Раздел 12. Посреднические договоры в торговом обороте: дистрибьюторские, комиссии, торгового агентирования и др.

Посреднические договоры в торговом обороте выделяются в связи с осуществлением одной из сторон этих договоров (торговым посредником) деятельности, связанной с оказанием услуг, посредством которых осуществляется организация рынка. К таким договорам относятся: договор поручения (ст. 971), договор комиссии (ст. 990), договор агентирования (ст. 1005), договор коммерческой концессии (ст. 1027), договор коммерческого представительства (п. 3 ст. 184), а также не упомянутый в ГК РФ, но широко используемый в торговом обороте дистрибьюторский договор. Необходимо отметить, что перечень названных в ГК РФ посреднических договоров не является закрытым. Кодекс допускает определения иных их видов в других федеральных законах, иных правовых актах (п. 2 ст. 421 ГК РФ) либо по инициативе самих субъектов.

Договоры поручения, коммерческого представительства, комиссии, агентирования и иные их виды образуют группу договоров, связанных с действиями в чужом интересе по поручению этого заинтересованного лица.

Общим в определении признаков этой группы является наделение посредника (поверенного, коммерческого представителя, комиссионера или агента) полномочиями, в соответствии с которыми он обязан совершить (совершать) действия в интересах и за счет лица, предоставляющего эти полномочия (выдавшего поручение). Все упомянутые договоры могут быть срочного или бессрочного характера,

По договору поручения поверенный на основании предоставленных доверителем полномочий обязуется совершить;

• юридические действия, определенные по характеру;

• в интересах и за счет доверителя;

• от имени доверителя, что означает возникновение прав и обязанностей по сделкам, совершенным поверенным

на основании договора поручения, непосредственно у доверителя;

• за вознаграждение (поскольку в торговом обороте доверитель осуществляет предпринимательскую деятельность, то он обязан выплатить вознаграждение поверенному, если в договоре поручительства не оговорено иное).

В отличие от договора поручения по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется совершить в интересах и за счет другой стороны (комитента) по поручению комитента;

• одну или несколько сделок;

• от своего имени, что означает приобретение прав и обязанностей по совершенной сделке комиссионером, независимо от того, что комиссионер мог быть назван в сделке или вступил в непосредственные отношения с третьим лицом по исполнению сделки;

» за вознаграждение.

Особо следует рассмотреть признаки агентского договора, являющегося новым в гражданском законодательстве.

Агентский договор наиболее характерен для торгового оборота, поскольку широко охватывает возможности осуществления деятельности посредника как предусмотренные договорами комиссии и поручения, так и не предусмотренные ими. По этому договору одна сторона (агент) обязуется совершать в интересах и за счет другой стороны (принципала);

• юридические и иные действия;

• как от своего имени, так и от имени принципала;

• за вознаграждение.

Широкое определение предмета агентского договора дает агенту возможность осуществлять не только юридически значимые действия, но и иные действия фактического характера. Такие действия агента могут включать проведение рекламы и иные способы продвижения товара на рынке, сбор заказов от потенциальных клиентов на товары принципала, обучение персонала клиентов, осуществление расчетов по заключаемым договорам через свой счет, хранение товаров,

которые должны быть переданы агентом в счет исполнения заключенных им в интересах принципала договоров, и другие действия фактического характера.

Разнообразие, периодичность исполнения и связанность упомянутых действий обусловливает долговременный характер агентского договора, что подчеркивается в употреблении термина "совершать" в ст. 1005 ГК РФ.

При рассмотрении договора коммерческого представительства необходимо обратить внимание на спорность выделения его в самостоятельный вид. Постоянство и самостоятельность действий коммерческого представителя, их предпринимательский характер, необходимость совершения им в связи с заключением договоров фактических действий при представительстве сближает этот договор с агентским договором, в котором агент действует только от имени принципала.

Более узкий характер предмета договора коммерческого представительства, содержащий только юридически значимые действия коммерческого представителя по заключению от имени доверителя договоров в сфере предпринимательства (ст. 184 ГК РФ) и ссылки на него в разделе о договоре поручения позволяют отнести этот договор к особому виду договора поручения, использующемуся в основном в торговом обороте.

Отличительные особенности содержания указанных договоров проявляются при рассмотрении вопросов, связанных с принятием и передачей имущества между управомачивающим лицом и управомоченным, ответственности и последствий прекращения договоров-

Если по договору поручения между сторонами складываются доверительные отношения и в силу этого каждая из сторон вправе отказаться от договора в любое время (за исключением случая коммерческого представительства – п. 3 ст. 972 ГК РФ), то по договору комиссии или для агента, выступающего от своего имени, эта возможность существует не всегда.

Поверенный, добросовестно исполняющий поручение, не несет ответственности за заключение сделки перед доверителем и в любом случае перед третьим лицом. Комиссионер (агент, выступающий от своего имени) всегда несет ответственность перед, третьими лицами как сторона заключенных с ними договоров, а в случаях, когда не проявил необходимой

осмотрительности в выборе этих третьих лиц либо принятия на себя ручательства (делькредере), несет также ответственность за исполнение сделок третьими лицами перед комитентом (принципалом).

Дистрибьюторские договоры ( называемые также иногда

дилерскими, или договоры с единоличным дилером) и договоры коммерческой концессии (договоры франшизы) образуют группу договоров, связанных с передачей исключительных или единоличных прав с целью организации торговли или производства товаров (выполнения работ, оказания услуг) на определенной территории или без ее указания.

Общими признаками договоров этой группы являются:

" передача управомачивающей стороной прав с целью организации сбыта или производства товаров (выполнение работ, оказание услуг) управомачивающей стороны на определенной территории или без ее указания;

• оказание сопутствующих основной деятельности услуг;

• как правило, долгосрочный характер договоров.

