высылает проект отдельного договора, как сообщаются и в каком порядке урегулируются разногласия по условиям отдельных договоров. Без четкого определения этих процедурных условий основной договор оказывается невыполнимым. В рамочном договоре может быть предусмотрен молчаливый акцепт предложения о заключении отдельного договора либо заявленных возражений по условиям отдельного договора. Может быть предусмотрена обязанность передачи спора по условиям отдельных договоров на разрешение арбитражного суда.

Сторонам нередко приходится решать вопрос об изменении условий или досрочном расторжении договора. Одно-. сторонний отказ от договора или одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законом, а для договоров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, также в случаях, предусмотренных в самом договоре.

Стороны предусматривают в договорах возможность одностороннего отступления от договора в двух группах случаев:

как ответную меру на нарушение обязательства, допущенное другой стороной, и как способ реагирования на случаи изменения обстоятельств после заключения договора.

Возможность одностороннего отступления от договора достаточно широко предусматривается законом. Так, ст. 328 и 405 ГК РФ предусматривают общее для всех договоров право лица на односторонний отказ от договора при просрочке исполнения обязательства другой стороной, если лицо утратило интерес к договору. В силу ст. 782 ГК РФ кредиторы по любым видам договоров на возмездное оказа

ние услуг вправе отказаться от договора, возместив другой стороне понесенные затраты по договору. Законодательство об отдельных видах договоров нередко предусматривает возможность для одностороннего отказа от договора или изменения условий договора по конкретным основаниям.

Возможность одностороннего отказа от договора может проистекать из существа договора и из обычаев делового оборота. Таково, например, право поклажедателя во всякое время отказаться от договора хранения и взять от хранителя

переданные ему товары.

Расторжение или изменение договора по соглашению

между сторонами оформляется: 1) подписанием составленного сторонами документа, 2) обменом письмами, телеграммами и т.п. При изменении или расторжении договора по соглашению сторон обязательство считается измененным или прекращенным с момента заключения соглашения. Однако стороны могут в самом соглашении установить иной срок для изменения или прекращения обязательства.

Одним из возможных способов является изменение или расторжение договора в судебном порядке. Сторона, заинтересованная в изменении или прекращении договора, обязана направить письменное предложение об этом. Другая сторона должна дать ответ в 30-дневный срок, если иной срок для ответа не указан в самом предложении. При получении отказа или непоступлении ответа в установленный срок заинтересованная сторона обращается в арбитражный суд с иском об изменении или расторжении договора.

Судебное изменение или расторжение договора возможны в нескольких группах случаев:

1) когда возможность требовать изменения или досрочного расторжения договора в связи с какими-то обстоятельствами предусмотрена договором. Истец обязан доказать наличие обстоятельств, предусмотренных в качестве оснований для изменения или прекращения договора;

2) закон предусматривает общую возможность требовать по суду изменения или расторжения договора в случае существенного нарушения договора другой стороной. Существенным согласно ст-450 ГК РФ признается нарушение, вследствие которого потерпевшая сторона

в значительной мере лишается возможного дохода от сделки. Деловое обыкновение понимает под значительной мерой потерю 50% и более от возможного дохода;

3) статья 451 ГК РФ предусматривает такое основание для судебного изменения или расторжения договора, как существенное изменение обстоятельств. Заявитель иска обязан доказать новизну неблагоприятных обстоятельств, появление их после заключения договора и существенный характер таких обстоятельств. Критерием существенности также служит значительная утрата лицом возможного дохода от сделки. Изменение условий договора по этому основанию допускается в исключительных случаях;

4) законодательство, регулирующее конкретные виды договоров, предусматривает немало специальных оснований для изменения условий и расторжения договора в судебном порядке. /

Нормативные акты

1. Гражданский кодекс РФ.

2. Положение об организации закупок товаров, работ и услуг для государственных нужд. Утв. Указом Президента РФ от 08.04.97 г. № 305 // СЗ РФ. 1997. № 15. Ст. 1756.

Литература

1. Панкратов Ф.Г., Серегина Т.К. Коммерческая деятельность. Учебник. М.,1996.

2. Завидов Б^З,. Договор: подготовка, заключение; изменение. М., 1997.

3. Дашков Л.Щ Брызгалин А.В. Коммерческий договор: от заключения до исполнения. М., 1995.

4. Кабалкин А.Ю. Изменение и расторжение договора // Рос. Юстиция. 1996. № 10.

5. Хохлов С.А. Договорная работа. Свердловск, 1986.

6. Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров. Приложение к информационному письму Высшего Арбитражного Суда от 05.05.87 г. № 14//Вестник ВАС РФ. 1997. №7. С.103.