По дистрибыоторскому договору управомачивающая сторона (принципал) передает управомоченной стороне (дистрибьютору) права на торговлю определенными видами товаров на определенной территории, а дистрибьютор обязуется торговать только товарами принципала. При этом;

• дистрибьютор заключает с принципалом договоры купли-продажи товаров, заказы на которые были сформированы по дистрибыоторскому соглашению. Поэтому в отношении закупаемых товаров дистрибьютор действует независимо от принципала как их собственник и, в частности, не обязан отчитываться перед ним о прибыли, полученной от их продажи (формируется двухуровневая система договоров между принципалом и дистрибьютором: дистрибъюторский договор и договоры оптовой купли-продажи, которая называется иногда системой "двойных договоров");

• в отношениях с клиентами дистрибьютор действует от собственного имени, принципал не участвует в отношениях между клиентом и дистрибьютором;

• дистрибьютор осуществляет торгов о-предпринимательскую деятельность и заключает с клиентами договоры торгово-предпринимательского характера;

• права, передаваемые дистрибьютору, могут носить исключительный или единоличный характер.

Последний признак означает, что принципал не имеет права назначить другого дистрибьютора на оговоренную в договоре территорию. При этом если дистрибьютору были переданы исключительные права представительствовать, то принципал не имеет права конкурировать с дистрибьютором на упомянутой территории, если же были переданы не исключительные, а лишь единоличные права, то принципал имеет право самостоятельно продавать товары на упомянутой территории. В этом случае имеет место так называемая схема "параллельной" торговли, когда торговля товарами ведется как через дистрибьютора, так и непосредственно принципалом (обычно по более низким ценам), что стимулирует дистрибьютора снижать цены и не злоупотреблять полученным правом на единоличный сбыт товаров.

Хотя последняя схема договорных отношений стимулирует конкуренцию, в целом соглашение имеет ограничительный для предпринимательской деятельности принципала характер. Поэтому при определении его условий следует учитывать нормы законодательства о регулировании антимонополистической деятельности на товарных рынках.

В отличие от дистрибьютор ского договора по договору коммерческой концессии в торговом обороте управомачиваю-щая сторона (правое бладатель) обязуется передать (предоставить) управомоченной стороне (пользователю):

• право осуществлять торгово-предпринимательскую деятельность под фирменным наименованием правообла-дателя или его коммерческим обозначением;

• в комплексе с правом на использование охраняемой коммерческой информации правообладателя и иных, предусмотренных договором объектов исключительных прав: товарный знак, знак обслуживания и т.д.

• за вознаграждение;

• с использованием в определенном объеме, помимо комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя;

• с указанием или без указания территории использования;

• применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии по своему характеру ближе к лицензионным договорам, предметом которых является передача определенных исключительных прав, принадлежащих правообладателю (другими словами, выдача разрешения – "лицензии" на их использование) на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и т.п. Однако последние носят более узкий характер, так как относятся лишь к одному из объектов исключительных прав. В отличие от этого договор коммерческой концессии дает право на осуществление деятельности под именем (фирменное наименование или коммерческое обозначение) правообладателя в комплексе с предоставлением исключительных прав, обычно передаваемых по лицензионным договорам, а также использование технологии, приемов, способов осуществления предпринимательской деятельности правообладателя. Поэтому в случае, когда истекает срок действия исключительного права, переданного по договору коммерческой концессии, сам договор продолжает действовать за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь вправе требовать соразмерного уменьшения причитавшегося правообладателю вознаграждения (ст. 1040 ГК РФ).

Следует отметить резко отличающийся характер условий договора коммерческой концессии от дистрибыоторского договора, хотя они находятся в одной группе посреднических договоров. Условия договора коммерческой концессии предполагают установление жесткого контроля за использованием предоставляемых пользователю по договору прав. Если по дистрибьюторскому договору сопутствующие услуги оказывает дистрибьютор принципалу, то по договору коммерческой концессии их оказывает правообладатель пользователю.

Соответственно, по дистрибыоторскому договору принципал может лишь применить к дистрибьютору общие меры ответственности в виде возмещения убытков или расторгнуть договор, и при этом он не несет ответственности перед третьими лицами (за исключением ответственности перед

потребителем в случаях, оговоренных в действующем законодательстве). По договору коммерческой концессии правооб-ладатель несет субсидиарную или полную ответственность перед клиентами (ст. 1034 ГК РФ) и, следовательно, может заявить регрессные требования пользователю.

Нормативные акты

1. Гражданский кодекс РФ (ст. 10, 184, 971-989, 990-1004, 1005-1011, 1027-1040).

2. Закон "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" в редакции Федерального закона от 25.05.95 № 83-ФЗ // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499; СЗ РФ. 1995. № 22. Ст. 1977 (статьи 5, 6).

3. Указ Президента РФ от 18.08.96 № 1212 "О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения" // СЗРФ. 1996. №35. Ст. 4144 (п. 6).

Литература

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть II. Текст, комментарии, алфавитно- предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. .

2. Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе российской Федерации // Хозяйство и право. 1997. № 12.

3. Панченко С.И. Договоры комиссии, поручения и агентирования // Налоговый вестник. 1998. № 2.

4.. Сосна С.Л. Договор франшизы // Законодательство и экономи- / ка. 1996. № 15, 16.

5. Суханов Е.А. Агентирование, доверительное управление имуществом, коммерческая концессия // Хозяйство и право. 1996. № 11.

6. Шмиттгофф К.М. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993 (гл. 15, 16, 19).